國際私法雖然名稱上與國際法很像,但實際上是兩部不同的法典。國際私法同樣也有著一個完整而龐大的體系,它所包含的眾多法律條文之間雖然共同點不多,但都主要依賴法條的淺層次知識點,出國留學網(wǎng)司法考試網(wǎng)為你帶來:2016司法考試《國際私法》重要考點匯總。
法律規(guī)范:1.實體規(guī)范;2.程序規(guī)范(管轄等);3.沖突規(guī)范(指引法律適用)。(管轄問題的規(guī)定不是沖突規(guī)范)*沖突規(guī)范解決且只解決法律適用問題。*連結點:根據(jù)其在特定的民商事法律關系中是否可以變化,分為靜態(tài)連結點(行為發(fā)生后不會變化的,如,侵權行為地)和動態(tài)連結點(行為發(fā)生后可能會變化的,如,侵權人本國)。*屬人法的連接點:屬人法:以國籍(大陸法系)、住所(英美法系)或經(jīng)常居住地(我國)作為連結點。
沖突規(guī)范的種類:A、單邊沖突規(guī)范:直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法。B、雙邊沖突規(guī)范:將系屬中連結點和案情結合才能確定準據(jù)法。(如,婚姻適用婚姻締結地法。)C、重疊適用的沖突規(guī)范:有兩個或兩個以上系屬且須同時適用。D、選擇適用的沖突規(guī)范:有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據(jù)是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規(guī)范。*準據(jù)法一定是實體法。*《涉外民事關系法律適用法》第6條:“涉外民事關系適用外國法律,該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?,適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。”
沖突規(guī)范適用的基本制度:1.識別(定性);【可考】2.反致(廣義):包括轉(zhuǎn)致和狹義反致;3.【重點可考】外國法的查明(查明義務、查明途徑);【可考】4.公共秩序保留;5.法律規(guī)避;*我國司法實踐不允許轉(zhuǎn)致、反致:我國只能適用國外實體法。*法律規(guī)避:《法律適用法》第4條規(guī)定:“中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規(guī)定的,直接適用該強制性規(guī)定。”外國法的查明【重點可考】*一般人民法院、仲裁機構或者行政機關查明有查明義務;當事人選擇外國法的,當事人有義務查明。*查明途徑:民通意見193,(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的的締約對方的中央機關提供;(3)由我國駐該國使領館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。(注意,只能麻煩他國“使館”,可以麻煩我國“使館+領館”)*無法查明外國法時的用中國法。
自然人、法人行為能力*自然人行為能力,經(jīng)常居所地法;在經(jīng)常居所地法無行為能力,行為地有行為能力時,適用行為地法;但涉及婚姻家庭、繼承的,因有特殊規(guī)定除外。*法人行為能力適用登記地法(國籍);主營地與登記不一致的,可以用主營地(類似自然人的經(jīng)常居所地)法。自然人*民通意見182,多國籍的,以住所或者最密切聯(lián)系地國法為本國法。*民通意見183,有多處住處的,以與爭議關系最密切聯(lián)系住所為住所。
時效、代理、信托*時效:與基礎法律關系的準據(jù)法一致。*代理:意思自治優(yōu)先>適用代理行為地法;但被代理人與代理人的民事關系,適用代理關系發(fā)生地法。*信托:意思自治>信托財產(chǎn)所在地法或信托關系發(fā)生地法。
船舶、民用航空器*物權:船旗國(民用航空器登記國;光船租賃以前或期間設立船舶抵押權的登記國);特例:優(yōu)先權適用法院地法。*合同:適用一般規(guī)則:公約>意思自治>最密切地>國際慣例。*侵權:共同船旗國>法院地法(A、不同國籍船舶碰撞于公海;B、海事賠償責任限制;C、民用航空器在公海上空對水面第三人侵權)*共同海損理賠計算:理算地法律。
家庭關系*結婚程序要件:符合婚姻締結地法、一方當事人經(jīng)常居所地法、國籍國法的,均為有效。*結婚實質(zhì)要件:(按順序適用)共同經(jīng)常居所地法>共同國籍國法>婚姻締結地法。*協(xié)議離婚:(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經(jīng)常居所地法或者國籍國法)>共同經(jīng)常居所地法>共同國籍國法>辦理離婚手續(xù)機構所在地法。*訴訟離婚(如,離婚條件):法院地法。*夫妻財產(chǎn):財產(chǎn)關系:(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經(jīng)常居所地法、國籍國法或主要財產(chǎn)所在地法)>共同經(jīng)常居所地法>共同國籍國法*父母子女人身關系:(按順序適用)共同經(jīng)常居所地法>一方經(jīng)常居所地法或國籍國法中有利于保護弱者利益的法律*有利于保護弱者利益的法律針對3種:1.父母子女人身關系(一方居所+國籍);2.撫養(yǎng)(一方居所+國籍+財產(chǎn));3.監(jiān)護(一方居所+國籍)
【重點】繼承*法定繼承:不動產(chǎn):不動產(chǎn)所在地法;動產(chǎn):被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法。*遺囑方式:1.符合立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法、2.國籍國法、3.遺囑行為地法均可;遺囑效力:1.立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法、2.國籍國法。(無行為地)*遺產(chǎn)管理:遺產(chǎn)所在地法。*無人繼承遺產(chǎn)的歸屬:被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法。
勞動合同*不能意思自治*勞動合同:勞動地法>用人單位營業(yè)地法(勞動地難以確定的)*勞務派遣合同:勞動地法+被派遣地法>用人單位營業(yè)地法
物權*一般規(guī)則:不動產(chǎn),不動產(chǎn)所在地;動產(chǎn),意思自治+發(fā)生時動產(chǎn)所在地
合同*一般規(guī)則:條約>意思自治>最密切地(物所在地、先義務人給錢人所在地)>國際慣例*消費合同:意思自治(只能由消費者選擇且只能選擇商品、服務提供地法)>消費者經(jīng)常居住地>購買地(被害人經(jīng)常居住地無營業(yè)活動時)*債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同,分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法(行為地)*拍賣合同,適用拍賣舉行地法(行為地)*成套設備供應合同,適用設備安裝地法。(動產(chǎn)所在地)*不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同,適用不動產(chǎn)所在地法(不動產(chǎn)所在地)*建設工程合同,適用建設工程所在地法(不動產(chǎn)所在地)
