合同的修改或解除應(yīng)經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商一致，并按照法律程序辦理。如何充分保護(hù)自身權(quán)益，并追求合同的公平性和平衡性？在商業(yè)活動(dòng)中，簽訂合同是保護(hù)自身利益的重要手段，以下是一些常見合同類型的范文，供大家參考借鑒。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇一
為正確審理。
借款合同。
糾紛案件，保護(hù)貸款人、借款人及第三人的合法權(quán)益，保障和促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱合同法）第十二章借款合同、《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》及其他法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合人民法院審判實(shí)踐，制定本規(guī)定。
第一條（調(diào)整借款合同類型）。
本規(guī)定適用于金融機(jī)構(gòu)作為貸款人自主承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)的自營(yíng)貸款合同和委托貸款合同。其中自營(yíng)貸款合同包括以非金融機(jī)構(gòu)為借款人的自營(yíng)貸款合同（含信托貸款合同）和以金融機(jī)構(gòu)為借款人的同業(yè)拆借合同。
非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)法人、非法人組織之間發(fā)生的借貸關(guān)系，亦按本規(guī)定處理。
第二條（非法金融活動(dòng)債務(wù)處理）。
非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。
當(dāng)事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請(qǐng)求處理；發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。第三條（金融資產(chǎn)管理公司受讓銀行貸款債權(quán)再轉(zhuǎn)讓及糾紛處理有關(guān)規(guī)定）。
金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓其已從原債權(quán)銀行承接的借款合同項(xiàng)下的債權(quán)，其受讓人可以是中國(guó)境內(nèi)法人、其他組織、自然人，也可以為外國(guó)法人、其他組織、自然人。
金融不良債權(quán)受讓人自債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，享有對(duì)借款人依照原借款合同約定收取利息的權(quán)利。
貸款債權(quán)由金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓至其他受讓人后，金融資產(chǎn)管理公司或受讓人既可以采取已有相應(yīng)規(guī)定的方式履行通知義務(wù)，對(duì)受讓人直接將債務(wù)人提起訴訟的，可以視為已履行通知義務(wù)。涉及擔(dān)保人的，參照上述規(guī)定辦理。
金融資產(chǎn)管理公司受讓國(guó)有商業(yè)銀行債權(quán)時(shí)或者再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)的沒有隨同主債權(quán)一同轉(zhuǎn)移擔(dān)保權(quán)利或者對(duì)擔(dān)保物權(quán)單獨(dú)作出處分的，新債權(quán)人不得向從債務(wù)人主張權(quán)利。
貸款銀行虛假剝離如隱瞞剝離前的抵債、訴訟、破產(chǎn)資料、或在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn)。
通知書。
中私刻債務(wù)人、擔(dān)保人公章等的，金融資產(chǎn)管理公司或其他受讓人有權(quán)解除合同。
國(guó)有商業(yè)銀行貸款債權(quán)的主債務(wù)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，保證債務(wù)也超過(guò)保證責(zé)任期間，金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)移通知書，債務(wù)人在相應(yīng)回執(zhí)上簽章的，構(gòu)成主債務(wù)的重新確認(rèn)，具有效力；金融資產(chǎn)管理公司向原保證人發(fā)出具有要求繼續(xù)履行保證責(zé)任的擔(dān)保權(quán)利轉(zhuǎn)移通知書，原保證人在回執(zhí)上簽章的，視為對(duì)保證債務(wù)的重新確認(rèn)。
第四條（借款合同履行地確定）借款合同糾紛案件除當(dāng)事人依法約定管轄外，由借款合同履行地或被告住所地的法院管轄。
借款合同履行地為合同所載明貸款人的住所地。
委托貸款合同和信托貸款合同的履行地為受托人住所地。對(duì)于第二、三款，當(dāng)事人另有約定的，從其約定。
第五條（委托貸款合同訴訟主體）。
委托貸款合同借款人未按約定償還借款，委托人可以委托受托人起訴借款人，也可以直接起訴借款人。
借款合同訴訟時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)向法庭提供企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照或營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、委托代理人授權(quán)。
委托書。
借款合同擔(dān)保合同借款借據(jù)公司章程董事會(huì)或股東會(huì)決議以及其它能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)材料。
第七條（借款合同訂立形式）。
借款合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。未訂立書面借款合同，但簽訂有要素齊全的借款借據(jù)的，視為采用了書面形式。沒有書面借款合同，也無(wú)借款借據(jù)，但當(dāng)事人各方對(duì)合同主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容無(wú)異議的，合同亦成立。
第八條（簽名蓋章）。
借款合同當(dāng)事人約定以簽名并蓋章為合同成立的，而實(shí)際簽訂只有簽名或者蓋章的，合同不成立。但合同一方當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，應(yīng)認(rèn)為合同已經(jīng)成立；當(dāng)事人約定合同簽字就成立，各方又都實(shí)際加蓋公章或合同章的，以最后一方簽字的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。合同約定簽字即成立，但只加蓋個(gè)人私章，應(yīng)認(rèn)定與簽字有同等效力。
對(duì)于簽名即成立的借款合同，簽名主體應(yīng)限于當(dāng)事人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或經(jīng)當(dāng)事人加蓋公章書面授權(quán)的其他人員。
借款合同當(dāng)事人沒有約定以加蓋財(cái)務(wù)專用章等代替公章或合同章簽訂合同的，但在簽訂合同時(shí)當(dāng)事人加蓋了財(cái)務(wù)專用章并為合同對(duì)方接受的，合同成立。
合同簽約一方或各方未在合同上簽署簽約時(shí)間的，應(yīng)以借款借據(jù)上記載的日期為合同簽訂時(shí)間或者以貸款人依借款合同發(fā)放第一筆貸款時(shí)間為合同成立的時(shí)間。如果一方已在合同上簽署簽約日期的，一方所簽署的日期為合同生效日期。
第十條（貸款人審查義務(wù)）。
借款人或擔(dān)保人，其公司章程對(duì)借款或?qū)ν馓峁?dān)保是否需要由董事會(huì)或股東會(huì)作出決議規(guī)定不明確的，貸款人簽訂借款合同和擔(dān)保合同之前，可以責(zé)令借款人和擔(dān)保人提供董事會(huì)或股東會(huì)的決議。第十一條（借款金額確定）。
發(fā)放貸款后，借款合同與借款借據(jù)記載的金額不一致的，以借款借據(jù)所記載的金額為確認(rèn)依據(jù)；借款借據(jù)記載金額與實(shí)際發(fā)放金額不一致的，以實(shí)際發(fā)放金額為準(zhǔn)。
第十二條（未經(jīng)行政批準(zhǔn)的效力）境內(nèi)機(jī)構(gòu)未履行法定的批準(zhǔn)手續(xù)借用境外貸款或者向境外貸款而簽訂的借款合同，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。
第十三條（企業(yè)借貸效力）。
企業(yè)之間借貸合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。但下列情形除外：
（二）銀行信譽(yù)好的企業(yè)接受銀行信譽(yù)差的企業(yè)的委托，從銀行貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸，中間無(wú)加息牟利而簽訂企業(yè)間借貸合同。
（另一種觀點(diǎn)主張，企業(yè)之間相互借貸原則上認(rèn)定有效，除外部分無(wú)效。除外部分列舉無(wú)效的情形。）。
第十四條（提供虛假情況的效力）。
借款人違反《中華人民共和國(guó)合同法》第一百九十九條規(guī)定提供與借款有關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況的虛假情況，從而使貸款人違背真實(shí)意志簽訂借款合同，貸款人可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。第十五條（迫于強(qiáng)令簽訂的借款合同的效力）。
任何單位、個(gè)人違反《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第四十一條規(guī)定強(qiáng)令商業(yè)銀行發(fā)放貸款構(gòu)成侵權(quán)的，商業(yè)銀行可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。
第十六條（約定利率的限制）。
借款合同當(dāng)事人約定的利率超出了中國(guó)人民銀行公布的法定利率的浮動(dòng)上下限，超出部分無(wú)效。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二
以貸還貸是指金融機(jī)構(gòu)與借款人約定以新貸款歸還已經(jīng)到期而借款人尚未歸還的貸款的行為。以貸還貸行為的認(rèn)定，存在兩個(gè)要素：一是金融機(jī)構(gòu)與借款人之間主觀上有以貸還貸的共同意思表示，二是客觀上借款人有將新貸款償還舊貸款的行為。在法律上如何認(rèn)定以貸還貸合同的效力，過(guò)往是有爭(zhēng)論的。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：以貸還貸不是真實(shí)的貸款。而是規(guī)避國(guó)家關(guān)于貸款規(guī)?？刂疲c中國(guó)人民銀行《貸款通則》的規(guī)定是相違背的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為：我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)對(duì)以貸還貸行為沒有強(qiáng)制性的禁止規(guī)定，該行為是否損害國(guó)家的利益也不好確認(rèn)，如果以貸還貸行為確屬雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，從另外一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，以貸還貸是一個(gè)普遍現(xiàn)象，如果認(rèn)定為無(wú)效，則反而危害金融安全。因此也逐漸形成現(xiàn)在司法實(shí)踐中的統(tǒng)一作法。
另外應(yīng)特別注意，以貸還貸行為對(duì)擔(dān)保合同的影響，應(yīng)按《擔(dān)保法》第24、25、26條以及《擔(dān)保法司法解釋》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定和處理。即《擔(dān)保法司法解釋》第39條規(guī)定的，主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任；新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。
對(duì)以貸還貸的問題的審理原則是：以貸還貸的借款合同不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效；如果前后兩個(gè)合同均為同一保證人，推定明知或應(yīng)知，保證人不能免除保證責(zé)任；如果前一合同無(wú)保證人或前后兩個(gè)合同并非同一保證人，保證人對(duì)以新貸還舊貸不知或不應(yīng)知情況下方可免除保證責(zé)任。
二、保證人保證資格的認(rèn)定問題。
保證本質(zhì)上為人保，也就是說(shuō)以保證人的信用擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，其實(shí)質(zhì)是以保證人所有的財(cái)產(chǎn)為限提供擔(dān)保，因此法律上要求保證人具有代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的能力?！稉?dān)保法》規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民，可以作為保證人?！稉?dān)保法》及其司法解釋同時(shí)還規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的民事主體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人；國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人（經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外）。
1、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的保證人資格的認(rèn)定問題。
在實(shí)踐中存在著以企業(yè)分支機(jī)構(gòu)作為保證人的情形。企業(yè)分支機(jī)構(gòu)是指不具有法人資格，在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的部門。法人分支機(jī)構(gòu)包括依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在核準(zhǔn)的范圍內(nèi)可以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)、雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)和非法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。一般情況下，企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)不能作為保證人，但在有法人授權(quán)的情況下，依法設(shè)立的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外從事民事活動(dòng)，并以法人撥付其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。因此，如果有法人書面明確的授權(quán)，法人依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外提供保證。法人有事后追認(rèn)行為，也應(yīng)認(rèn)定為擔(dān)保有效。
2、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)的保證人資格的認(rèn)定問題。
村民委員會(huì)、居民委員會(huì)是否可以作為保證人？在司法實(shí)踐中也有爭(zhēng)議。《村民委員會(huì)組織法》明確規(guī)定，村民委員會(huì)是村民自我教育、自我管理、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。村民委員會(huì)辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)。村民委員會(huì)依據(jù)法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)?！冻鞘芯用裎瘑T會(huì)組織法》也明確規(guī)定，居民委員會(huì)是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。其任務(wù)是辦理本居住地區(qū)居民的公共事務(wù)的公益事業(yè)。居民委員會(huì)管理本居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)，任何部門和單位不得侵犯居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。由上述規(guī)定可以肯定，村民委員會(huì)與居民委員會(huì)是從事公益事業(yè)的自治組織，其不具備保證人資格，不應(yīng)作為保證人。
3、私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位的保證人資格的認(rèn)定問題。
學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園多為國(guó)家開設(shè)，其公益事業(yè)的目的也很明顯。但隨著多種經(jīng)濟(jì)形式發(fā)展政策的深入，私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位等也逐漸增多，而這些主體是否可以作為保證的主體，在《擔(dān)保法》第9條有規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的民事主體不得為保證人。即使學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民事主體具有代償能力，因?yàn)槠渚哂泄嫘?，承?dān)著公益目的，其充當(dāng)保證人在承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)會(huì)損害公共利益，因此有了上述的規(guī)定，另外，《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位以及社會(huì)團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)作為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認(rèn)定抵押有效。關(guān)于教育設(shè)施的認(rèn)定問題，既然法律禁止以教育設(shè)施抵押的目的是為了無(wú)損于公益事業(yè)，所以應(yīng)以實(shí)際用途作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)注意的是即使是公益性單位的財(cái)產(chǎn)，如果不是以公益目的而存在，則可以作為抵押物，如學(xué)校校長(zhǎng)乘坐的小轎車、醫(yī)院專用于出租收取租金的房屋等。
而關(guān)于上述主體違反規(guī)定作為保證人后，民事責(zé)任的承擔(dān)問題，《擔(dān)保法》第29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無(wú)效或者超出授權(quán)范圍的部分無(wú)效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。
對(duì)于主合同有效，擔(dān)保合同無(wú)效的處理原則是：《擔(dān)保法》第5條、《擔(dān)保法》司法解釋第7、8條的規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同有效，而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一；主合同無(wú)效，保證合同也無(wú)效，因保證人承擔(dān)的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任，故不受保證責(zé)任期間限制。擔(dān)保人提供抵押擔(dān)保的，如果未辦理抵押登記，《擔(dān)保法》規(guī)定抵押合同未生效，《物權(quán)法》規(guī)定只是不產(chǎn)生物權(quán)效力，不能對(duì)抗第三人，從而明確賦予未登記的抵押合同對(duì)合同雙方當(dāng)事人有約束力。
三、保證方式和保證責(zé)任的承擔(dān)問題。
1、保證方式的約定問題。
依據(jù)我國(guó)的《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定，保證的方式主要有兩種：一般保證和連帶責(zé)任保證。
1、一般保證的概念：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
2、一般保證承擔(dān)責(zé)任的方式：一般保證保證人對(duì)主債務(wù)承擔(dān)的是補(bǔ)充賠償責(zé)任，也就是說(shuō)：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。該權(quán)利被稱為先訴抗辯權(quán)或檢索抗辯權(quán)。3、對(duì)債權(quán)人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋對(duì)債權(quán)人一般保證責(zé)任進(jìn)行了一定的限制，即一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)力致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請(qǐng)求人民法院在其提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。4、對(duì)保證人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋又對(duì)一般保證人的先訴抗辯權(quán)的形式進(jìn)行了限制，即規(guī)定，在下列情況下保證人不能行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行等情況。（2）法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。
（3）保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，不論主合同債務(wù)人是否具有履行能力，只要主合同債務(wù)人未依約定履行合同義務(wù)，保證人即承擔(dān)保證責(zé)任。
實(shí)踐中，對(duì)保證方式的認(rèn)定，其依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于涉及擔(dān)保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責(zé)任方式的認(rèn)定問題的批復(fù)》[]法釋38號(hào)第2條的規(guī)定：擔(dān)保法生效之前訂立的保證合同中對(duì)保證責(zé)任方式?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般保證。保證合同中明確約定保證人在不能履行債務(wù)時(shí)始承擔(dān)保證責(zé)任的，視為一般保證；保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時(shí)承擔(dān)保證責(zé)任，且根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的本意推定不出為一般保證責(zé)任的，視為連帶責(zé)任保證。
四、多重?fù)?dān)保并存的處理順序問題。
《物權(quán)法》第176條規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！稉?dān)保法》司法解釋第38條：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的.擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人承擔(dān)應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。
實(shí)踐中的處理原則是：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
五、提前還貸的處理問題。
在實(shí)踐中存在借款人提前還貸的情況。借款人提前歸還借款本息的問題在以前是有爭(zhēng)論的，在《合同法》頒布以后，則已經(jīng)明確，《合同法》第208條規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。根據(jù)該條的規(guī)定可以看出，1、法律是允許借款人提前還款的，但該條未規(guī)定借款人提前還貸是否需要經(jīng)過(guò)貸款人同意。《合同法》第71條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。從實(shí)際情況看，在一般情形下，借款人提前還貸，可以使借款人減少利息的負(fù)擔(dān)，也可以促進(jìn)貸款人資金的流轉(zhuǎn)，增加其效益，不會(huì)給貸款人造成利益損害，基于上述理由，《合同法》作出了208條的規(guī)定。2、如果借款人提前還款，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息，但如果當(dāng)事人之間另外有約定，就要按約定辦理。這里說(shuō)的“另有約定”，一般指的是消費(fèi)貸款合同：如商品房按揭貸款合同等。3、《合同法》第208條的規(guī)定和《合同法》總則關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定是相互矛盾的，即借款人在提前歸還借款的情況下，貸款人如果接受了提前歸還行為，則喪失了該借款合同可以獲得的至合同約定還款期限屆滿時(shí)的利息收入，這種損失屬于可得利益的損失，借款人也應(yīng)予以賠償。
如果提前還貸情形形成訴訟，金融機(jī)構(gòu)在訴訟中提出此種可得利益的賠償主張，雙方在借款合同中應(yīng)對(duì)此項(xiàng)賠償?shù)臋?quán)利作出了約定的，予以支持，否則，則不予支持貸款人的請(qǐng)求。
六、逾期還款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題和計(jì)算期間的問題。
按照合同約定的期限歸還借款是借款人的主要義務(wù)。如果借款人在合同期滿不能歸還借款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約責(zé)任的形式，合同約定有違約金的，按照合同約定支付。合同沒有約定違約金的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款合同違約責(zé)任在于借款人逾期還貸的情況下，法律規(guī)定償還的是逾期利息。逾期利息與以往中國(guó)人民銀行規(guī)定的借款人在逾期歸還借款時(shí)所應(yīng)當(dāng)支付的罰息時(shí)有所區(qū)分的，罰息實(shí)際上是指借款人不按照合同的約定期限還款時(shí)，貸款人向借款人收取的超過(guò)正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息。而逾期利息則是指中國(guó)人民銀行規(guī)定的借款人逾期歸還借款本息時(shí)支付給貸款人的超期使用資金的利息。逾期利息與罰息的關(guān)系是：逾期利息既包括罰息，又包括法定利息，確定逾期利息的標(biāo)準(zhǔn)本身就含有懲罰性，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)一般要高于一般的銀行同期貸款利率。
借款人在逾期歸還借款時(shí)的逾期貸款利息，應(yīng)自借款到期后的次日起算，但對(duì)于逾期貸款利息計(jì)算到何時(shí)為止，在司法實(shí)踐中有不同的觀點(diǎn)，一種認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算到判決確定的履行期滿之日止，因?yàn)槁男衅谙奘欠ㄔ号辛罱杩钊顺袚?dān)還款義務(wù)的期限，給予借款人一定的履行期限或者寬限期對(duì)于債務(wù)的履行有積極的意義；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算至判決發(fā)生法律效力時(shí)止，因?yàn)榻o予借款人一定的履行期限或者寬限期沒有必要；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利率應(yīng)計(jì)算至貸款人起訴之日起止，因?yàn)榉ㄔ簝H對(duì)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和做出裁決，而不得對(duì)將來(lái)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和裁決；第四種觀點(diǎn)則認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)當(dāng)計(jì)算到借款人償付完畢之日止，因?yàn)榻杩钊艘恢痹谡加觅J款人的借款，借款人既然非法占用貸款人的借款，即應(yīng)有義務(wù)支付逾期貸款的利息。
債務(wù)利息。這種延遲履行金具有懲罰性，它的作用主要是對(duì)債務(wù)人施加壓力，迫使其按期履行義務(wù)）。這時(shí)，對(duì)貸款人來(lái)講會(huì)出現(xiàn)請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的情形，既可以要求借款人支付違約金，也可以要求借款人按遲延履行金給付，但是不能同時(shí)行使兩種請(qǐng)求權(quán)，不能獲得雙份賠償，否則有悖公平原則。在貸款人的任何一個(gè)請(qǐng)求權(quán)（違約金請(qǐng)求權(quán)或遲延履行金請(qǐng)求權(quán)）滿足后，另一個(gè)請(qǐng)求權(quán)因此而消滅。將違約金計(jì)算到實(shí)際給付之日止，實(shí)際上剝奪了貸款人的競(jìng)合選擇權(quán)，加之遲延履行金按雙倍給付，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于逾期違約金，這樣，不利于保護(hù)貸款人的合法利益，也達(dá)不到設(shè)立遲延履行金的立法目的。
綜上，我個(gè)人認(rèn)為，逾期付款違約金應(yīng)計(jì)算到判決所確定的寬限期內(nèi)的實(shí)際給付之日止。借款人在法院判決所確定的寬限期內(nèi)履行債務(wù)的，貸款人只能行使違約金請(qǐng)求權(quán)。寬限期屆滿后借款人仍未履行的，這時(shí)應(yīng)該由貸款人行使競(jìng)合選擇權(quán)，可以選擇行使違約金請(qǐng)求權(quán)，也可以選擇遲延履行金請(qǐng)求權(quán)，但不論選擇何種請(qǐng)求權(quán)，另一種請(qǐng)求權(quán)即喪失。(實(shí)踐中如果當(dāng)事人沒有另行提出請(qǐng)求,則自動(dòng)套用遲延履行金請(qǐng)求權(quán))這樣，既保護(hù)了當(dāng)事人合法權(quán)益，又保證了法院判決書的既判力。
七、貸款人直接扣收貸款的認(rèn)定問題。
實(shí)踐中，金融機(jī)構(gòu)常有直接扣收貸款的行為。借款合同中，常有貸款人直接扣收貸款的約定。司法機(jī)關(guān)對(duì)此也有不同的認(rèn)識(shí)。第一種觀點(diǎn)是：貸款人和借款人在民法上是平等的主體，借款人對(duì)其賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，而所有權(quán)是不允許他人隨意侵犯的。根據(jù)存款的有關(guān)管理規(guī)定，貸款人無(wú)權(quán)從他人帳戶直接扣取存款，所以貸款人扣款還貸的行為是不合法的。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然借款人對(duì)其存款賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，但民事主體有權(quán)處分自己的財(cái)產(chǎn)，也有權(quán)授權(quán)他人出分自己的財(cái)產(chǎn)，而且法律對(duì)于符合當(dāng)事人之間特別約定的自救行為并沒有給予否定的評(píng)價(jià)。
所以對(duì)于當(dāng)時(shí)人之間約定，于借款到期后，借款人未能歸還借款本息時(shí)，貸款人有權(quán)從借款人的存款帳戶內(nèi)扣取款項(xiàng)予以償還貸款人的借款本息的，因該條款不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定為有效。
八、提前扣息的問題。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇三
3.專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件;。
6.發(fā)明專利申請(qǐng)公布后、專利權(quán)授予前使用費(fèi)糾紛案件;。
7.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人、設(shè)計(jì)人獎(jiǎng)勵(lì)、報(bào)酬糾紛案件;。
8.訴前申請(qǐng)停止侵權(quán)、財(cái)產(chǎn)保全案件;。
9.發(fā)明人、設(shè)計(jì)人資格糾紛案件;。
10.不服專利復(fù)審委員會(huì)維持駁回申請(qǐng)復(fù)審決定案件;。
11.不服專利復(fù)審委員會(huì)專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求決定案件;。
12.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可決定案件;。
13.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可使用費(fèi)裁決案件;。
14.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門行政復(fù)議決定案件;。
15.不服管理專利工作的部門行政決定案件;。
第二條專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。
最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛案件。
第三條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于7月1日以后作出的關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)撤銷請(qǐng)求復(fù)審決定不服向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
第四條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于207月1日以后作出的關(guān)于維持駁回實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的復(fù)審決定，或者關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求的決定不服向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
第五條因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
侵權(quán)行為地包括：被訴侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;專利方法使用行為的實(shí)施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;假冒他人專利的行為實(shí)施地。上述侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
第六條原告僅對(duì)侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán);以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
銷售者是制造者分支機(jī)構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
第七條原告根據(jù)1993年1月1日以前提出的專利申請(qǐng)和根據(jù)該申請(qǐng)授予的方法發(fā)明專利權(quán)提起的侵權(quán)訴訟，參照本規(guī)定第五條、第六條的規(guī)定確定管轄。
人民法院在上述案件實(shí)體審理中依法適用方法發(fā)明專利權(quán)不延及產(chǎn)品的規(guī)定。
第八條對(duì)申請(qǐng)日在10月1日前(不含該日)的實(shí)用新型專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告;對(duì)申請(qǐng)日在2010月1日以后的實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。根據(jù)案件審理需要，人民法院可以要求原告提交檢索報(bào)告或者專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。原告無(wú)正當(dāng)理由不提交的，人民法院可以裁定中止訴訟或者判令原告承擔(dān)可能的不利后果。
侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件的被告請(qǐng)求中止訴訟的，應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)對(duì)原告的專利權(quán)提出宣告無(wú)效的請(qǐng)求。
第九條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但具備下列情形之一的，可以不中止訴訟：
(二)被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)已經(jīng)公知的;。
(三)被告請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的;。
(四)人民法院認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)中止訴訟的其他情形。
第十條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間屆滿后請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院不應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但經(jīng)審查認(rèn)為有必要中止訴訟的除外。
第十一條人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院可以不中止訴訟。
第十二條人民法院決定中止訴訟，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求責(zé)令被告停止有關(guān)行為或者采取其他制止侵權(quán)損害繼續(xù)擴(kuò)大的措施，并提供了擔(dān)保，人民法院經(jīng)審查符合有關(guān)法律規(guī)定的，可以在裁定中止訴訟的同時(shí)一并作出有關(guān)裁定。
第十三條人民法院對(duì)專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院專利行政部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，載明要求協(xié)助執(zhí)行的事項(xiàng)，以及對(duì)專利權(quán)保全的期限，并附人民法院作出的裁定書。
對(duì)專利權(quán)保全的期限一次不得超過(guò)六個(gè)月，自國(guó)務(wù)院專利行政部門收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計(jì)算。如果仍然需要對(duì)該專利權(quán)繼續(xù)采取保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿前向國(guó)務(wù)院專利行政部門另行送達(dá)繼續(xù)保全的協(xié)助執(zhí)行通知書。保全期限屆滿前未送達(dá)的，視為自動(dòng)解除對(duì)該專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)保全。
人民法院對(duì)出質(zhì)的專利權(quán)可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施，質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)不受保全措施的影響;專利權(quán)人與被許可人已經(jīng)簽訂的`獨(dú)占實(shí)施許可合同，不影響人民法院對(duì)該專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。
人民法院對(duì)已經(jīng)進(jìn)行保全的專利權(quán)，不得重復(fù)進(jìn)行保全。
第十四條2001年7月1日以前利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。
第十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，涉及權(quán)利沖突的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)在先依法享有權(quán)利的當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第十六條專利法第二十三條所稱的在先取得的合法權(quán)利包括：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。
第十七條專利法第五十九條第一款所稱的“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容”，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。
等同特征，是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)無(wú)需經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特征。
第十八條侵犯專利權(quán)行為發(fā)生在2001年7月1日以前的，適用修改前專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任;發(fā)生在2001年7月1日以后的，適用修改后專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任。
第十九條假冒他人專利的，人民法院可以依照專利法第六十三條的規(guī)定確定其民事責(zé)任。管理專利工作的部門未給予行政處罰的，人民法院可以依照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定給予民事制裁，適用民事罰款數(shù)額可以參照專利法第六十三條的規(guī)定確定。
第二十條專利法第六十五條規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失。
專利法第六十五條規(guī)定的侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤(rùn)計(jì)算。
第二十一條權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額;沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，依照專利法第六十五條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。
第二十二條權(quán)利人主張其為制止侵權(quán)行為所支付合理開支的，人民法院可以在專利法第六十五條確定的賠償數(shù)額之外另行計(jì)算。
第二十三條侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過(guò)二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。
第二十四條專利法第十一條、第六十九條所稱的許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
第二十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，已經(jīng)過(guò)管理專利工作的部門作出侵權(quán)或者不侵權(quán)認(rèn)定的，人民法院仍應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行全面審查。
第二十六條以前的有關(guān)司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇四
確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭(zhēng)議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
“工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形。《規(guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇五
學(xué)習(xí)了《解釋》，雖然略有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳之嫌，但學(xué)習(xí)下來(lái)，感到還是非常貼近近年來(lái)商品房買賣合同糾紛中出現(xiàn)的新動(dòng)向的。
我個(gè)人認(rèn)為，近幾年出現(xiàn)的商品房買賣合同糾紛與過(guò)去有不同的特點(diǎn)，其原因可能是商品房市場(chǎng)供需關(guān)系發(fā)生了較大變化。大家可能還記得，東南亞金融危機(jī)以來(lái)，我國(guó)商品房市場(chǎng)遭受重創(chuàng)，價(jià)格下挫，因此在過(guò)去（可以粗略地指以前）產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為出現(xiàn)“爛尾樓”，辦不出“小產(chǎn)證”，開發(fā)商不接受小業(yè)主退房等。而近年來(lái)，我國(guó)商品房市場(chǎng)復(fù)蘇，價(jià)格上揚(yáng)，甚至有人認(rèn)為過(guò)熱或產(chǎn)生泡沫，因此近年產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為產(chǎn)生問題后（包括無(wú)證預(yù)售或存在質(zhì)量缺陷等），開發(fā)商同意退房而小業(yè)主不同意退房。
針對(duì)商品房市場(chǎng)供需關(guān)系的變化，商品房合同糾紛也呈現(xiàn)不同特點(diǎn)，因此，《解釋》出臺(tái)十分必要。下面我就《解釋》的部分條款，結(jié)合近年來(lái)商品房買賣合同糾紛實(shí)務(wù)，談一下學(xué)習(xí)體會(huì)。
一、無(wú)證預(yù)售，合同是否有效。
對(duì)于無(wú)證預(yù)售問題，過(guò)去一般按照《合同法》的基本原理，以及《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為開發(fā)商在未獲得《商品房預(yù)售許可證》的情況下預(yù)售商品房，是一種違反法律和國(guó)務(wù)院行政法規(guī)強(qiáng)制規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無(wú)效。對(duì)此，《解釋》仍然遵守了這一法則，在第一條規(guī)定，“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效?！?BR> 但實(shí)務(wù)中，出現(xiàn)了這種情況，開發(fā)商為盡早獲得建設(shè)資金，違規(guī)在未取得《商品房預(yù)售證》的情況下，就與購(gòu)房者簽訂商品房預(yù)售合同，并獲取部分或全部房?jī)r(jià)款。但由于近年商品房?jī)r(jià)格的上揚(yáng)，開發(fā)商利用“無(wú)證預(yù)售合同無(wú)效”這一法律規(guī)定，要求認(rèn)定為該銷售合同無(wú)效，以便另行高價(jià)出售。顯然這是違背公平法則，也就導(dǎo)致了違法者獲利。因此，第一條進(jìn)一步規(guī)定：“但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效?！边@應(yīng)該是保護(hù)了消費(fèi)者的合法權(quán)益。反過(guò)來(lái)看，如果房?jī)r(jià)下跌，購(gòu)房者以開發(fā)商無(wú)證預(yù)售為由，要求確認(rèn)合同無(wú)效而退房，是否可以？《解釋》沒有細(xì)分，但從以往審判實(shí)踐看，一般出于尊重當(dāng)事人意思自治，以及維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定角度出發(fā)，也可以認(rèn)定合同有效。
從正反兩方面比較分析，我感到最高院仍然認(rèn)為，只要在起訴前補(bǔ)出手續(xù)，仍傾向于合同有效。
二、廣告及宣傳資料是否具有法律約束力。
從以往的司法實(shí)踐看，以及從《商品房銷售管理辦法》有關(guān)條款看，開發(fā)商售樓廣告及宣傳資料，一般不作為合同一部分，不具有法律約束力。只是《商品房銷售管理辦法》規(guī)定購(gòu)房者可以要求將開發(fā)商在售樓廣告或宣傳資料中的承諾寫入合同。但這等于是說(shuō)，如果不寫入合同，還是沒有法律約束力。就此，《解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)”，這一規(guī)定應(yīng)該與《商品房銷售管理辦法》精神一致。所謂要約邀請(qǐng)，從合同法原理看，當(dāng)然不存在對(duì)方一經(jīng)承諾立即生效的問題，當(dāng)然也就是不具有法律上的約束。但《解釋》第二條并不局限于此，而在條款上作了重大突破，第二條進(jìn)一步規(guī)定：“……但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?BR> 這里可以舉兩個(gè)例子，一個(gè)是會(huì)所，一個(gè)是學(xué)校。在開發(fā)商售樓廣告中，如果明確將在什么時(shí)間內(nèi)提供會(huì)所，以及購(gòu)房小業(yè)主將享受哪些服務(wù)，筆者個(gè)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)符合“視為要約”的條件。近年來(lái)，對(duì)于會(huì)所問題其實(shí)購(gòu)房者投訴也比較多，但一是缺乏合同依據(jù)，二是房?jī)r(jià)上漲，只要一向開發(fā)商投訴，開發(fā)商就說(shuō)可以退房，許多購(gòu)房者也只能啞巴吃黃蓮了。那么，如果在售樓廣告中介紹商品房周圍將建成九年一貫制小學(xué)，并且小業(yè)主不用繳納入學(xué)贊助費(fèi)，筆者認(rèn)為則并不符合“視為要約”的條件，具體講就是學(xué)校設(shè)施并不在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施，對(duì)于入學(xué)的承諾在時(shí)間和條件上并不具體明確。為什么這樣講，又如何套用第二條的有關(guān)規(guī)定呢？這有待通過(guò)司法部門的具體適用案例作進(jìn)一步分析，但我初步認(rèn)為，第二條規(guī)定的“商品房規(guī)劃范圍”指的應(yīng)當(dāng)是商品房《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》確定的用地范圍，在開發(fā)商大產(chǎn)證上體現(xiàn)的是商品房共用土地面積的四至范圍。所謂“房屋及相關(guān)設(shè)施”應(yīng)當(dāng)指建筑物、構(gòu)筑物以及其他具有使用功能的機(jī)器、設(shè)備、線路、管道及裝飾。所謂“具體確定”，比較難以掌握，但基本上我認(rèn)為以審判機(jī)關(guān)據(jù)此作出判決是否可供執(zhí)行為標(biāo)準(zhǔn)，如果審判機(jī)關(guān)按照廣告中允諾作出判決根本不能執(zhí)行，理解會(huì)發(fā)生歧義，則不符合“具體確定”這一條件。所謂“對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響”也比較難掌握，必要時(shí)可委托評(píng)估機(jī)構(gòu)就此評(píng)估。
總之，在此條款下，很大程度上約束了開發(fā)商在售樓廣告和宣傳資料中允諾的任意性，并且一旦發(fā)生符合第二條規(guī)定的廣告允諾未兌現(xiàn)，則購(gòu)房者可以要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任，而不用擔(dān)心開發(fā)商說(shuō)可以退房。
如何界定認(rèn)購(gòu)書的`法律性質(zhì)。
實(shí)踐中也有這種情況，開發(fā)商與購(gòu)房者簽訂了認(rèn)購(gòu)書，或預(yù)訂書，但由于商品房?jī)r(jià)格上揚(yáng)，所以有的開發(fā)商以種種理由拒絕與購(gòu)房者進(jìn)一步簽訂《商品房預(yù)售合同》。
從傳統(tǒng)法理角度分析，認(rèn)購(gòu)書、預(yù)訂書是一種約定簽署合同的合同，也就是說(shuō)，商品房認(rèn)購(gòu)書是，開發(fā)商與購(gòu)房者約定在某一時(shí)間，或在某一條件成就時(shí)，簽署商品房預(yù)售合同，悔約不簽，則需承擔(dān)某種違約責(zé)任。但《解釋》第五條也作了較重大的突破，第五條規(guī)定：“商品房的認(rèn)購(gòu)、訂購(gòu)、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購(gòu)房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同?！?BR> 那么是不是真的會(huì)發(fā)生認(rèn)購(gòu)書具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容這種情況呢？的確是有的。最初的開發(fā)商制作的商品房認(rèn)購(gòu)書一般都比較簡(jiǎn)單，購(gòu)房者在簽署認(rèn)購(gòu)書時(shí)支付一定比例的訂金。但也發(fā)生了購(gòu)房者悔約退訂的情形，而且購(gòu)房者為了訂金不被沒收，其往往不說(shuō)自己悔約，而是說(shuō)自己和開發(fā)商在簽署預(yù)售合同過(guò)程中重要條款不能達(dá)成一致，按照市房地局的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)獲全額退訂。
內(nèi)容。對(duì)于這種認(rèn)購(gòu)書，在出賣人已經(jīng)按照約定收受購(gòu)房款的情況下，第五條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同”，也就是說(shuō)，對(duì)于這種認(rèn)購(gòu)書，如果價(jià)格上揚(yáng)，開發(fā)商拒絕與購(gòu)房者進(jìn)一步簽署商品房預(yù)售合同的，則該認(rèn)購(gòu)書就是一份預(yù)售合同約束于開發(fā)商。
當(dāng)然，如果深入討論，個(gè)人認(rèn)為這也僅在司法實(shí)踐中可以應(yīng)用，也就是最終該認(rèn)購(gòu)書是否可認(rèn)定為是一分預(yù)售合同，需要從程序上由法院或仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)認(rèn)定。如果以此認(rèn)購(gòu)書向房地產(chǎn)交易管理部門申請(qǐng)產(chǎn)權(quán)證，可能會(huì)不被接受，當(dāng)然也不能以條款認(rèn)為房地產(chǎn)交易管理部門行政不作為。
四、商品房退一賠一問題。
商品房是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中有關(guān)“商家欺詐、退一賠一”的條款，曾經(jīng)是一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，可以說(shuō)也一直沒有解決。最高院有關(guān)司法解釋曾明確，商品房作為大宗商品，不適用退一賠一。但實(shí)踐中，也發(fā)生過(guò)在仲裁案件中，支持了退一賠一。當(dāng)然，與消法不同的是，此退一賠一是指退賠購(gòu)房者已支付房款的一倍，而不是房?jī)r(jià)款的一倍。
對(duì)此，《解釋》基本上采納了仲裁實(shí)務(wù)的一些做法，應(yīng)該說(shuō)也是一個(gè)重大突破。在第八條規(guī)定了兩種情形，即在商品房買賣合同簽訂后，出賣人將房屋出賣或抵押給第三人，導(dǎo)致買受人無(wú)法取得房屋的，買受人可請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付房款一倍的賠償責(zé)任。在第九條還規(guī)定三種情形，即出賣人與買受人訂立商品房買賣合同時(shí)，出賣人隱瞞未獲預(yù)售許可證的事實(shí)、隱瞞房屋已抵押的事實(shí)、隱瞞房屋已出售的事實(shí)，導(dǎo)致合同無(wú)效或被撤銷，買受人可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任。
這一規(guī)定，也是針對(duì)了實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，比如，在商品房預(yù)售合同簽訂后，開發(fā)商并未及時(shí)為購(gòu)房者辦理商品房預(yù)售合同備案登記。因此，此時(shí)購(gòu)房者并未取得對(duì)抗第三人的優(yōu)先權(quán)。在房?jī)r(jià)上漲的情況下，出現(xiàn)了開發(fā)商將房屋以高價(jià)另售第三人，并搶先辦理商品房預(yù)售登記的情況。在此情況下，由于只要該第三人為善意購(gòu)房，且一旦預(yù)售登記則取得優(yōu)先權(quán)，原購(gòu)房者反而不能對(duì)抗第三人要求取得房屋產(chǎn)權(quán)。這樣，前一份商品房預(yù)售合同勢(shì)必將解除，《解釋》的出臺(tái)，也就是保護(hù)了購(gòu)房者利益，同時(shí)也懲罰了具有欺詐行為的開發(fā)商。
段和段律師事務(wù)所?游炯。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇六
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年3月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1346次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自20xx年9月1日起施行。關(guān)于農(nóng)村土地承包，國(guó)家頒布實(shí)施的法律法規(guī)有很多!以下是本站小編為大家精心準(zhǔn)備的：。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的深入開展，農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制已普遍推行，農(nóng)村承包合同糾紛大量發(fā)生。為了解決各地人民法院在審理農(nóng)村承包合同糾紛案件中遇到的一些問題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)政策和法律、法規(guī)，結(jié)合各地人民法院的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出意見如下：
處理農(nóng)村承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮有關(guān)農(nóng)村基層組織以及承包合同管理部門的作用，絕大多數(shù)糾紛可以由它們調(diào)處。當(dāng)事人不服處理向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理;當(dāng)事人直接向人民法院起訴的，人民法院也應(yīng)當(dāng)依法受理。
有些農(nóng)村承包合同的履行因受自然條件的制約，季節(jié)性很強(qiáng)。因此，人民法院對(duì)此類合同糾紛要及時(shí)立案，盡快審理，必要時(shí)可裁定先行恢復(fù)生產(chǎn)，然后解決糾紛。
審理農(nóng)村承包合同糾紛案件，首先要審查合同是否有效，具有下列情況之一的應(yīng)確認(rèn)合同無(wú)效：(一)屬于違反國(guó)家法律、政策的;(二)損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的;(三)違背民主議定原則的;(四)采取欺詐、脅迫或其他不正當(dāng)手段簽訂的;(五)發(fā)包人無(wú)權(quán)發(fā)包的;(六)承包人私自轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同以及轉(zhuǎn)包漁利的。
承包合同被確認(rèn)無(wú)效后，對(duì)產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)問題應(yīng)當(dāng)依照法律、政策合理解決。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失;如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
轉(zhuǎn)讓是指承包人自找對(duì)象，由第三者代替自己向發(fā)包人履行承包合同的行為。轉(zhuǎn)讓的合同內(nèi)容雖無(wú)改變，但是變更了承包人，終結(jié)了原承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確立了受讓人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
轉(zhuǎn)包是指承包人把自己承包項(xiàng)目的部分或全部，以一定的條件發(fā)包給第三者，由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第一份合同的承包人向原發(fā)包人履行合同的行為。
承包人將承包合同轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三者，必須經(jīng)發(fā)包人同意，并不得擅自改變?cè)邪贤纳a(chǎn)經(jīng)營(yíng)等內(nèi)容，否則轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包合同無(wú)效。
承包人在履行承包合同中有安排勞務(wù)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，某些臨時(shí)性的勞務(wù)，如季節(jié)性的農(nóng)活，果子的摘收、銷售等，可以不經(jīng)發(fā)包人同意包給他人。
承包人承包后自己既不從事經(jīng)營(yíng)或生產(chǎn)活動(dòng)，又不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，坐收“管理費(fèi)”或者高價(jià)轉(zhuǎn)包的，屬于轉(zhuǎn)包漁利。如果轉(zhuǎn)包的價(jià)額超出承包價(jià)額，而其超出部分大致接近于承包人的投資(包括勞務(wù))加上由于投資(勞務(wù))應(yīng)當(dāng)獲得的正常利潤(rùn)，可以視為合理;如果懸殊過(guò)大，則應(yīng)作為轉(zhuǎn)包漁利論處。轉(zhuǎn)包漁利部分應(yīng)當(dāng)收歸集體或追繳國(guó)庫(kù)。
承包合同的變更和解除問題。
出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)允許變更或者解除承包合同：(一)當(dāng)事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國(guó)家、集體利益的;(二)訂立承包合同依據(jù)的計(jì)劃變更或者取消的;(三)因國(guó)家稅收、價(jià)格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的;(四)由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無(wú)法履行的;(五)因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無(wú)法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的;(六)承包人喪失承包能力的;(七)承包人進(jìn)行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)經(jīng)發(fā)包人勸阻無(wú)效的。
因變更或解除合同使對(duì)方遭受損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償，但依法可以免除責(zé)任的除外。
因自然災(zāi)害而產(chǎn)生的責(zé)任免除問題。
由于自然災(zāi)害等不可抗力的外因，致使合同不能履行或者不能完全履行的，可以全部或者部分免除承包人的責(zé)任。
審理涉及這類問題的案件，必須查明自然災(zāi)害所造成的損害程度和承包人對(duì)自然災(zāi)害的抗御情況，然后決定對(duì)承包人的責(zé)任是部分還是全部免除。如果承包人已經(jīng)盡了自己應(yīng)盡的責(zé)任，仍不能避免標(biāo)的物遭受損失，可以全部免除承包人的責(zé)任;如果既有自然災(zāi)害的影響，又有承包人經(jīng)營(yíng)不善的原因，則應(yīng)按兩個(gè)因素所占的比例，酌情免除承包人的部分責(zé)任。
發(fā)包方單方任意毀約問題。
有些農(nóng)村承包合同糾紛是因?yàn)榘l(fā)包方任意毀約或有關(guān)行政部門違法干預(yù)造成毀約而引起的。審理這類案件，應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)原合同的效力。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。發(fā)包方毀約給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)予以賠償。因行政部門違法干預(yù)而毀約的應(yīng)由行政部門承擔(dān)違約責(zé)任，給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)先由發(fā)包方賠償，再由應(yīng)負(fù)責(zé)任的行政部門負(fù)責(zé)處理。發(fā)包方無(wú)力賠償?shù)?，如果承包合同尚未到期，可以按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額;如果承包合同已經(jīng)到期，可適當(dāng)延長(zhǎng)承包期，并在承包期內(nèi)按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額，或者延期給付賠償金。
承包指標(biāo)過(guò)高或過(guò)低問題。
審理因承包指標(biāo)過(guò)高或過(guò)低而發(fā)生的糾紛案件，應(yīng)對(duì)承包指標(biāo)的高低作具體分析，主要審查指標(biāo)是否符合客觀實(shí)際。承包指標(biāo)一般可根據(jù)承包前三至五年平均產(chǎn)量(或產(chǎn)值)并考慮合理增產(chǎn)比例予以確定。
目前，農(nóng)村承包合同中的承包指標(biāo)一般都以投標(biāo)方式確定。有的承包人為了取得承包權(quán)，違背客觀實(shí)際，盲目地提高承包指標(biāo)，導(dǎo)致指標(biāo)明顯過(guò)高而無(wú)法履行。對(duì)于因此而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過(guò)調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，實(shí)事求是地確定合理指標(biāo)。但對(duì)指標(biāo)基本合理，主要由于承包人本身不努力而完成不成指標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)維持原合同的承包指標(biāo)。
對(duì)于發(fā)包人因缺乏經(jīng)驗(yàn)，導(dǎo)致指示明顯過(guò)低而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過(guò)調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，確定合理的承包指標(biāo)。如果承包指標(biāo)基本合理，承包人通過(guò)積極努力和科學(xué)管理取得較好的經(jīng)濟(jì)效益，發(fā)包人為此要求提高指標(biāo)的，則不予支持，而應(yīng)維持原合同的承包指標(biāo)。
對(duì)于承包指標(biāo)的調(diào)整，雙方當(dāng)事人協(xié)商不成的，由法院依法判決。
承包人搞破壞性京奪性生產(chǎn)問題。
承包人在承包期間進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)自然資源的保護(hù)，例如：承包土地不得破壞地力;承包山林不得亂砍亂伐;承包礦業(yè)生產(chǎn)不得亂開亂采;承包果園不得為短期收益而破壞果樹的長(zhǎng)期生長(zhǎng)。承包人在承包期間搞破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，發(fā)包人勸阻無(wú)效要求解除合同的，應(yīng)予支持，因此而造成的損失應(yīng)當(dāng)由承包人負(fù)責(zé)賠償，情節(jié)嚴(yán)重的可責(zé)令加倍賠償，直至依法追究刑事責(zé)任。
農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包中對(duì)外發(fā)生債務(wù)的承擔(dān)問題。
承包人對(duì)于企業(yè)在其承包前的債務(wù)，如果在承包合同中規(guī)定由其承擔(dān)的，應(yīng)按合同規(guī)定承擔(dān);如果承包合同中未作規(guī)定的，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應(yīng)向發(fā)包人繳納的承包金中扣除。
承包人對(duì)于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，發(fā)包人應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
承包人逃匿或無(wú)力清償債務(wù)的，由發(fā)包人負(fù)責(zé)清償。
合伙承包人的訴訟地位問題。
合伙承包人在訴訟過(guò)程中，應(yīng)作為共同訴訟人對(duì)待。合伙人眾多的，可由他們選派代表(須經(jīng)法院認(rèn)可)參加訴訟。參加訴訟的代表人一經(jīng)確定，其訴訟行為對(duì)全體合伙人或合伙組織的全體成員有效。
執(zhí)行問題。
農(nóng)村承包合同糾紛案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，被執(zhí)行人暫無(wú)給付能力的，可裁定中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的原因消失后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)執(zhí)行。被執(zhí)行人喪失給付能力的，可裁定終結(jié)執(zhí)行。被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行或者故意拖延履行的，應(yīng)傳喚其到庭，責(zé)令自動(dòng)履行，仍不履行的，按照《民事訴訟法(試行)》第十七章的規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇七
確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭(zhēng)議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
“工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇八
第四條人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法第二十四條、第二十五條和第二十九條的規(guī)定確定期貨糾紛案件的.管轄。
第五條在期貨公司的分公司、營(yíng)業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行期貨交易的，該分支機(jī)構(gòu)住所地為合同履行地。
因?qū)嵨锝桓畎l(fā)生糾紛的，期貨交易所住所地為合同履行地。
第六條侵權(quán)與違約競(jìng)合的期貨糾紛案件，依當(dāng)事人選擇的訴由確定管轄。當(dāng)事人既以違約又以侵權(quán)起訴的，以當(dāng)事人起訴狀中在先的訴訟請(qǐng)求確定管轄。
第七條期貨糾紛案件由中級(jí)人民法院管轄。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇九
第一條本規(guī)定所稱商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對(duì)人或者利害關(guān)系人因不服國(guó)務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)評(píng)審委員會(huì))作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無(wú)效宣告及無(wú)效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對(duì)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政行為進(jìn)行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)相關(guān)認(rèn)定存在明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院在各方?dāng)事人陳述意見后，可以對(duì)相關(guān)事由進(jìn)行審查并做出裁判。
第三條商標(biāo)法第十條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱等“相同或者近似”，是指商標(biāo)標(biāo)志整體上與國(guó)家名稱等相同或者近似。
對(duì)于含有中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標(biāo)志，如果該標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)可能導(dǎo)致?lián)p害國(guó)家尊嚴(yán)的，人民法院可以認(rèn)定屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的情形。
第四條商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定其屬于修正的商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標(biāo)標(biāo)志由縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不屬于商標(biāo)法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭(zhēng)商標(biāo)是否具有顯著特征，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，判斷該商標(biāo)整體上是否具有顯著特征。商標(biāo)標(biāo)志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標(biāo)志以獨(dú)特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征。
第八條訴爭(zhēng)商標(biāo)為外文標(biāo)志時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，對(duì)該外文商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對(duì)該固有含義的認(rèn)知程度較低，能夠以該標(biāo)志識(shí)別商品來(lái)源的，可以認(rèn)定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識(shí)別為指示商品來(lái)源標(biāo)志的，該三維標(biāo)志不具有作為商標(biāo)的顯著特征。
該形狀系申請(qǐng)人所獨(dú)創(chuàng)或者最早使用并不能當(dāng)然導(dǎo)致其具有作為商標(biāo)的顯著特征。
第一款所稱標(biāo)志經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過(guò)該標(biāo)志識(shí)別商品來(lái)源的，可以認(rèn)定該標(biāo)志具有顯著特征。
第十條訴爭(zhēng)商標(biāo)屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(一)項(xiàng)所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國(guó)范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)固定的商品，在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認(rèn)定為通用名稱。
訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以商標(biāo)申請(qǐng)日時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標(biāo)標(biāo)志只是或者主要是描述、說(shuō)明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的情形。商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點(diǎn)，但不影響其識(shí)別商品來(lái)源功能的，不屬于該項(xiàng)所規(guī)定的情形。
第十二條當(dāng)事人依據(jù)商標(biāo)法第十三條第二款主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其未注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認(rèn)定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標(biāo)標(biāo)志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請(qǐng)求保護(hù)商標(biāo)的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標(biāo)申請(qǐng)人的主觀意圖以及實(shí)際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當(dāng)事人依據(jù)商標(biāo)法第十三條第三款主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其已注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效的`，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮如下因素，以認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)的使用是否足以使相關(guān)公眾認(rèn)為其與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害：
(一)引證商標(biāo)的顯著性和知名程度;。
(二)商標(biāo)標(biāo)志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標(biāo)近似的標(biāo)志被其他市場(chǎng)主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其已注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)商標(biāo)法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)未滿五年，人民法院在當(dāng)事人陳述意見之后，可以按照商標(biāo)法第三十條規(guī)定進(jìn)行審理;如果訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)已滿五年，應(yīng)當(dāng)適用商標(biāo)法第十三條第三款進(jìn)行審理。
第十五條商標(biāo)代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)在相同或者類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)的，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
商標(biāo)申請(qǐng)人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標(biāo)注冊(cè)行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
第十六條以下情形可以認(rèn)定為商標(biāo)法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人之間具有勞動(dòng)關(guān)系;。
(三)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人營(yíng)業(yè)地址鄰近;。
(五)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾就達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系進(jìn)行過(guò)磋商，但未達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系。
第十七條地理標(biāo)志利害關(guān)系人依據(jù)商標(biāo)法第十六條主張他人商標(biāo)不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效，如果訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用的商品與地理標(biāo)志產(chǎn)品并非相同商品，而地理標(biāo)志利害關(guān)系人能夠證明訴爭(zhēng)商標(biāo)使用在該產(chǎn)品上仍然容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為該產(chǎn)品來(lái)源于該地區(qū)并因此具有特定的質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征的，人民法院予以支持。
如果該地理標(biāo)志已經(jīng)注冊(cè)為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)，集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)的權(quán)利人或者利害關(guān)系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)商標(biāo)法第十三條、第三十條等主張權(quán)利。
第十八條商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當(dāng)事人在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。訴爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)。
第十九條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對(duì)所主張的客體是否構(gòu)成作品、當(dāng)事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭(zhēng)商標(biāo)是否構(gòu)成對(duì)著作權(quán)的侵害等進(jìn)行審查。
商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成受著作權(quán)法保護(hù)的作品的，當(dāng)事人提供的涉及商標(biāo)標(biāo)志的設(shè)計(jì)底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。
商標(biāo)公告、商標(biāo)注冊(cè)證等可以作為確定商標(biāo)申請(qǐng)人為有權(quán)主張商標(biāo)標(biāo)志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)。
第二十條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害其姓名權(quán)，如果相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過(guò)該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該商標(biāo)損害了該自然人的姓名權(quán)。
當(dāng)事人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權(quán)，該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院予以支持。
第二十一條當(dāng)事人主張的字號(hào)具有一定的市場(chǎng)知名度，他人未經(jīng)許可申請(qǐng)注冊(cè)與該字號(hào)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當(dāng)事人以具有一定市場(chǎng)知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對(duì)應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進(jìn)行審查。
對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過(guò)權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)的，如果在先使用商標(biāo)已經(jīng)有一定影響，而商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知該商標(biāo)，即可推定其構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”。但商標(biāo)申請(qǐng)人舉證證明其沒有利用在先使用商標(biāo)商譽(yù)的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認(rèn)定為有一定影響。
在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人在與其不相類似的商品上申請(qǐng)注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否“惡意注冊(cè)”他人馳名商標(biāo)，應(yīng)綜合考慮引證商標(biāo)的知名度、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)的理由以及使用訴爭(zhēng)商標(biāo)的具體情形來(lái)判斷其主觀意圖。引證商標(biāo)知名度高、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人沒有正當(dāng)理由的，人民法院可以推定其注冊(cè)構(gòu)成商標(biāo)法第四十五條第一款所指的“惡意注冊(cè)”。
第二十六條商標(biāo)權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定為商標(biāo)法第四十九條第二款所稱的使用。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十
第一條民法通則第一百二十三條所規(guī)定的“高壓”包括1千伏(kv)及其以上電壓等級(jí)的高壓電;1千伏(kv)以下電壓等級(jí)為非高壓電。
第二條因高壓電造成人身?yè)p害的案件，由電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
但對(duì)因高壓電引起的人身?yè)p害是由多個(gè)原因造成的，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責(zé)任。致害人的行為是損害后果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任;致害人的行為是損害后果發(fā)生的非主要原因，則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第三條因高壓電造成他人人身?yè)p害有下列情形之一的，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任：
(一)不可抗力;。
(二)受害人以觸電方式自殺、自傷;。
(三)受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故;。
(四)受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為。
(一)醫(yī)療費(fèi)：指醫(yī)院對(duì)因觸電造成傷害的當(dāng)事人進(jìn)行治療所收取的費(fèi)用。醫(yī)療費(fèi)根據(jù)治療醫(yī)院診斷證明、處方和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)的單據(jù)確定。
醫(yī)療費(fèi)還應(yīng)當(dāng)包括繼續(xù)治療費(fèi)和其他器官功能訓(xùn)練費(fèi)以及適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)。繼續(xù)治療費(fèi)既可根據(jù)案情一次性判決，也可根據(jù)治療需要確定賠償標(biāo)準(zhǔn)。
費(fèi)用的計(jì)算參照公費(fèi)醫(yī)療的標(biāo)準(zhǔn)。
當(dāng)事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當(dāng)是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機(jī)構(gòu)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
(二)誤工費(fèi)：有固定收入的，按實(shí)際減少的收入計(jì)算。沒有固定收入或者無(wú)收入的，按事故發(fā)生地上年度職工平均年工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。誤工時(shí)間可以按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明或者法醫(yī)鑒定確定;依此無(wú)法確定的，可以根據(jù)受害人的實(shí)際損害程度和恢復(fù)狀況等確定。
(三)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人住院或者在外地接受治療期間的時(shí)間，參照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人的傷殘情況、治療醫(yī)院的意見決定是否賠償營(yíng)養(yǎng)費(fèi)及其數(shù)額。
(四)護(hù)理費(fèi)：受害人住院期間，護(hù)理人員有收入的，按照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;無(wú)收入的，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。也可以參照護(hù)工市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。受害人出院以后，如果需要護(hù)理的，憑治療醫(yī)院證明，按照傷殘等級(jí)確定。殘疾用具費(fèi)應(yīng)一并考慮。
(五)殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)：根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度或傷殘等級(jí)，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的，按五年計(jì)算。
(六)殘疾用具費(fèi)：受害殘疾人因日常生活或輔助生產(chǎn)勞動(dòng)需要必須配制假肢、代步車等輔助器具的，憑醫(yī)院證明按照國(guó)產(chǎn)普通型器具的費(fèi)用計(jì)算。
(七)喪葬費(fèi)：國(guó)家或者地方有關(guān)機(jī)關(guān)有規(guī)定的，依該規(guī)定;沒有規(guī)定的，按照辦理喪葬實(shí)際支出的合理費(fèi)用計(jì)算。
(八)死亡補(bǔ)償費(fèi)：按照當(dāng)?shù)仄骄钯M(fèi)計(jì)算，補(bǔ)償二十年。對(duì)七十周歲以上的，年齡每增加一歲少計(jì)一年，但補(bǔ)償年限最低不少于十年。
(九)被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：以死者生前或者殘者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來(lái)源的人為限，按當(dāng)?shù)鼐用窕旧钯M(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被撫養(yǎng)人不滿十八周歲的，生活費(fèi)計(jì)算到十八周歲。被撫養(yǎng)人無(wú)勞動(dòng)能力的.，生活費(fèi)計(jì)算二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲撫養(yǎng)費(fèi)少計(jì)一年，但計(jì)算生活費(fèi)的年限最低不少于十年;被撫養(yǎng)人七十周歲以上的，撫養(yǎng)費(fèi)只計(jì)五年。
(十)交通費(fèi)：是指救治觸電受害人實(shí)際必需的合理交通費(fèi)用，包括必須轉(zhuǎn)院治療所必需的交通費(fèi)。
(十一)住宿費(fèi)：是指受害人因客觀原因不能住院也不能住在家里確需就地住宿的費(fèi)用，其數(shù)額參照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
當(dāng)事人的親友參加處理觸電事故所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)，參照第一款的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，但計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過(guò)三人。
第五條依照前條規(guī)定計(jì)算的各種費(fèi)用，凡實(shí)際發(fā)生和受害人急需的，應(yīng)當(dāng)一次性支付;其他費(fèi)用，可以根據(jù)數(shù)額大小、受害人需求程度、當(dāng)事人的履行能力等因素確定支付時(shí)間和方式。如果采用定期金賠償方式，應(yīng)當(dāng)確定每期的賠償額并要求責(zé)任人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。
第六條因非高壓電造成的人身?yè)p害賠償可以參照第四條和第五條的規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十一
第六十二條本規(guī)定所稱期貨公司是指經(jīng)依法批準(zhǔn)代理投資者從事期貨交易業(yè)務(wù)的.經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)及其分公司、營(yíng)業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)。客戶是指委托期貨公司從事期貨交易的投資者。
第六十三條本規(guī)定自年7月1日起施行。
2003年7月1日前發(fā)生的期貨交易行為或者侵權(quán)行為，適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)規(guī)定不明確的，參照本規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十二
第十六條期貨公司在與客戶訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同時(shí)，未提示客戶注意《期貨交易風(fēng)險(xiǎn)說(shuō)明書》內(nèi)容，并由客戶簽字或者蓋章，對(duì)于客戶在交易中的損失，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法第四十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但是，根據(jù)以往交易結(jié)果記載，證明客戶已有交易經(jīng)歷的，應(yīng)當(dāng)免除期貨公司的責(zé)任。
第十七條期貨公司接受客戶全權(quán)委托進(jìn)行期貨交易的，對(duì)交易產(chǎn)生的損失，承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過(guò)損失的百分之八十，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第十八條期貨公司與客戶簽訂的期貨經(jīng)紀(jì)合同對(duì)下達(dá)交易指令的方式未作約定或者約定不明確的，期貨公司不能證明其所進(jìn)行的交易是依據(jù)客戶交易指令進(jìn)行的，對(duì)該交易造成客戶的損失，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第十九條期貨公司執(zhí)行非受托人的交易指令造成客戶損失，應(yīng)當(dāng)由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，非受托人承擔(dān)連帶責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第二十條客戶下達(dá)的交易指令沒有品種、數(shù)量、買賣方向的，期貨公司未予拒絕而進(jìn)行交易造成客戶的損失，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第二十一條客戶下達(dá)的交易指令數(shù)量和買賣方向明確，沒有有效期限的，應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)日有效；沒有成交價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)視為按市價(jià)交易；沒有開平倉(cāng)方向的，應(yīng)當(dāng)視為開倉(cāng)交易。
第二十二條期貨公司錯(cuò)誤執(zhí)行客戶交易指令，除客戶認(rèn)可的以外，交易的后果由期貨公司承擔(dān)，并按下列方式分別處理：
（二）交易價(jià)格超出客戶指令價(jià)位范圍的，交易差價(jià)損失或者交易結(jié)果由期貨公司承擔(dān)。
第二十三條期貨公司不當(dāng)延誤執(zhí)行客戶交易指令給客戶造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但由于市場(chǎng)原因致客戶交易指令未能全部或者部分成交的，期貨公司不承擔(dān)責(zé)任。
第二十四條期貨公司超出客戶指令價(jià)位的范圍，將高于客戶指令價(jià)格賣出或者低于客戶指令價(jià)格買入后的差價(jià)利益占為己有的，客戶要求期貨公司返還的，人民法院應(yīng)予支持，期貨公司與客戶另有約定的除外。
第二十五條期貨交易所未按交易規(guī)則規(guī)定的期限、方式，將交易或者持倉(cāng)頭寸的結(jié)算結(jié)果通知期貨公司，造成期貨公司損失的，由期貨交易所承擔(dān)賠償責(zé)任。
期貨公司未按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的期限、方式，將交易或者持倉(cāng)頭寸的結(jié)算結(jié)果通知客戶，造成客戶損失的.，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十六條期貨公司與客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果的通知方式未作約定或者約定不明確，期貨公司未能提供證據(jù)證明已經(jīng)發(fā)出上述通知的，對(duì)客戶因繼續(xù)持倉(cāng)而造成擴(kuò)大的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過(guò)損失的百分之八十。
第二十七條客戶對(duì)當(dāng)日交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)該日之前所有持倉(cāng)和交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，所產(chǎn)生的交易后果由客戶自行承擔(dān)。
第二十八條期貨公司對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨交易所未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，對(duì)造成期貨公司擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨公司未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，期貨公司對(duì)造成客戶擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十九條期貨公司對(duì)期貨交易所或者客戶對(duì)期貨公司的交易結(jié)算結(jié)果有異議，而未在期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的時(shí)間內(nèi)提出的，視為期貨公司或者客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果已予以確認(rèn)。
第三十條期貨公司進(jìn)行混碼交易的，客戶不承擔(dān)責(zé)任，但期貨公司能夠舉證證明其已按照客戶交易指令入市交易的，客戶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的交易結(jié)果。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十三
第五十八條人民法院保全與會(huì)員資格相應(yīng)的會(huì)員資格費(fèi)或者交易席位，應(yīng)當(dāng)依法裁定不得轉(zhuǎn)讓該會(huì)員資格，但不得停止該會(huì)員交易席位的使用。人民法院在執(zhí)行過(guò)程中，有權(quán)依法采取強(qiáng)制措施轉(zhuǎn)讓該交易席位。
第五十九條期貨交易所、期貨公司為債務(wù)人的.，人民法院不得凍結(jié)、劃撥期貨公司在期貨交易所或者客戶在期貨公司保證金賬戶中的資金。
有證據(jù)證明該保證金賬戶中有超出期貨公司、客戶權(quán)益資金的部分，期貨交易所、期貨公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)不能提出相反證據(jù)的，人民法院可以依法凍結(jié)、劃撥該賬戶中屬于期貨交易所、期貨公司的自有資金。
第六十條期貨公司為債務(wù)人的，人民法院不得凍結(jié)、劃撥專用結(jié)算賬戶中未被期貨合約占用的用于擔(dān)保期貨合約履行的最低限額的結(jié)算準(zhǔn)備金；期貨公司已經(jīng)結(jié)清所有持倉(cāng)并清償客戶資金的，人民法院可以對(duì)結(jié)算準(zhǔn)備金依法予以凍結(jié)、劃撥。
期貨公司有其他財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法先行凍結(jié)、查封、執(zhí)行期貨公司的其他財(cái)產(chǎn)。
第六十一條客戶、自營(yíng)會(huì)員為債務(wù)人的，人民法院可以對(duì)其保證金、持倉(cāng)依法采取保全和執(zhí)行措施。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十四
第二十一條當(dāng)事人主張的字號(hào)具有一定的市場(chǎng)知名度，他人未經(jīng)許可申請(qǐng)注冊(cè)與該字號(hào)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當(dāng)事人以具有一定市場(chǎng)知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對(duì)應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進(jìn)行審查。
對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過(guò)權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)的，如果在先使用商標(biāo)已經(jīng)有一定影響，而商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知該商標(biāo)，即可推定其構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”。但商標(biāo)申請(qǐng)人舉證證明其沒有利用在先使用商標(biāo)商譽(yù)的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認(rèn)定為有一定影響。
在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人在與其不相類似的商品上申請(qǐng)注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否“惡意注冊(cè)”他人馳名商標(biāo)，應(yīng)綜合考慮引證商標(biāo)的知名度、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)的理由以及使用訴爭(zhēng)商標(biāo)的具體情形來(lái)判斷其主觀意圖。引證商標(biāo)知名度高、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人沒有正當(dāng)理由的，人民法院可以推定其注冊(cè)構(gòu)成商標(biāo)法第四十五條第一款所指的“惡意注冊(cè)”。
第二十六條商標(biāo)權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定為商標(biāo)法第四十九條第二款所稱的使用。
實(shí)際使用的商標(biāo)標(biāo)志與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)標(biāo)志有細(xì)微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。
沒有實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)，僅有轉(zhuǎn)讓或者許可行為;或者僅是公布商標(biāo)注冊(cè)信息、聲明享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，不認(rèn)定為商標(biāo)使用。
商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖，并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，但因其他客觀原因尚未實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)的，人民法院可以認(rèn)定其有正當(dāng)理由。
第二十七條當(dāng)事人主張商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)下列情形屬于行政訴訟法第七十條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“違反法定程序”的，人民法院予以支持：
(一)遺漏當(dāng)事人提出的評(píng)審理由，對(duì)當(dāng)事人權(quán)利產(chǎn)生實(shí)際影響的;。
(二)評(píng)審程序中未告知合議組成員，經(jīng)審查確有應(yīng)當(dāng)回避事由而未回避的;。
(三)未通知適格當(dāng)事人參加評(píng)審，該方當(dāng)事人明確提出異議的;。
(四)其他違反法定程序的情形。
第二十八條人民法院審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的過(guò)程中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)予以駁回、不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告的事由不復(fù)存在的，人民法院可以依據(jù)新的事實(shí)撤銷商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)相關(guān)裁決，并判令其根據(jù)變更后的事實(shí)重新作出裁決。
第二十九條當(dāng)事人依據(jù)在原行政行為之后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，或者在原行政程序中因客觀原因無(wú)法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)，或者新的法律依據(jù)提出的評(píng)審申請(qǐng)，不屬于以“相同的事實(shí)和理由”再次提出評(píng)審申請(qǐng)。
在商標(biāo)駁回復(fù)審程序中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)以申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)不構(gòu)成使用在同一種或者類似商品上的相同或者近似商標(biāo)為由準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)初步審定公告后，以下情形不視為“以相同的事實(shí)和理由”再次提出評(píng)審申請(qǐng)：
(二)引證商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人在申請(qǐng)商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后依據(jù)該引證商標(biāo)申請(qǐng)宣告其無(wú)效的。
第三十條人民法院生效裁判對(duì)于相關(guān)事實(shí)和法律適用已作出明確認(rèn)定，相對(duì)人或者利害關(guān)系人對(duì)于商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)該生效裁判重新作出的裁決提起訴訟的，人民法院依法裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。
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最高人民法院召開新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，該司法解釋明確，將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于商標(biāo)法第十條第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。因此，根據(jù)商標(biāo)法，上述公眾人物姓名不得作為商標(biāo)使用。
商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件是指當(dāng)事人不服國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無(wú)效宣告及無(wú)效宣告復(fù)審等行政行為而向人民法院提起的行政訴訟。
最高人民法院民三庭庭長(zhǎng)宋曉明表示，近年來(lái)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件數(shù)量增長(zhǎng)迅速，近兩年來(lái)增幅尤為迅猛。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，此類案件自20商標(biāo)法修正后納入人民法院司法審查范圍，從到，北京市第一中級(jí)人民法院共審結(jié)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政一審案件2624件，而該院受理的一審商標(biāo)行政案件達(dá)到2161件，更是增加到7951件。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院受理一審案件7545件，其中商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件5501件，約占其一審案件的73%。
政治文化等領(lǐng)域公眾人物姓名不得作為商標(biāo)。
《規(guī)定》中第五條明確，商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。
根據(jù)商標(biāo)法第十條規(guī)定，“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。
據(jù)了解，新的司法解釋將從203月1日起施行。
遏制惡意搶注。
商標(biāo)作為區(qū)分商品來(lái)源的標(biāo)志，是市場(chǎng)主體用以吸引消費(fèi)者和積累商譽(yù)的利器，維護(hù)商標(biāo)領(lǐng)域的良好秩序?qū)τ诒Ｗo(hù)經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益和消費(fèi)者利益，以及促進(jìn)健康有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)至關(guān)重要。
20修正的商標(biāo)法第七條明確將“誠(chéng)實(shí)信用原則”作為申請(qǐng)注冊(cè)和使用商標(biāo)應(yīng)遵循的基本原則，《規(guī)定》在對(duì)商標(biāo)法具體條文的適用上充分體現(xiàn)了該立法宗旨，體現(xiàn)了保護(hù)誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)、遏制惡意搶注商標(biāo)的一貫司法導(dǎo)向。
比如商標(biāo)法第十五條第一款禁止代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人的商標(biāo)，實(shí)踐中有的代理人或者代表人不以自己的名義，而是以與其有密切關(guān)系的其他主體，比如近親屬，或者其擔(dān)任法定代表人的企業(yè)等來(lái)?yè)屪⑸虡?biāo)。如果此種情形不能按照商標(biāo)法該條款受到規(guī)制，將導(dǎo)致該條款極易被規(guī)避，明顯與誠(chéng)實(shí)信用原則不符。
《規(guī)定》第十五條第三款明確“商標(biāo)申請(qǐng)人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標(biāo)注冊(cè)行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理?！奔丛诖饲闆r下將與代理人或者代表人惡意串通的商標(biāo)申請(qǐng)人視為代理人或者代表人，以充分發(fā)揮該條款制止搶注的功能。
又如，商標(biāo)法第三十二條關(guān)于保護(hù)在先權(quán)利和禁止搶注他人在先使用并有一定影響的商標(biāo)的規(guī)定，是體現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則、遏制惡意搶注的重要法律依據(jù)。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》從第十八條到第二十二條均是對(duì)商標(biāo)法第三十二條所規(guī)定的在先權(quán)利在具體適用中的問題的規(guī)定。第十八條總體表明在先權(quán)利是一個(gè)開放性的規(guī)定，既包括法律有明確規(guī)定的在先權(quán)利，也包括其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。然后分別對(duì)在先著作權(quán)、姓名權(quán)、字號(hào)權(quán)益等以及角色形象等的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。
比如涉及姓名權(quán)的問題，姓名權(quán)是《民法通則》明確規(guī)定的一項(xiàng)權(quán)利，商標(biāo)領(lǐng)域主要涉及的是未經(jīng)許可將他人姓名申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)并進(jìn)行使用的行為，《規(guī)定》第二十條第一款從“相關(guān)公眾認(rèn)為商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過(guò)該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系”的角度，認(rèn)定了對(duì)姓名權(quán)的損害。
對(duì)于實(shí)踐中出現(xiàn)的并非以自然人的戶籍姓名，而是以筆名、藝名、譯名等特定名稱來(lái)主張姓名權(quán)的，該條第二款規(guī)定，“如果該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持”，并依照第一款規(guī)定判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)是否對(duì)其構(gòu)成損害。最高人民法院院最近審結(jié)的“喬丹”案件所明確的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，既是對(duì)法律規(guī)定的準(zhǔn)確適用，也是對(duì)相關(guān)問題的進(jìn)一步準(zhǔn)確闡明。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十五
第三十六條期貨公司的交易保證金不足，又未能按期貨交易所規(guī)定的時(shí)間追加保證金的，按交易規(guī)則的規(guī)定處理；規(guī)定不明確的，期貨交易所有權(quán)就其未平倉(cāng)的期貨合約強(qiáng)行平倉(cāng)，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
客戶的交易保證金不足，又未能按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的`時(shí)間追加保證金的，按期貨經(jīng)紀(jì)合同的約定處理；約定不明確的，期貨公司有權(quán)就其未平倉(cāng)的期貨合約強(qiáng)行平倉(cāng)，強(qiáng)行平倉(cāng)造成的損失，由客戶承擔(dān)。
第三十七條期貨交易所因期貨公司違規(guī)超倉(cāng)或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉(cāng)的，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
期貨公司因客戶違規(guī)超倉(cāng)或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉(cāng)的，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由客戶承擔(dān)。
第三十八條期貨公司或者客戶交易保證金不足，符合強(qiáng)行平倉(cāng)條件后，應(yīng)當(dāng)自行平倉(cāng)而未平倉(cāng)造成的擴(kuò)大損失，由期貨公司或者客戶自行承擔(dān)。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第三十九條期貨交易所或者期貨公司強(qiáng)行平倉(cāng)數(shù)額應(yīng)當(dāng)與期貨公司或者客戶需追加的保證金數(shù)額基本相當(dāng)。因超量平倉(cāng)引起的損失，由強(qiáng)行平倉(cāng)者承擔(dān)。
第四十條期貨交易所對(duì)期貨公司、期貨公司對(duì)客戶未按期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的強(qiáng)行平倉(cāng)條件、時(shí)間、方式進(jìn)行強(qiáng)行平倉(cāng)，造成期貨公司或者客戶損失的，期貨交易所或者期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第四十一條期貨交易所依法或依交易規(guī)則強(qiáng)行平倉(cāng)發(fā)生的費(fèi)用，由被平倉(cāng)的期貨公司承擔(dān)；期貨公司承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向有過(guò)錯(cuò)的客戶追償。
期貨公司依法或依約定強(qiáng)行平倉(cāng)所發(fā)生的費(fèi)用，由客戶承擔(dān)。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇一
為正確審理。
借款合同。
糾紛案件，保護(hù)貸款人、借款人及第三人的合法權(quán)益，保障和促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱合同法）第十二章借款合同、《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》及其他法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合人民法院審判實(shí)踐，制定本規(guī)定。
第一條（調(diào)整借款合同類型）。
本規(guī)定適用于金融機(jī)構(gòu)作為貸款人自主承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)的自營(yíng)貸款合同和委托貸款合同。其中自營(yíng)貸款合同包括以非金融機(jī)構(gòu)為借款人的自營(yíng)貸款合同（含信托貸款合同）和以金融機(jī)構(gòu)為借款人的同業(yè)拆借合同。
非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)法人、非法人組織之間發(fā)生的借貸關(guān)系，亦按本規(guī)定處理。
第二條（非法金融活動(dòng)債務(wù)處理）。
非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。
當(dāng)事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請(qǐng)求處理；發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。第三條（金融資產(chǎn)管理公司受讓銀行貸款債權(quán)再轉(zhuǎn)讓及糾紛處理有關(guān)規(guī)定）。
金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓其已從原債權(quán)銀行承接的借款合同項(xiàng)下的債權(quán)，其受讓人可以是中國(guó)境內(nèi)法人、其他組織、自然人，也可以為外國(guó)法人、其他組織、自然人。
金融不良債權(quán)受讓人自債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，享有對(duì)借款人依照原借款合同約定收取利息的權(quán)利。
貸款債權(quán)由金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓至其他受讓人后，金融資產(chǎn)管理公司或受讓人既可以采取已有相應(yīng)規(guī)定的方式履行通知義務(wù)，對(duì)受讓人直接將債務(wù)人提起訴訟的，可以視為已履行通知義務(wù)。涉及擔(dān)保人的，參照上述規(guī)定辦理。
金融資產(chǎn)管理公司受讓國(guó)有商業(yè)銀行債權(quán)時(shí)或者再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)的沒有隨同主債權(quán)一同轉(zhuǎn)移擔(dān)保權(quán)利或者對(duì)擔(dān)保物權(quán)單獨(dú)作出處分的，新債權(quán)人不得向從債務(wù)人主張權(quán)利。
貸款銀行虛假剝離如隱瞞剝離前的抵債、訴訟、破產(chǎn)資料、或在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn)。
通知書。
中私刻債務(wù)人、擔(dān)保人公章等的，金融資產(chǎn)管理公司或其他受讓人有權(quán)解除合同。
國(guó)有商業(yè)銀行貸款債權(quán)的主債務(wù)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，保證債務(wù)也超過(guò)保證責(zé)任期間，金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)移通知書，債務(wù)人在相應(yīng)回執(zhí)上簽章的，構(gòu)成主債務(wù)的重新確認(rèn)，具有效力；金融資產(chǎn)管理公司向原保證人發(fā)出具有要求繼續(xù)履行保證責(zé)任的擔(dān)保權(quán)利轉(zhuǎn)移通知書，原保證人在回執(zhí)上簽章的，視為對(duì)保證債務(wù)的重新確認(rèn)。
第四條（借款合同履行地確定）借款合同糾紛案件除當(dāng)事人依法約定管轄外，由借款合同履行地或被告住所地的法院管轄。
借款合同履行地為合同所載明貸款人的住所地。
委托貸款合同和信托貸款合同的履行地為受托人住所地。對(duì)于第二、三款，當(dāng)事人另有約定的，從其約定。
第五條（委托貸款合同訴訟主體）。
委托貸款合同借款人未按約定償還借款，委托人可以委托受托人起訴借款人，也可以直接起訴借款人。
借款合同訴訟時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)向法庭提供企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照或營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、委托代理人授權(quán)。
委托書。
借款合同擔(dān)保合同借款借據(jù)公司章程董事會(huì)或股東會(huì)決議以及其它能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)材料。
第七條（借款合同訂立形式）。
借款合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。未訂立書面借款合同，但簽訂有要素齊全的借款借據(jù)的，視為采用了書面形式。沒有書面借款合同，也無(wú)借款借據(jù)，但當(dāng)事人各方對(duì)合同主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容無(wú)異議的，合同亦成立。
第八條（簽名蓋章）。
借款合同當(dāng)事人約定以簽名并蓋章為合同成立的，而實(shí)際簽訂只有簽名或者蓋章的，合同不成立。但合同一方當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，應(yīng)認(rèn)為合同已經(jīng)成立；當(dāng)事人約定合同簽字就成立，各方又都實(shí)際加蓋公章或合同章的，以最后一方簽字的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。合同約定簽字即成立，但只加蓋個(gè)人私章，應(yīng)認(rèn)定與簽字有同等效力。
對(duì)于簽名即成立的借款合同，簽名主體應(yīng)限于當(dāng)事人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或經(jīng)當(dāng)事人加蓋公章書面授權(quán)的其他人員。
借款合同當(dāng)事人沒有約定以加蓋財(cái)務(wù)專用章等代替公章或合同章簽訂合同的，但在簽訂合同時(shí)當(dāng)事人加蓋了財(cái)務(wù)專用章并為合同對(duì)方接受的，合同成立。
合同簽約一方或各方未在合同上簽署簽約時(shí)間的，應(yīng)以借款借據(jù)上記載的日期為合同簽訂時(shí)間或者以貸款人依借款合同發(fā)放第一筆貸款時(shí)間為合同成立的時(shí)間。如果一方已在合同上簽署簽約日期的，一方所簽署的日期為合同生效日期。
第十條（貸款人審查義務(wù)）。
借款人或擔(dān)保人，其公司章程對(duì)借款或?qū)ν馓峁?dān)保是否需要由董事會(huì)或股東會(huì)作出決議規(guī)定不明確的，貸款人簽訂借款合同和擔(dān)保合同之前，可以責(zé)令借款人和擔(dān)保人提供董事會(huì)或股東會(huì)的決議。第十一條（借款金額確定）。
發(fā)放貸款后，借款合同與借款借據(jù)記載的金額不一致的，以借款借據(jù)所記載的金額為確認(rèn)依據(jù)；借款借據(jù)記載金額與實(shí)際發(fā)放金額不一致的，以實(shí)際發(fā)放金額為準(zhǔn)。
第十二條（未經(jīng)行政批準(zhǔn)的效力）境內(nèi)機(jī)構(gòu)未履行法定的批準(zhǔn)手續(xù)借用境外貸款或者向境外貸款而簽訂的借款合同，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。
第十三條（企業(yè)借貸效力）。
企業(yè)之間借貸合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。但下列情形除外：
（二）銀行信譽(yù)好的企業(yè)接受銀行信譽(yù)差的企業(yè)的委托，從銀行貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸，中間無(wú)加息牟利而簽訂企業(yè)間借貸合同。
（另一種觀點(diǎn)主張，企業(yè)之間相互借貸原則上認(rèn)定有效，除外部分無(wú)效。除外部分列舉無(wú)效的情形。）。
第十四條（提供虛假情況的效力）。
借款人違反《中華人民共和國(guó)合同法》第一百九十九條規(guī)定提供與借款有關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況的虛假情況，從而使貸款人違背真實(shí)意志簽訂借款合同，貸款人可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。第十五條（迫于強(qiáng)令簽訂的借款合同的效力）。
任何單位、個(gè)人違反《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第四十一條規(guī)定強(qiáng)令商業(yè)銀行發(fā)放貸款構(gòu)成侵權(quán)的，商業(yè)銀行可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。
第十六條（約定利率的限制）。
借款合同當(dāng)事人約定的利率超出了中國(guó)人民銀行公布的法定利率的浮動(dòng)上下限，超出部分無(wú)效。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二
以貸還貸是指金融機(jī)構(gòu)與借款人約定以新貸款歸還已經(jīng)到期而借款人尚未歸還的貸款的行為。以貸還貸行為的認(rèn)定，存在兩個(gè)要素：一是金融機(jī)構(gòu)與借款人之間主觀上有以貸還貸的共同意思表示，二是客觀上借款人有將新貸款償還舊貸款的行為。在法律上如何認(rèn)定以貸還貸合同的效力，過(guò)往是有爭(zhēng)論的。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：以貸還貸不是真實(shí)的貸款。而是規(guī)避國(guó)家關(guān)于貸款規(guī)?？刂疲c中國(guó)人民銀行《貸款通則》的規(guī)定是相違背的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為：我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)對(duì)以貸還貸行為沒有強(qiáng)制性的禁止規(guī)定，該行為是否損害國(guó)家的利益也不好確認(rèn)，如果以貸還貸行為確屬雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，從另外一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，以貸還貸是一個(gè)普遍現(xiàn)象，如果認(rèn)定為無(wú)效，則反而危害金融安全。因此也逐漸形成現(xiàn)在司法實(shí)踐中的統(tǒng)一作法。
另外應(yīng)特別注意，以貸還貸行為對(duì)擔(dān)保合同的影響，應(yīng)按《擔(dān)保法》第24、25、26條以及《擔(dān)保法司法解釋》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定和處理。即《擔(dān)保法司法解釋》第39條規(guī)定的，主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任；新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。
對(duì)以貸還貸的問題的審理原則是：以貸還貸的借款合同不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效；如果前后兩個(gè)合同均為同一保證人，推定明知或應(yīng)知，保證人不能免除保證責(zé)任；如果前一合同無(wú)保證人或前后兩個(gè)合同并非同一保證人，保證人對(duì)以新貸還舊貸不知或不應(yīng)知情況下方可免除保證責(zé)任。
二、保證人保證資格的認(rèn)定問題。
保證本質(zhì)上為人保，也就是說(shuō)以保證人的信用擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，其實(shí)質(zhì)是以保證人所有的財(cái)產(chǎn)為限提供擔(dān)保，因此法律上要求保證人具有代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的能力?！稉?dān)保法》規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民，可以作為保證人?！稉?dān)保法》及其司法解釋同時(shí)還規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的民事主體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人；國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人（經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外）。
1、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的保證人資格的認(rèn)定問題。
在實(shí)踐中存在著以企業(yè)分支機(jī)構(gòu)作為保證人的情形。企業(yè)分支機(jī)構(gòu)是指不具有法人資格，在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的部門。法人分支機(jī)構(gòu)包括依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在核準(zhǔn)的范圍內(nèi)可以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)、雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)和非法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。一般情況下，企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)不能作為保證人，但在有法人授權(quán)的情況下，依法設(shè)立的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外從事民事活動(dòng)，并以法人撥付其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。因此，如果有法人書面明確的授權(quán)，法人依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外提供保證。法人有事后追認(rèn)行為，也應(yīng)認(rèn)定為擔(dān)保有效。
2、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)的保證人資格的認(rèn)定問題。
村民委員會(huì)、居民委員會(huì)是否可以作為保證人？在司法實(shí)踐中也有爭(zhēng)議。《村民委員會(huì)組織法》明確規(guī)定，村民委員會(huì)是村民自我教育、自我管理、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。村民委員會(huì)辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)。村民委員會(huì)依據(jù)法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)?！冻鞘芯用裎瘑T會(huì)組織法》也明確規(guī)定，居民委員會(huì)是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。其任務(wù)是辦理本居住地區(qū)居民的公共事務(wù)的公益事業(yè)。居民委員會(huì)管理本居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)，任何部門和單位不得侵犯居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。由上述規(guī)定可以肯定，村民委員會(huì)與居民委員會(huì)是從事公益事業(yè)的自治組織，其不具備保證人資格，不應(yīng)作為保證人。
3、私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位的保證人資格的認(rèn)定問題。
學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園多為國(guó)家開設(shè)，其公益事業(yè)的目的也很明顯。但隨著多種經(jīng)濟(jì)形式發(fā)展政策的深入，私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位等也逐漸增多，而這些主體是否可以作為保證的主體，在《擔(dān)保法》第9條有規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的民事主體不得為保證人。即使學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民事主體具有代償能力，因?yàn)槠渚哂泄嫘?，承?dān)著公益目的，其充當(dāng)保證人在承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)會(huì)損害公共利益，因此有了上述的規(guī)定，另外，《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位以及社會(huì)團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)作為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認(rèn)定抵押有效。關(guān)于教育設(shè)施的認(rèn)定問題，既然法律禁止以教育設(shè)施抵押的目的是為了無(wú)損于公益事業(yè)，所以應(yīng)以實(shí)際用途作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)注意的是即使是公益性單位的財(cái)產(chǎn)，如果不是以公益目的而存在，則可以作為抵押物，如學(xué)校校長(zhǎng)乘坐的小轎車、醫(yī)院專用于出租收取租金的房屋等。
而關(guān)于上述主體違反規(guī)定作為保證人后，民事責(zé)任的承擔(dān)問題，《擔(dān)保法》第29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無(wú)效或者超出授權(quán)范圍的部分無(wú)效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。
對(duì)于主合同有效，擔(dān)保合同無(wú)效的處理原則是：《擔(dān)保法》第5條、《擔(dān)保法》司法解釋第7、8條的規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同有效，而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一；主合同無(wú)效，保證合同也無(wú)效，因保證人承擔(dān)的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任，故不受保證責(zé)任期間限制。擔(dān)保人提供抵押擔(dān)保的，如果未辦理抵押登記，《擔(dān)保法》規(guī)定抵押合同未生效，《物權(quán)法》規(guī)定只是不產(chǎn)生物權(quán)效力，不能對(duì)抗第三人，從而明確賦予未登記的抵押合同對(duì)合同雙方當(dāng)事人有約束力。
三、保證方式和保證責(zé)任的承擔(dān)問題。
1、保證方式的約定問題。
依據(jù)我國(guó)的《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定，保證的方式主要有兩種：一般保證和連帶責(zé)任保證。
1、一般保證的概念：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
2、一般保證承擔(dān)責(zé)任的方式：一般保證保證人對(duì)主債務(wù)承擔(dān)的是補(bǔ)充賠償責(zé)任，也就是說(shuō)：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。該權(quán)利被稱為先訴抗辯權(quán)或檢索抗辯權(quán)。3、對(duì)債權(quán)人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋對(duì)債權(quán)人一般保證責(zé)任進(jìn)行了一定的限制，即一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)力致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請(qǐng)求人民法院在其提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。4、對(duì)保證人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋又對(duì)一般保證人的先訴抗辯權(quán)的形式進(jìn)行了限制，即規(guī)定，在下列情況下保證人不能行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行等情況。（2）法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。
（3）保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，不論主合同債務(wù)人是否具有履行能力，只要主合同債務(wù)人未依約定履行合同義務(wù)，保證人即承擔(dān)保證責(zé)任。
實(shí)踐中，對(duì)保證方式的認(rèn)定，其依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于涉及擔(dān)保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責(zé)任方式的認(rèn)定問題的批復(fù)》[]法釋38號(hào)第2條的規(guī)定：擔(dān)保法生效之前訂立的保證合同中對(duì)保證責(zé)任方式?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般保證。保證合同中明確約定保證人在不能履行債務(wù)時(shí)始承擔(dān)保證責(zé)任的，視為一般保證；保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時(shí)承擔(dān)保證責(zé)任，且根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的本意推定不出為一般保證責(zé)任的，視為連帶責(zé)任保證。
四、多重?fù)?dān)保并存的處理順序問題。
《物權(quán)法》第176條規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！稉?dān)保法》司法解釋第38條：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的.擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人承擔(dān)應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。
實(shí)踐中的處理原則是：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
五、提前還貸的處理問題。
在實(shí)踐中存在借款人提前還貸的情況。借款人提前歸還借款本息的問題在以前是有爭(zhēng)論的，在《合同法》頒布以后，則已經(jīng)明確，《合同法》第208條規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。根據(jù)該條的規(guī)定可以看出，1、法律是允許借款人提前還款的，但該條未規(guī)定借款人提前還貸是否需要經(jīng)過(guò)貸款人同意。《合同法》第71條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。從實(shí)際情況看，在一般情形下，借款人提前還貸，可以使借款人減少利息的負(fù)擔(dān)，也可以促進(jìn)貸款人資金的流轉(zhuǎn)，增加其效益，不會(huì)給貸款人造成利益損害，基于上述理由，《合同法》作出了208條的規(guī)定。2、如果借款人提前還款，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息，但如果當(dāng)事人之間另外有約定，就要按約定辦理。這里說(shuō)的“另有約定”，一般指的是消費(fèi)貸款合同：如商品房按揭貸款合同等。3、《合同法》第208條的規(guī)定和《合同法》總則關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定是相互矛盾的，即借款人在提前歸還借款的情況下，貸款人如果接受了提前歸還行為，則喪失了該借款合同可以獲得的至合同約定還款期限屆滿時(shí)的利息收入，這種損失屬于可得利益的損失，借款人也應(yīng)予以賠償。
如果提前還貸情形形成訴訟，金融機(jī)構(gòu)在訴訟中提出此種可得利益的賠償主張，雙方在借款合同中應(yīng)對(duì)此項(xiàng)賠償?shù)臋?quán)利作出了約定的，予以支持，否則，則不予支持貸款人的請(qǐng)求。
六、逾期還款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題和計(jì)算期間的問題。
按照合同約定的期限歸還借款是借款人的主要義務(wù)。如果借款人在合同期滿不能歸還借款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約責(zé)任的形式，合同約定有違約金的，按照合同約定支付。合同沒有約定違約金的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款合同違約責(zé)任在于借款人逾期還貸的情況下，法律規(guī)定償還的是逾期利息。逾期利息與以往中國(guó)人民銀行規(guī)定的借款人在逾期歸還借款時(shí)所應(yīng)當(dāng)支付的罰息時(shí)有所區(qū)分的，罰息實(shí)際上是指借款人不按照合同的約定期限還款時(shí)，貸款人向借款人收取的超過(guò)正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息。而逾期利息則是指中國(guó)人民銀行規(guī)定的借款人逾期歸還借款本息時(shí)支付給貸款人的超期使用資金的利息。逾期利息與罰息的關(guān)系是：逾期利息既包括罰息，又包括法定利息，確定逾期利息的標(biāo)準(zhǔn)本身就含有懲罰性，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)一般要高于一般的銀行同期貸款利率。
借款人在逾期歸還借款時(shí)的逾期貸款利息，應(yīng)自借款到期后的次日起算，但對(duì)于逾期貸款利息計(jì)算到何時(shí)為止，在司法實(shí)踐中有不同的觀點(diǎn)，一種認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算到判決確定的履行期滿之日止，因?yàn)槁男衅谙奘欠ㄔ号辛罱杩钊顺袚?dān)還款義務(wù)的期限，給予借款人一定的履行期限或者寬限期對(duì)于債務(wù)的履行有積極的意義；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算至判決發(fā)生法律效力時(shí)止，因?yàn)榻o予借款人一定的履行期限或者寬限期沒有必要；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利率應(yīng)計(jì)算至貸款人起訴之日起止，因?yàn)榉ㄔ簝H對(duì)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和做出裁決，而不得對(duì)將來(lái)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和裁決；第四種觀點(diǎn)則認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)當(dāng)計(jì)算到借款人償付完畢之日止，因?yàn)榻杩钊艘恢痹谡加觅J款人的借款，借款人既然非法占用貸款人的借款，即應(yīng)有義務(wù)支付逾期貸款的利息。
債務(wù)利息。這種延遲履行金具有懲罰性，它的作用主要是對(duì)債務(wù)人施加壓力，迫使其按期履行義務(wù)）。這時(shí)，對(duì)貸款人來(lái)講會(huì)出現(xiàn)請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的情形，既可以要求借款人支付違約金，也可以要求借款人按遲延履行金給付，但是不能同時(shí)行使兩種請(qǐng)求權(quán)，不能獲得雙份賠償，否則有悖公平原則。在貸款人的任何一個(gè)請(qǐng)求權(quán)（違約金請(qǐng)求權(quán)或遲延履行金請(qǐng)求權(quán)）滿足后，另一個(gè)請(qǐng)求權(quán)因此而消滅。將違約金計(jì)算到實(shí)際給付之日止，實(shí)際上剝奪了貸款人的競(jìng)合選擇權(quán)，加之遲延履行金按雙倍給付，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于逾期違約金，這樣，不利于保護(hù)貸款人的合法利益，也達(dá)不到設(shè)立遲延履行金的立法目的。
綜上，我個(gè)人認(rèn)為，逾期付款違約金應(yīng)計(jì)算到判決所確定的寬限期內(nèi)的實(shí)際給付之日止。借款人在法院判決所確定的寬限期內(nèi)履行債務(wù)的，貸款人只能行使違約金請(qǐng)求權(quán)。寬限期屆滿后借款人仍未履行的，這時(shí)應(yīng)該由貸款人行使競(jìng)合選擇權(quán)，可以選擇行使違約金請(qǐng)求權(quán)，也可以選擇遲延履行金請(qǐng)求權(quán)，但不論選擇何種請(qǐng)求權(quán)，另一種請(qǐng)求權(quán)即喪失。(實(shí)踐中如果當(dāng)事人沒有另行提出請(qǐng)求,則自動(dòng)套用遲延履行金請(qǐng)求權(quán))這樣，既保護(hù)了當(dāng)事人合法權(quán)益，又保證了法院判決書的既判力。
七、貸款人直接扣收貸款的認(rèn)定問題。
實(shí)踐中，金融機(jī)構(gòu)常有直接扣收貸款的行為。借款合同中，常有貸款人直接扣收貸款的約定。司法機(jī)關(guān)對(duì)此也有不同的認(rèn)識(shí)。第一種觀點(diǎn)是：貸款人和借款人在民法上是平等的主體，借款人對(duì)其賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，而所有權(quán)是不允許他人隨意侵犯的。根據(jù)存款的有關(guān)管理規(guī)定，貸款人無(wú)權(quán)從他人帳戶直接扣取存款，所以貸款人扣款還貸的行為是不合法的。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然借款人對(duì)其存款賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，但民事主體有權(quán)處分自己的財(cái)產(chǎn)，也有權(quán)授權(quán)他人出分自己的財(cái)產(chǎn)，而且法律對(duì)于符合當(dāng)事人之間特別約定的自救行為并沒有給予否定的評(píng)價(jià)。
所以對(duì)于當(dāng)時(shí)人之間約定，于借款到期后，借款人未能歸還借款本息時(shí)，貸款人有權(quán)從借款人的存款帳戶內(nèi)扣取款項(xiàng)予以償還貸款人的借款本息的，因該條款不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定為有效。
八、提前扣息的問題。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇三
3.專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件;。
6.發(fā)明專利申請(qǐng)公布后、專利權(quán)授予前使用費(fèi)糾紛案件;。
7.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人、設(shè)計(jì)人獎(jiǎng)勵(lì)、報(bào)酬糾紛案件;。
8.訴前申請(qǐng)停止侵權(quán)、財(cái)產(chǎn)保全案件;。
9.發(fā)明人、設(shè)計(jì)人資格糾紛案件;。
10.不服專利復(fù)審委員會(huì)維持駁回申請(qǐng)復(fù)審決定案件;。
11.不服專利復(fù)審委員會(huì)專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求決定案件;。
12.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可決定案件;。
13.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可使用費(fèi)裁決案件;。
14.不服國(guó)務(wù)院專利行政部門行政復(fù)議決定案件;。
15.不服管理專利工作的部門行政決定案件;。
第二條專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。
最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛案件。
第三條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于7月1日以后作出的關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)撤銷請(qǐng)求復(fù)審決定不服向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
第四條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于207月1日以后作出的關(guān)于維持駁回實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的復(fù)審決定，或者關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求的決定不服向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
第五條因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
侵權(quán)行為地包括：被訴侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;專利方法使用行為的實(shí)施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;假冒他人專利的行為實(shí)施地。上述侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
第六條原告僅對(duì)侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán);以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
銷售者是制造者分支機(jī)構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
第七條原告根據(jù)1993年1月1日以前提出的專利申請(qǐng)和根據(jù)該申請(qǐng)授予的方法發(fā)明專利權(quán)提起的侵權(quán)訴訟，參照本規(guī)定第五條、第六條的規(guī)定確定管轄。
人民法院在上述案件實(shí)體審理中依法適用方法發(fā)明專利權(quán)不延及產(chǎn)品的規(guī)定。
第八條對(duì)申請(qǐng)日在10月1日前(不含該日)的實(shí)用新型專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告;對(duì)申請(qǐng)日在2010月1日以后的實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。根據(jù)案件審理需要，人民法院可以要求原告提交檢索報(bào)告或者專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。原告無(wú)正當(dāng)理由不提交的，人民法院可以裁定中止訴訟或者判令原告承擔(dān)可能的不利后果。
侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件的被告請(qǐng)求中止訴訟的，應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)對(duì)原告的專利權(quán)提出宣告無(wú)效的請(qǐng)求。
第九條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但具備下列情形之一的，可以不中止訴訟：
(二)被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)已經(jīng)公知的;。
(三)被告請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的;。
(四)人民法院認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)中止訴訟的其他情形。
第十條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間屆滿后請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院不應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但經(jīng)審查認(rèn)為有必要中止訴訟的除外。
第十一條人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院可以不中止訴訟。
第十二條人民法院決定中止訴訟，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求責(zé)令被告停止有關(guān)行為或者采取其他制止侵權(quán)損害繼續(xù)擴(kuò)大的措施，并提供了擔(dān)保，人民法院經(jīng)審查符合有關(guān)法律規(guī)定的，可以在裁定中止訴訟的同時(shí)一并作出有關(guān)裁定。
第十三條人民法院對(duì)專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院專利行政部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，載明要求協(xié)助執(zhí)行的事項(xiàng)，以及對(duì)專利權(quán)保全的期限，并附人民法院作出的裁定書。
對(duì)專利權(quán)保全的期限一次不得超過(guò)六個(gè)月，自國(guó)務(wù)院專利行政部門收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計(jì)算。如果仍然需要對(duì)該專利權(quán)繼續(xù)采取保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿前向國(guó)務(wù)院專利行政部門另行送達(dá)繼續(xù)保全的協(xié)助執(zhí)行通知書。保全期限屆滿前未送達(dá)的，視為自動(dòng)解除對(duì)該專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)保全。
人民法院對(duì)出質(zhì)的專利權(quán)可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施，質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)不受保全措施的影響;專利權(quán)人與被許可人已經(jīng)簽訂的`獨(dú)占實(shí)施許可合同，不影響人民法院對(duì)該專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。
人民法院對(duì)已經(jīng)進(jìn)行保全的專利權(quán)，不得重復(fù)進(jìn)行保全。
第十四條2001年7月1日以前利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。
第十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，涉及權(quán)利沖突的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)在先依法享有權(quán)利的當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第十六條專利法第二十三條所稱的在先取得的合法權(quán)利包括：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。
第十七條專利法第五十九條第一款所稱的“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容”，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。
等同特征，是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)無(wú)需經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特征。
第十八條侵犯專利權(quán)行為發(fā)生在2001年7月1日以前的，適用修改前專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任;發(fā)生在2001年7月1日以后的，適用修改后專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任。
第十九條假冒他人專利的，人民法院可以依照專利法第六十三條的規(guī)定確定其民事責(zé)任。管理專利工作的部門未給予行政處罰的，人民法院可以依照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定給予民事制裁，適用民事罰款數(shù)額可以參照專利法第六十三條的規(guī)定確定。
第二十條專利法第六十五條規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失。
專利法第六十五條規(guī)定的侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤(rùn)計(jì)算。
第二十一條權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額;沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，依照專利法第六十五條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。
第二十二條權(quán)利人主張其為制止侵權(quán)行為所支付合理開支的，人民法院可以在專利法第六十五條確定的賠償數(shù)額之外另行計(jì)算。
第二十三條侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過(guò)二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。
第二十四條專利法第十一條、第六十九條所稱的許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
第二十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，已經(jīng)過(guò)管理專利工作的部門作出侵權(quán)或者不侵權(quán)認(rèn)定的，人民法院仍應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行全面審查。
第二十六條以前的有關(guān)司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇四
確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭(zhēng)議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
“工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形。《規(guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇五
學(xué)習(xí)了《解釋》，雖然略有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳之嫌，但學(xué)習(xí)下來(lái)，感到還是非常貼近近年來(lái)商品房買賣合同糾紛中出現(xiàn)的新動(dòng)向的。
我個(gè)人認(rèn)為，近幾年出現(xiàn)的商品房買賣合同糾紛與過(guò)去有不同的特點(diǎn)，其原因可能是商品房市場(chǎng)供需關(guān)系發(fā)生了較大變化。大家可能還記得，東南亞金融危機(jī)以來(lái)，我國(guó)商品房市場(chǎng)遭受重創(chuàng)，價(jià)格下挫，因此在過(guò)去（可以粗略地指以前）產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為出現(xiàn)“爛尾樓”，辦不出“小產(chǎn)證”，開發(fā)商不接受小業(yè)主退房等。而近年來(lái)，我國(guó)商品房市場(chǎng)復(fù)蘇，價(jià)格上揚(yáng)，甚至有人認(rèn)為過(guò)熱或產(chǎn)生泡沫，因此近年產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為產(chǎn)生問題后（包括無(wú)證預(yù)售或存在質(zhì)量缺陷等），開發(fā)商同意退房而小業(yè)主不同意退房。
針對(duì)商品房市場(chǎng)供需關(guān)系的變化，商品房合同糾紛也呈現(xiàn)不同特點(diǎn)，因此，《解釋》出臺(tái)十分必要。下面我就《解釋》的部分條款，結(jié)合近年來(lái)商品房買賣合同糾紛實(shí)務(wù)，談一下學(xué)習(xí)體會(huì)。
一、無(wú)證預(yù)售，合同是否有效。
對(duì)于無(wú)證預(yù)售問題，過(guò)去一般按照《合同法》的基本原理，以及《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為開發(fā)商在未獲得《商品房預(yù)售許可證》的情況下預(yù)售商品房，是一種違反法律和國(guó)務(wù)院行政法規(guī)強(qiáng)制規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無(wú)效。對(duì)此，《解釋》仍然遵守了這一法則，在第一條規(guī)定，“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效?！?BR> 但實(shí)務(wù)中，出現(xiàn)了這種情況，開發(fā)商為盡早獲得建設(shè)資金，違規(guī)在未取得《商品房預(yù)售證》的情況下，就與購(gòu)房者簽訂商品房預(yù)售合同，并獲取部分或全部房?jī)r(jià)款。但由于近年商品房?jī)r(jià)格的上揚(yáng)，開發(fā)商利用“無(wú)證預(yù)售合同無(wú)效”這一法律規(guī)定，要求認(rèn)定為該銷售合同無(wú)效，以便另行高價(jià)出售。顯然這是違背公平法則，也就導(dǎo)致了違法者獲利。因此，第一條進(jìn)一步規(guī)定：“但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效?！边@應(yīng)該是保護(hù)了消費(fèi)者的合法權(quán)益。反過(guò)來(lái)看，如果房?jī)r(jià)下跌，購(gòu)房者以開發(fā)商無(wú)證預(yù)售為由，要求確認(rèn)合同無(wú)效而退房，是否可以？《解釋》沒有細(xì)分，但從以往審判實(shí)踐看，一般出于尊重當(dāng)事人意思自治，以及維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定角度出發(fā)，也可以認(rèn)定合同有效。
從正反兩方面比較分析，我感到最高院仍然認(rèn)為，只要在起訴前補(bǔ)出手續(xù)，仍傾向于合同有效。
二、廣告及宣傳資料是否具有法律約束力。
從以往的司法實(shí)踐看，以及從《商品房銷售管理辦法》有關(guān)條款看，開發(fā)商售樓廣告及宣傳資料，一般不作為合同一部分，不具有法律約束力。只是《商品房銷售管理辦法》規(guī)定購(gòu)房者可以要求將開發(fā)商在售樓廣告或宣傳資料中的承諾寫入合同。但這等于是說(shuō)，如果不寫入合同，還是沒有法律約束力。就此，《解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)”，這一規(guī)定應(yīng)該與《商品房銷售管理辦法》精神一致。所謂要約邀請(qǐng)，從合同法原理看，當(dāng)然不存在對(duì)方一經(jīng)承諾立即生效的問題，當(dāng)然也就是不具有法律上的約束。但《解釋》第二條并不局限于此，而在條款上作了重大突破，第二條進(jìn)一步規(guī)定：“……但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?BR> 這里可以舉兩個(gè)例子，一個(gè)是會(huì)所，一個(gè)是學(xué)校。在開發(fā)商售樓廣告中，如果明確將在什么時(shí)間內(nèi)提供會(huì)所，以及購(gòu)房小業(yè)主將享受哪些服務(wù)，筆者個(gè)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)符合“視為要約”的條件。近年來(lái)，對(duì)于會(huì)所問題其實(shí)購(gòu)房者投訴也比較多，但一是缺乏合同依據(jù)，二是房?jī)r(jià)上漲，只要一向開發(fā)商投訴，開發(fā)商就說(shuō)可以退房，許多購(gòu)房者也只能啞巴吃黃蓮了。那么，如果在售樓廣告中介紹商品房周圍將建成九年一貫制小學(xué)，并且小業(yè)主不用繳納入學(xué)贊助費(fèi)，筆者認(rèn)為則并不符合“視為要約”的條件，具體講就是學(xué)校設(shè)施并不在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施，對(duì)于入學(xué)的承諾在時(shí)間和條件上并不具體明確。為什么這樣講，又如何套用第二條的有關(guān)規(guī)定呢？這有待通過(guò)司法部門的具體適用案例作進(jìn)一步分析，但我初步認(rèn)為，第二條規(guī)定的“商品房規(guī)劃范圍”指的應(yīng)當(dāng)是商品房《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》確定的用地范圍，在開發(fā)商大產(chǎn)證上體現(xiàn)的是商品房共用土地面積的四至范圍。所謂“房屋及相關(guān)設(shè)施”應(yīng)當(dāng)指建筑物、構(gòu)筑物以及其他具有使用功能的機(jī)器、設(shè)備、線路、管道及裝飾。所謂“具體確定”，比較難以掌握，但基本上我認(rèn)為以審判機(jī)關(guān)據(jù)此作出判決是否可供執(zhí)行為標(biāo)準(zhǔn)，如果審判機(jī)關(guān)按照廣告中允諾作出判決根本不能執(zhí)行，理解會(huì)發(fā)生歧義，則不符合“具體確定”這一條件。所謂“對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響”也比較難掌握，必要時(shí)可委托評(píng)估機(jī)構(gòu)就此評(píng)估。
總之，在此條款下，很大程度上約束了開發(fā)商在售樓廣告和宣傳資料中允諾的任意性，并且一旦發(fā)生符合第二條規(guī)定的廣告允諾未兌現(xiàn)，則購(gòu)房者可以要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任，而不用擔(dān)心開發(fā)商說(shuō)可以退房。
如何界定認(rèn)購(gòu)書的`法律性質(zhì)。
實(shí)踐中也有這種情況，開發(fā)商與購(gòu)房者簽訂了認(rèn)購(gòu)書，或預(yù)訂書，但由于商品房?jī)r(jià)格上揚(yáng)，所以有的開發(fā)商以種種理由拒絕與購(gòu)房者進(jìn)一步簽訂《商品房預(yù)售合同》。
從傳統(tǒng)法理角度分析，認(rèn)購(gòu)書、預(yù)訂書是一種約定簽署合同的合同，也就是說(shuō)，商品房認(rèn)購(gòu)書是，開發(fā)商與購(gòu)房者約定在某一時(shí)間，或在某一條件成就時(shí)，簽署商品房預(yù)售合同，悔約不簽，則需承擔(dān)某種違約責(zé)任。但《解釋》第五條也作了較重大的突破，第五條規(guī)定：“商品房的認(rèn)購(gòu)、訂購(gòu)、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購(gòu)房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同?！?BR> 那么是不是真的會(huì)發(fā)生認(rèn)購(gòu)書具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容這種情況呢？的確是有的。最初的開發(fā)商制作的商品房認(rèn)購(gòu)書一般都比較簡(jiǎn)單，購(gòu)房者在簽署認(rèn)購(gòu)書時(shí)支付一定比例的訂金。但也發(fā)生了購(gòu)房者悔約退訂的情形，而且購(gòu)房者為了訂金不被沒收，其往往不說(shuō)自己悔約，而是說(shuō)自己和開發(fā)商在簽署預(yù)售合同過(guò)程中重要條款不能達(dá)成一致，按照市房地局的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)獲全額退訂。
內(nèi)容。對(duì)于這種認(rèn)購(gòu)書，在出賣人已經(jīng)按照約定收受購(gòu)房款的情況下，第五條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同”，也就是說(shuō)，對(duì)于這種認(rèn)購(gòu)書，如果價(jià)格上揚(yáng)，開發(fā)商拒絕與購(gòu)房者進(jìn)一步簽署商品房預(yù)售合同的，則該認(rèn)購(gòu)書就是一份預(yù)售合同約束于開發(fā)商。
當(dāng)然，如果深入討論，個(gè)人認(rèn)為這也僅在司法實(shí)踐中可以應(yīng)用，也就是最終該認(rèn)購(gòu)書是否可認(rèn)定為是一分預(yù)售合同，需要從程序上由法院或仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)認(rèn)定。如果以此認(rèn)購(gòu)書向房地產(chǎn)交易管理部門申請(qǐng)產(chǎn)權(quán)證，可能會(huì)不被接受，當(dāng)然也不能以條款認(rèn)為房地產(chǎn)交易管理部門行政不作為。
四、商品房退一賠一問題。
商品房是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中有關(guān)“商家欺詐、退一賠一”的條款，曾經(jīng)是一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，可以說(shuō)也一直沒有解決。最高院有關(guān)司法解釋曾明確，商品房作為大宗商品，不適用退一賠一。但實(shí)踐中，也發(fā)生過(guò)在仲裁案件中，支持了退一賠一。當(dāng)然，與消法不同的是，此退一賠一是指退賠購(gòu)房者已支付房款的一倍，而不是房?jī)r(jià)款的一倍。
對(duì)此，《解釋》基本上采納了仲裁實(shí)務(wù)的一些做法，應(yīng)該說(shuō)也是一個(gè)重大突破。在第八條規(guī)定了兩種情形，即在商品房買賣合同簽訂后，出賣人將房屋出賣或抵押給第三人，導(dǎo)致買受人無(wú)法取得房屋的，買受人可請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付房款一倍的賠償責(zé)任。在第九條還規(guī)定三種情形，即出賣人與買受人訂立商品房買賣合同時(shí)，出賣人隱瞞未獲預(yù)售許可證的事實(shí)、隱瞞房屋已抵押的事實(shí)、隱瞞房屋已出售的事實(shí)，導(dǎo)致合同無(wú)效或被撤銷，買受人可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任。
這一規(guī)定，也是針對(duì)了實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，比如，在商品房預(yù)售合同簽訂后，開發(fā)商并未及時(shí)為購(gòu)房者辦理商品房預(yù)售合同備案登記。因此，此時(shí)購(gòu)房者并未取得對(duì)抗第三人的優(yōu)先權(quán)。在房?jī)r(jià)上漲的情況下，出現(xiàn)了開發(fā)商將房屋以高價(jià)另售第三人，并搶先辦理商品房預(yù)售登記的情況。在此情況下，由于只要該第三人為善意購(gòu)房，且一旦預(yù)售登記則取得優(yōu)先權(quán)，原購(gòu)房者反而不能對(duì)抗第三人要求取得房屋產(chǎn)權(quán)。這樣，前一份商品房預(yù)售合同勢(shì)必將解除，《解釋》的出臺(tái)，也就是保護(hù)了購(gòu)房者利益，同時(shí)也懲罰了具有欺詐行為的開發(fā)商。
段和段律師事務(wù)所?游炯。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇六
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年3月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1346次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自20xx年9月1日起施行。關(guān)于農(nóng)村土地承包，國(guó)家頒布實(shí)施的法律法規(guī)有很多!以下是本站小編為大家精心準(zhǔn)備的：。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的深入開展，農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制已普遍推行，農(nóng)村承包合同糾紛大量發(fā)生。為了解決各地人民法院在審理農(nóng)村承包合同糾紛案件中遇到的一些問題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)政策和法律、法規(guī)，結(jié)合各地人民法院的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出意見如下：
處理農(nóng)村承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮有關(guān)農(nóng)村基層組織以及承包合同管理部門的作用，絕大多數(shù)糾紛可以由它們調(diào)處。當(dāng)事人不服處理向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理;當(dāng)事人直接向人民法院起訴的，人民法院也應(yīng)當(dāng)依法受理。
有些農(nóng)村承包合同的履行因受自然條件的制約，季節(jié)性很強(qiáng)。因此，人民法院對(duì)此類合同糾紛要及時(shí)立案，盡快審理，必要時(shí)可裁定先行恢復(fù)生產(chǎn)，然后解決糾紛。
審理農(nóng)村承包合同糾紛案件，首先要審查合同是否有效，具有下列情況之一的應(yīng)確認(rèn)合同無(wú)效：(一)屬于違反國(guó)家法律、政策的;(二)損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的;(三)違背民主議定原則的;(四)采取欺詐、脅迫或其他不正當(dāng)手段簽訂的;(五)發(fā)包人無(wú)權(quán)發(fā)包的;(六)承包人私自轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同以及轉(zhuǎn)包漁利的。
承包合同被確認(rèn)無(wú)效后，對(duì)產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)問題應(yīng)當(dāng)依照法律、政策合理解決。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失;如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
轉(zhuǎn)讓是指承包人自找對(duì)象，由第三者代替自己向發(fā)包人履行承包合同的行為。轉(zhuǎn)讓的合同內(nèi)容雖無(wú)改變，但是變更了承包人，終結(jié)了原承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確立了受讓人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
轉(zhuǎn)包是指承包人把自己承包項(xiàng)目的部分或全部，以一定的條件發(fā)包給第三者，由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第一份合同的承包人向原發(fā)包人履行合同的行為。
承包人將承包合同轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三者，必須經(jīng)發(fā)包人同意，并不得擅自改變?cè)邪贤纳a(chǎn)經(jīng)營(yíng)等內(nèi)容，否則轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包合同無(wú)效。
承包人在履行承包合同中有安排勞務(wù)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，某些臨時(shí)性的勞務(wù)，如季節(jié)性的農(nóng)活，果子的摘收、銷售等，可以不經(jīng)發(fā)包人同意包給他人。
承包人承包后自己既不從事經(jīng)營(yíng)或生產(chǎn)活動(dòng)，又不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，坐收“管理費(fèi)”或者高價(jià)轉(zhuǎn)包的，屬于轉(zhuǎn)包漁利。如果轉(zhuǎn)包的價(jià)額超出承包價(jià)額，而其超出部分大致接近于承包人的投資(包括勞務(wù))加上由于投資(勞務(wù))應(yīng)當(dāng)獲得的正常利潤(rùn)，可以視為合理;如果懸殊過(guò)大，則應(yīng)作為轉(zhuǎn)包漁利論處。轉(zhuǎn)包漁利部分應(yīng)當(dāng)收歸集體或追繳國(guó)庫(kù)。
承包合同的變更和解除問題。
出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)允許變更或者解除承包合同：(一)當(dāng)事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國(guó)家、集體利益的;(二)訂立承包合同依據(jù)的計(jì)劃變更或者取消的;(三)因國(guó)家稅收、價(jià)格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的;(四)由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無(wú)法履行的;(五)因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無(wú)法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的;(六)承包人喪失承包能力的;(七)承包人進(jìn)行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)經(jīng)發(fā)包人勸阻無(wú)效的。
因變更或解除合同使對(duì)方遭受損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償，但依法可以免除責(zé)任的除外。
因自然災(zāi)害而產(chǎn)生的責(zé)任免除問題。
由于自然災(zāi)害等不可抗力的外因，致使合同不能履行或者不能完全履行的，可以全部或者部分免除承包人的責(zé)任。
審理涉及這類問題的案件，必須查明自然災(zāi)害所造成的損害程度和承包人對(duì)自然災(zāi)害的抗御情況，然后決定對(duì)承包人的責(zé)任是部分還是全部免除。如果承包人已經(jīng)盡了自己應(yīng)盡的責(zé)任，仍不能避免標(biāo)的物遭受損失，可以全部免除承包人的責(zé)任;如果既有自然災(zāi)害的影響，又有承包人經(jīng)營(yíng)不善的原因，則應(yīng)按兩個(gè)因素所占的比例，酌情免除承包人的部分責(zé)任。
發(fā)包方單方任意毀約問題。
有些農(nóng)村承包合同糾紛是因?yàn)榘l(fā)包方任意毀約或有關(guān)行政部門違法干預(yù)造成毀約而引起的。審理這類案件，應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)原合同的效力。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。發(fā)包方毀約給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)予以賠償。因行政部門違法干預(yù)而毀約的應(yīng)由行政部門承擔(dān)違約責(zé)任，給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)先由發(fā)包方賠償，再由應(yīng)負(fù)責(zé)任的行政部門負(fù)責(zé)處理。發(fā)包方無(wú)力賠償?shù)?，如果承包合同尚未到期，可以按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額;如果承包合同已經(jīng)到期，可適當(dāng)延長(zhǎng)承包期，并在承包期內(nèi)按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額，或者延期給付賠償金。
承包指標(biāo)過(guò)高或過(guò)低問題。
審理因承包指標(biāo)過(guò)高或過(guò)低而發(fā)生的糾紛案件，應(yīng)對(duì)承包指標(biāo)的高低作具體分析，主要審查指標(biāo)是否符合客觀實(shí)際。承包指標(biāo)一般可根據(jù)承包前三至五年平均產(chǎn)量(或產(chǎn)值)并考慮合理增產(chǎn)比例予以確定。
目前，農(nóng)村承包合同中的承包指標(biāo)一般都以投標(biāo)方式確定。有的承包人為了取得承包權(quán)，違背客觀實(shí)際，盲目地提高承包指標(biāo)，導(dǎo)致指標(biāo)明顯過(guò)高而無(wú)法履行。對(duì)于因此而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過(guò)調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，實(shí)事求是地確定合理指標(biāo)。但對(duì)指標(biāo)基本合理，主要由于承包人本身不努力而完成不成指標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)維持原合同的承包指標(biāo)。
對(duì)于發(fā)包人因缺乏經(jīng)驗(yàn)，導(dǎo)致指示明顯過(guò)低而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過(guò)調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，確定合理的承包指標(biāo)。如果承包指標(biāo)基本合理，承包人通過(guò)積極努力和科學(xué)管理取得較好的經(jīng)濟(jì)效益，發(fā)包人為此要求提高指標(biāo)的，則不予支持，而應(yīng)維持原合同的承包指標(biāo)。
對(duì)于承包指標(biāo)的調(diào)整，雙方當(dāng)事人協(xié)商不成的，由法院依法判決。
承包人搞破壞性京奪性生產(chǎn)問題。
承包人在承包期間進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)自然資源的保護(hù)，例如：承包土地不得破壞地力;承包山林不得亂砍亂伐;承包礦業(yè)生產(chǎn)不得亂開亂采;承包果園不得為短期收益而破壞果樹的長(zhǎng)期生長(zhǎng)。承包人在承包期間搞破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，發(fā)包人勸阻無(wú)效要求解除合同的，應(yīng)予支持，因此而造成的損失應(yīng)當(dāng)由承包人負(fù)責(zé)賠償，情節(jié)嚴(yán)重的可責(zé)令加倍賠償，直至依法追究刑事責(zé)任。
農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包中對(duì)外發(fā)生債務(wù)的承擔(dān)問題。
承包人對(duì)于企業(yè)在其承包前的債務(wù)，如果在承包合同中規(guī)定由其承擔(dān)的，應(yīng)按合同規(guī)定承擔(dān);如果承包合同中未作規(guī)定的，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應(yīng)向發(fā)包人繳納的承包金中扣除。
承包人對(duì)于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，發(fā)包人應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
承包人逃匿或無(wú)力清償債務(wù)的，由發(fā)包人負(fù)責(zé)清償。
合伙承包人的訴訟地位問題。
合伙承包人在訴訟過(guò)程中，應(yīng)作為共同訴訟人對(duì)待。合伙人眾多的，可由他們選派代表(須經(jīng)法院認(rèn)可)參加訴訟。參加訴訟的代表人一經(jīng)確定，其訴訟行為對(duì)全體合伙人或合伙組織的全體成員有效。
執(zhí)行問題。
農(nóng)村承包合同糾紛案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，被執(zhí)行人暫無(wú)給付能力的，可裁定中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的原因消失后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)執(zhí)行。被執(zhí)行人喪失給付能力的，可裁定終結(jié)執(zhí)行。被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行或者故意拖延履行的，應(yīng)傳喚其到庭，責(zé)令自動(dòng)履行，仍不履行的，按照《民事訴訟法(試行)》第十七章的規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇七
確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭(zhēng)議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
“工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇八
第四條人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法第二十四條、第二十五條和第二十九條的規(guī)定確定期貨糾紛案件的.管轄。
第五條在期貨公司的分公司、營(yíng)業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行期貨交易的，該分支機(jī)構(gòu)住所地為合同履行地。
因?qū)嵨锝桓畎l(fā)生糾紛的，期貨交易所住所地為合同履行地。
第六條侵權(quán)與違約競(jìng)合的期貨糾紛案件，依當(dāng)事人選擇的訴由確定管轄。當(dāng)事人既以違約又以侵權(quán)起訴的，以當(dāng)事人起訴狀中在先的訴訟請(qǐng)求確定管轄。
第七條期貨糾紛案件由中級(jí)人民法院管轄。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇九
第一條本規(guī)定所稱商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對(duì)人或者利害關(guān)系人因不服國(guó)務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)評(píng)審委員會(huì))作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無(wú)效宣告及無(wú)效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對(duì)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政行為進(jìn)行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)相關(guān)認(rèn)定存在明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院在各方?dāng)事人陳述意見后，可以對(duì)相關(guān)事由進(jìn)行審查并做出裁判。
第三條商標(biāo)法第十條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱等“相同或者近似”，是指商標(biāo)標(biāo)志整體上與國(guó)家名稱等相同或者近似。
對(duì)于含有中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標(biāo)志，如果該標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)可能導(dǎo)致?lián)p害國(guó)家尊嚴(yán)的，人民法院可以認(rèn)定屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的情形。
第四條商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定其屬于修正的商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標(biāo)標(biāo)志由縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不屬于商標(biāo)法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭(zhēng)商標(biāo)是否具有顯著特征，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，判斷該商標(biāo)整體上是否具有顯著特征。商標(biāo)標(biāo)志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標(biāo)志以獨(dú)特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征。
第八條訴爭(zhēng)商標(biāo)為外文標(biāo)志時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，對(duì)該外文商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對(duì)該固有含義的認(rèn)知程度較低，能夠以該標(biāo)志識(shí)別商品來(lái)源的，可以認(rèn)定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識(shí)別為指示商品來(lái)源標(biāo)志的，該三維標(biāo)志不具有作為商標(biāo)的顯著特征。
該形狀系申請(qǐng)人所獨(dú)創(chuàng)或者最早使用并不能當(dāng)然導(dǎo)致其具有作為商標(biāo)的顯著特征。
第一款所稱標(biāo)志經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過(guò)該標(biāo)志識(shí)別商品來(lái)源的，可以認(rèn)定該標(biāo)志具有顯著特征。
第十條訴爭(zhēng)商標(biāo)屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(一)項(xiàng)所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國(guó)范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)固定的商品，在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認(rèn)定為通用名稱。
訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以商標(biāo)申請(qǐng)日時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標(biāo)標(biāo)志只是或者主要是描述、說(shuō)明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的情形。商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點(diǎn)，但不影響其識(shí)別商品來(lái)源功能的，不屬于該項(xiàng)所規(guī)定的情形。
第十二條當(dāng)事人依據(jù)商標(biāo)法第十三條第二款主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其未注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認(rèn)定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標(biāo)標(biāo)志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請(qǐng)求保護(hù)商標(biāo)的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標(biāo)申請(qǐng)人的主觀意圖以及實(shí)際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當(dāng)事人依據(jù)商標(biāo)法第十三條第三款主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其已注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效的`，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮如下因素，以認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)的使用是否足以使相關(guān)公眾認(rèn)為其與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害：
(一)引證商標(biāo)的顯著性和知名程度;。
(二)商標(biāo)標(biāo)志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標(biāo)近似的標(biāo)志被其他市場(chǎng)主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其已注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)商標(biāo)法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)未滿五年，人民法院在當(dāng)事人陳述意見之后，可以按照商標(biāo)法第三十條規(guī)定進(jìn)行審理;如果訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)已滿五年，應(yīng)當(dāng)適用商標(biāo)法第十三條第三款進(jìn)行審理。
第十五條商標(biāo)代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)在相同或者類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)的，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
商標(biāo)申請(qǐng)人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標(biāo)注冊(cè)行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理。
第十六條以下情形可以認(rèn)定為商標(biāo)法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人之間具有勞動(dòng)關(guān)系;。
(三)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人營(yíng)業(yè)地址鄰近;。
(五)商標(biāo)申請(qǐng)人與在先使用人曾就達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系進(jìn)行過(guò)磋商，但未達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系。
第十七條地理標(biāo)志利害關(guān)系人依據(jù)商標(biāo)法第十六條主張他人商標(biāo)不應(yīng)予以注冊(cè)或者應(yīng)予無(wú)效，如果訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用的商品與地理標(biāo)志產(chǎn)品并非相同商品，而地理標(biāo)志利害關(guān)系人能夠證明訴爭(zhēng)商標(biāo)使用在該產(chǎn)品上仍然容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為該產(chǎn)品來(lái)源于該地區(qū)并因此具有特定的質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征的，人民法院予以支持。
如果該地理標(biāo)志已經(jīng)注冊(cè)為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)，集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)的權(quán)利人或者利害關(guān)系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)商標(biāo)法第十三條、第三十條等主張權(quán)利。
第十八條商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當(dāng)事人在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。訴爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)。
第十九條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對(duì)所主張的客體是否構(gòu)成作品、當(dāng)事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭(zhēng)商標(biāo)是否構(gòu)成對(duì)著作權(quán)的侵害等進(jìn)行審查。
商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成受著作權(quán)法保護(hù)的作品的，當(dāng)事人提供的涉及商標(biāo)標(biāo)志的設(shè)計(jì)底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。
商標(biāo)公告、商標(biāo)注冊(cè)證等可以作為確定商標(biāo)申請(qǐng)人為有權(quán)主張商標(biāo)標(biāo)志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)。
第二十條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害其姓名權(quán)，如果相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過(guò)該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該商標(biāo)損害了該自然人的姓名權(quán)。
當(dāng)事人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權(quán)，該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院予以支持。
第二十一條當(dāng)事人主張的字號(hào)具有一定的市場(chǎng)知名度，他人未經(jīng)許可申請(qǐng)注冊(cè)與該字號(hào)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當(dāng)事人以具有一定市場(chǎng)知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對(duì)應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進(jìn)行審查。
對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過(guò)權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)的，如果在先使用商標(biāo)已經(jīng)有一定影響，而商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知該商標(biāo)，即可推定其構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”。但商標(biāo)申請(qǐng)人舉證證明其沒有利用在先使用商標(biāo)商譽(yù)的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認(rèn)定為有一定影響。
在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人在與其不相類似的商品上申請(qǐng)注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否“惡意注冊(cè)”他人馳名商標(biāo)，應(yīng)綜合考慮引證商標(biāo)的知名度、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)的理由以及使用訴爭(zhēng)商標(biāo)的具體情形來(lái)判斷其主觀意圖。引證商標(biāo)知名度高、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人沒有正當(dāng)理由的，人民法院可以推定其注冊(cè)構(gòu)成商標(biāo)法第四十五條第一款所指的“惡意注冊(cè)”。
第二十六條商標(biāo)權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定為商標(biāo)法第四十九條第二款所稱的使用。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十
第一條民法通則第一百二十三條所規(guī)定的“高壓”包括1千伏(kv)及其以上電壓等級(jí)的高壓電;1千伏(kv)以下電壓等級(jí)為非高壓電。
第二條因高壓電造成人身?yè)p害的案件，由電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
但對(duì)因高壓電引起的人身?yè)p害是由多個(gè)原因造成的，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責(zé)任。致害人的行為是損害后果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任;致害人的行為是損害后果發(fā)生的非主要原因，則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第三條因高壓電造成他人人身?yè)p害有下列情形之一的，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任：
(一)不可抗力;。
(二)受害人以觸電方式自殺、自傷;。
(三)受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故;。
(四)受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為。
(一)醫(yī)療費(fèi)：指醫(yī)院對(duì)因觸電造成傷害的當(dāng)事人進(jìn)行治療所收取的費(fèi)用。醫(yī)療費(fèi)根據(jù)治療醫(yī)院診斷證明、處方和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)的單據(jù)確定。
醫(yī)療費(fèi)還應(yīng)當(dāng)包括繼續(xù)治療費(fèi)和其他器官功能訓(xùn)練費(fèi)以及適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)。繼續(xù)治療費(fèi)既可根據(jù)案情一次性判決，也可根據(jù)治療需要確定賠償標(biāo)準(zhǔn)。
費(fèi)用的計(jì)算參照公費(fèi)醫(yī)療的標(biāo)準(zhǔn)。
當(dāng)事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當(dāng)是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機(jī)構(gòu)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
(二)誤工費(fèi)：有固定收入的，按實(shí)際減少的收入計(jì)算。沒有固定收入或者無(wú)收入的，按事故發(fā)生地上年度職工平均年工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。誤工時(shí)間可以按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明或者法醫(yī)鑒定確定;依此無(wú)法確定的，可以根據(jù)受害人的實(shí)際損害程度和恢復(fù)狀況等確定。
(三)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人住院或者在外地接受治療期間的時(shí)間，參照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人的傷殘情況、治療醫(yī)院的意見決定是否賠償營(yíng)養(yǎng)費(fèi)及其數(shù)額。
(四)護(hù)理費(fèi)：受害人住院期間，護(hù)理人員有收入的，按照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;無(wú)收入的，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。也可以參照護(hù)工市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。受害人出院以后，如果需要護(hù)理的，憑治療醫(yī)院證明，按照傷殘等級(jí)確定。殘疾用具費(fèi)應(yīng)一并考慮。
(五)殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)：根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度或傷殘等級(jí)，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的，按五年計(jì)算。
(六)殘疾用具費(fèi)：受害殘疾人因日常生活或輔助生產(chǎn)勞動(dòng)需要必須配制假肢、代步車等輔助器具的，憑醫(yī)院證明按照國(guó)產(chǎn)普通型器具的費(fèi)用計(jì)算。
(七)喪葬費(fèi)：國(guó)家或者地方有關(guān)機(jī)關(guān)有規(guī)定的，依該規(guī)定;沒有規(guī)定的，按照辦理喪葬實(shí)際支出的合理費(fèi)用計(jì)算。
(八)死亡補(bǔ)償費(fèi)：按照當(dāng)?shù)仄骄钯M(fèi)計(jì)算，補(bǔ)償二十年。對(duì)七十周歲以上的，年齡每增加一歲少計(jì)一年，但補(bǔ)償年限最低不少于十年。
(九)被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：以死者生前或者殘者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來(lái)源的人為限，按當(dāng)?shù)鼐用窕旧钯M(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被撫養(yǎng)人不滿十八周歲的，生活費(fèi)計(jì)算到十八周歲。被撫養(yǎng)人無(wú)勞動(dòng)能力的.，生活費(fèi)計(jì)算二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲撫養(yǎng)費(fèi)少計(jì)一年，但計(jì)算生活費(fèi)的年限最低不少于十年;被撫養(yǎng)人七十周歲以上的，撫養(yǎng)費(fèi)只計(jì)五年。
(十)交通費(fèi)：是指救治觸電受害人實(shí)際必需的合理交通費(fèi)用，包括必須轉(zhuǎn)院治療所必需的交通費(fèi)。
(十一)住宿費(fèi)：是指受害人因客觀原因不能住院也不能住在家里確需就地住宿的費(fèi)用，其數(shù)額參照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
當(dāng)事人的親友參加處理觸電事故所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)，參照第一款的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，但計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過(guò)三人。
第五條依照前條規(guī)定計(jì)算的各種費(fèi)用，凡實(shí)際發(fā)生和受害人急需的，應(yīng)當(dāng)一次性支付;其他費(fèi)用，可以根據(jù)數(shù)額大小、受害人需求程度、當(dāng)事人的履行能力等因素確定支付時(shí)間和方式。如果采用定期金賠償方式，應(yīng)當(dāng)確定每期的賠償額并要求責(zé)任人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。
第六條因非高壓電造成的人身?yè)p害賠償可以參照第四條和第五條的規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十一
第六十二條本規(guī)定所稱期貨公司是指經(jīng)依法批準(zhǔn)代理投資者從事期貨交易業(yè)務(wù)的.經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)及其分公司、營(yíng)業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)。客戶是指委托期貨公司從事期貨交易的投資者。
第六十三條本規(guī)定自年7月1日起施行。
2003年7月1日前發(fā)生的期貨交易行為或者侵權(quán)行為，適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)規(guī)定不明確的，參照本規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十二
第十六條期貨公司在與客戶訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同時(shí)，未提示客戶注意《期貨交易風(fēng)險(xiǎn)說(shuō)明書》內(nèi)容，并由客戶簽字或者蓋章，對(duì)于客戶在交易中的損失，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法第四十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但是，根據(jù)以往交易結(jié)果記載，證明客戶已有交易經(jīng)歷的，應(yīng)當(dāng)免除期貨公司的責(zé)任。
第十七條期貨公司接受客戶全權(quán)委托進(jìn)行期貨交易的，對(duì)交易產(chǎn)生的損失，承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過(guò)損失的百分之八十，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第十八條期貨公司與客戶簽訂的期貨經(jīng)紀(jì)合同對(duì)下達(dá)交易指令的方式未作約定或者約定不明確的，期貨公司不能證明其所進(jìn)行的交易是依據(jù)客戶交易指令進(jìn)行的，對(duì)該交易造成客戶的損失，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第十九條期貨公司執(zhí)行非受托人的交易指令造成客戶損失，應(yīng)當(dāng)由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，非受托人承擔(dān)連帶責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第二十條客戶下達(dá)的交易指令沒有品種、數(shù)量、買賣方向的，期貨公司未予拒絕而進(jìn)行交易造成客戶的損失，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
第二十一條客戶下達(dá)的交易指令數(shù)量和買賣方向明確，沒有有效期限的，應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)日有效；沒有成交價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)視為按市價(jià)交易；沒有開平倉(cāng)方向的，應(yīng)當(dāng)視為開倉(cāng)交易。
第二十二條期貨公司錯(cuò)誤執(zhí)行客戶交易指令，除客戶認(rèn)可的以外，交易的后果由期貨公司承擔(dān)，并按下列方式分別處理：
（二）交易價(jià)格超出客戶指令價(jià)位范圍的，交易差價(jià)損失或者交易結(jié)果由期貨公司承擔(dān)。
第二十三條期貨公司不當(dāng)延誤執(zhí)行客戶交易指令給客戶造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但由于市場(chǎng)原因致客戶交易指令未能全部或者部分成交的，期貨公司不承擔(dān)責(zé)任。
第二十四條期貨公司超出客戶指令價(jià)位的范圍，將高于客戶指令價(jià)格賣出或者低于客戶指令價(jià)格買入后的差價(jià)利益占為己有的，客戶要求期貨公司返還的，人民法院應(yīng)予支持，期貨公司與客戶另有約定的除外。
第二十五條期貨交易所未按交易規(guī)則規(guī)定的期限、方式，將交易或者持倉(cāng)頭寸的結(jié)算結(jié)果通知期貨公司，造成期貨公司損失的，由期貨交易所承擔(dān)賠償責(zé)任。
期貨公司未按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的期限、方式，將交易或者持倉(cāng)頭寸的結(jié)算結(jié)果通知客戶，造成客戶損失的.，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十六條期貨公司與客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果的通知方式未作約定或者約定不明確，期貨公司未能提供證據(jù)證明已經(jīng)發(fā)出上述通知的，對(duì)客戶因繼續(xù)持倉(cāng)而造成擴(kuò)大的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過(guò)損失的百分之八十。
第二十七條客戶對(duì)當(dāng)日交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)該日之前所有持倉(cāng)和交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，所產(chǎn)生的交易后果由客戶自行承擔(dān)。
第二十八條期貨公司對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨交易所未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，對(duì)造成期貨公司擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨公司未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，期貨公司對(duì)造成客戶擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十九條期貨公司對(duì)期貨交易所或者客戶對(duì)期貨公司的交易結(jié)算結(jié)果有異議，而未在期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的時(shí)間內(nèi)提出的，視為期貨公司或者客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果已予以確認(rèn)。
第三十條期貨公司進(jìn)行混碼交易的，客戶不承擔(dān)責(zé)任，但期貨公司能夠舉證證明其已按照客戶交易指令入市交易的，客戶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的交易結(jié)果。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十三
第五十八條人民法院保全與會(huì)員資格相應(yīng)的會(huì)員資格費(fèi)或者交易席位，應(yīng)當(dāng)依法裁定不得轉(zhuǎn)讓該會(huì)員資格，但不得停止該會(huì)員交易席位的使用。人民法院在執(zhí)行過(guò)程中，有權(quán)依法采取強(qiáng)制措施轉(zhuǎn)讓該交易席位。
第五十九條期貨交易所、期貨公司為債務(wù)人的.，人民法院不得凍結(jié)、劃撥期貨公司在期貨交易所或者客戶在期貨公司保證金賬戶中的資金。
有證據(jù)證明該保證金賬戶中有超出期貨公司、客戶權(quán)益資金的部分，期貨交易所、期貨公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)不能提出相反證據(jù)的，人民法院可以依法凍結(jié)、劃撥該賬戶中屬于期貨交易所、期貨公司的自有資金。
第六十條期貨公司為債務(wù)人的，人民法院不得凍結(jié)、劃撥專用結(jié)算賬戶中未被期貨合約占用的用于擔(dān)保期貨合約履行的最低限額的結(jié)算準(zhǔn)備金；期貨公司已經(jīng)結(jié)清所有持倉(cāng)并清償客戶資金的，人民法院可以對(duì)結(jié)算準(zhǔn)備金依法予以凍結(jié)、劃撥。
期貨公司有其他財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法先行凍結(jié)、查封、執(zhí)行期貨公司的其他財(cái)產(chǎn)。
第六十一條客戶、自營(yíng)會(huì)員為債務(wù)人的，人民法院可以對(duì)其保證金、持倉(cāng)依法采取保全和執(zhí)行措施。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十四
第二十一條當(dāng)事人主張的字號(hào)具有一定的市場(chǎng)知名度，他人未經(jīng)許可申請(qǐng)注冊(cè)與該字號(hào)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當(dāng)事人以具有一定市場(chǎng)知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對(duì)應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進(jìn)行審查。
對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過(guò)權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)的，如果在先使用商標(biāo)已經(jīng)有一定影響，而商標(biāo)申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知該商標(biāo)，即可推定其構(gòu)成“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)”。但商標(biāo)申請(qǐng)人舉證證明其沒有利用在先使用商標(biāo)商譽(yù)的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認(rèn)定為有一定影響。
在先使用人主張商標(biāo)申請(qǐng)人在與其不相類似的商品上申請(qǐng)注冊(cè)其在先使用并有一定影響的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者謀取不正當(dāng)利益的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否“惡意注冊(cè)”他人馳名商標(biāo)，應(yīng)綜合考慮引證商標(biāo)的知名度、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)的理由以及使用訴爭(zhēng)商標(biāo)的具體情形來(lái)判斷其主觀意圖。引證商標(biāo)知名度高、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人沒有正當(dāng)理由的，人民法院可以推定其注冊(cè)構(gòu)成商標(biāo)法第四十五條第一款所指的“惡意注冊(cè)”。
第二十六條商標(biāo)權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定為商標(biāo)法第四十九條第二款所稱的使用。
實(shí)際使用的商標(biāo)標(biāo)志與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)標(biāo)志有細(xì)微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。
沒有實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)，僅有轉(zhuǎn)讓或者許可行為;或者僅是公布商標(biāo)注冊(cè)信息、聲明享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，不認(rèn)定為商標(biāo)使用。
商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖，并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，但因其他客觀原因尚未實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)的，人民法院可以認(rèn)定其有正當(dāng)理由。
第二十七條當(dāng)事人主張商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)下列情形屬于行政訴訟法第七十條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“違反法定程序”的，人民法院予以支持：
(一)遺漏當(dāng)事人提出的評(píng)審理由，對(duì)當(dāng)事人權(quán)利產(chǎn)生實(shí)際影響的;。
(二)評(píng)審程序中未告知合議組成員，經(jīng)審查確有應(yīng)當(dāng)回避事由而未回避的;。
(三)未通知適格當(dāng)事人參加評(píng)審，該方當(dāng)事人明確提出異議的;。
(四)其他違反法定程序的情形。
第二十八條人民法院審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的過(guò)程中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)予以駁回、不予核準(zhǔn)注冊(cè)或者予以無(wú)效宣告的事由不復(fù)存在的，人民法院可以依據(jù)新的事實(shí)撤銷商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)相關(guān)裁決，并判令其根據(jù)變更后的事實(shí)重新作出裁決。
第二十九條當(dāng)事人依據(jù)在原行政行為之后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，或者在原行政程序中因客觀原因無(wú)法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)，或者新的法律依據(jù)提出的評(píng)審申請(qǐng)，不屬于以“相同的事實(shí)和理由”再次提出評(píng)審申請(qǐng)。
在商標(biāo)駁回復(fù)審程序中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)以申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)不構(gòu)成使用在同一種或者類似商品上的相同或者近似商標(biāo)為由準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)初步審定公告后，以下情形不視為“以相同的事實(shí)和理由”再次提出評(píng)審申請(qǐng)：
(二)引證商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人在申請(qǐng)商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后依據(jù)該引證商標(biāo)申請(qǐng)宣告其無(wú)效的。
第三十條人民法院生效裁判對(duì)于相關(guān)事實(shí)和法律適用已作出明確認(rèn)定，相對(duì)人或者利害關(guān)系人對(duì)于商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)該生效裁判重新作出的裁決提起訴訟的，人民法院依法裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。
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最高人民法院召開新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，該司法解釋明確，將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于商標(biāo)法第十條第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。因此，根據(jù)商標(biāo)法，上述公眾人物姓名不得作為商標(biāo)使用。
商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件是指當(dāng)事人不服國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無(wú)效宣告及無(wú)效宣告復(fù)審等行政行為而向人民法院提起的行政訴訟。
最高人民法院民三庭庭長(zhǎng)宋曉明表示，近年來(lái)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件數(shù)量增長(zhǎng)迅速，近兩年來(lái)增幅尤為迅猛。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，此類案件自20商標(biāo)法修正后納入人民法院司法審查范圍，從到，北京市第一中級(jí)人民法院共審結(jié)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政一審案件2624件，而該院受理的一審商標(biāo)行政案件達(dá)到2161件，更是增加到7951件。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院受理一審案件7545件，其中商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件5501件，約占其一審案件的73%。
政治文化等領(lǐng)域公眾人物姓名不得作為商標(biāo)。
《規(guī)定》中第五條明確，商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。
根據(jù)商標(biāo)法第十條規(guī)定，“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。
據(jù)了解，新的司法解釋將從203月1日起施行。
遏制惡意搶注。
商標(biāo)作為區(qū)分商品來(lái)源的標(biāo)志，是市場(chǎng)主體用以吸引消費(fèi)者和積累商譽(yù)的利器，維護(hù)商標(biāo)領(lǐng)域的良好秩序?qū)τ诒Ｗo(hù)經(jīng)營(yíng)者合法權(quán)益和消費(fèi)者利益，以及促進(jìn)健康有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)至關(guān)重要。
20修正的商標(biāo)法第七條明確將“誠(chéng)實(shí)信用原則”作為申請(qǐng)注冊(cè)和使用商標(biāo)應(yīng)遵循的基本原則，《規(guī)定》在對(duì)商標(biāo)法具體條文的適用上充分體現(xiàn)了該立法宗旨，體現(xiàn)了保護(hù)誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)、遏制惡意搶注商標(biāo)的一貫司法導(dǎo)向。
比如商標(biāo)法第十五條第一款禁止代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人的商標(biāo)，實(shí)踐中有的代理人或者代表人不以自己的名義，而是以與其有密切關(guān)系的其他主體，比如近親屬，或者其擔(dān)任法定代表人的企業(yè)等來(lái)?yè)屪⑸虡?biāo)。如果此種情形不能按照商標(biāo)法該條款受到規(guī)制，將導(dǎo)致該條款極易被規(guī)避，明顯與誠(chéng)實(shí)信用原則不符。
《規(guī)定》第十五條第三款明確“商標(biāo)申請(qǐng)人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標(biāo)注冊(cè)行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理?！奔丛诖饲闆r下將與代理人或者代表人惡意串通的商標(biāo)申請(qǐng)人視為代理人或者代表人，以充分發(fā)揮該條款制止搶注的功能。
又如，商標(biāo)法第三十二條關(guān)于保護(hù)在先權(quán)利和禁止搶注他人在先使用并有一定影響的商標(biāo)的規(guī)定，是體現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則、遏制惡意搶注的重要法律依據(jù)。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》從第十八條到第二十二條均是對(duì)商標(biāo)法第三十二條所規(guī)定的在先權(quán)利在具體適用中的問題的規(guī)定。第十八條總體表明在先權(quán)利是一個(gè)開放性的規(guī)定，既包括法律有明確規(guī)定的在先權(quán)利，也包括其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。然后分別對(duì)在先著作權(quán)、姓名權(quán)、字號(hào)權(quán)益等以及角色形象等的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。
比如涉及姓名權(quán)的問題，姓名權(quán)是《民法通則》明確規(guī)定的一項(xiàng)權(quán)利，商標(biāo)領(lǐng)域主要涉及的是未經(jīng)許可將他人姓名申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)并進(jìn)行使用的行為，《規(guī)定》第二十條第一款從“相關(guān)公眾認(rèn)為商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過(guò)該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系”的角度，認(rèn)定了對(duì)姓名權(quán)的損害。
對(duì)于實(shí)踐中出現(xiàn)的并非以自然人的戶籍姓名，而是以筆名、藝名、譯名等特定名稱來(lái)主張姓名權(quán)的，該條第二款規(guī)定，“如果該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持”，并依照第一款規(guī)定判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)是否對(duì)其構(gòu)成損害。最高人民法院院最近審結(jié)的“喬丹”案件所明確的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，既是對(duì)法律規(guī)定的準(zhǔn)確適用，也是對(duì)相關(guān)問題的進(jìn)一步準(zhǔn)確闡明。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十五
第三十六條期貨公司的交易保證金不足，又未能按期貨交易所規(guī)定的時(shí)間追加保證金的，按交易規(guī)則的規(guī)定處理；規(guī)定不明確的，期貨交易所有權(quán)就其未平倉(cāng)的期貨合約強(qiáng)行平倉(cāng)，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
客戶的交易保證金不足，又未能按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的`時(shí)間追加保證金的，按期貨經(jīng)紀(jì)合同的約定處理；約定不明確的，期貨公司有權(quán)就其未平倉(cāng)的期貨合約強(qiáng)行平倉(cāng)，強(qiáng)行平倉(cāng)造成的損失，由客戶承擔(dān)。
第三十七條期貨交易所因期貨公司違規(guī)超倉(cāng)或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉(cāng)的，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
期貨公司因客戶違規(guī)超倉(cāng)或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉(cāng)的，強(qiáng)行平倉(cāng)所造成的損失，由客戶承擔(dān)。
第三十八條期貨公司或者客戶交易保證金不足，符合強(qiáng)行平倉(cāng)條件后，應(yīng)當(dāng)自行平倉(cāng)而未平倉(cāng)造成的擴(kuò)大損失，由期貨公司或者客戶自行承擔(dān)。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第三十九條期貨交易所或者期貨公司強(qiáng)行平倉(cāng)數(shù)額應(yīng)當(dāng)與期貨公司或者客戶需追加的保證金數(shù)額基本相當(dāng)。因超量平倉(cāng)引起的損失，由強(qiáng)行平倉(cāng)者承擔(dān)。
第四十條期貨交易所對(duì)期貨公司、期貨公司對(duì)客戶未按期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的強(qiáng)行平倉(cāng)條件、時(shí)間、方式進(jìn)行強(qiáng)行平倉(cāng)，造成期貨公司或者客戶損失的，期貨交易所或者期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第四十一條期貨交易所依法或依交易規(guī)則強(qiáng)行平倉(cāng)發(fā)生的費(fèi)用，由被平倉(cāng)的期貨公司承擔(dān)；期貨公司承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向有過(guò)錯(cuò)的客戶追償。
期貨公司依法或依約定強(qiáng)行平倉(cāng)所發(fā)生的費(fèi)用，由客戶承擔(dān)。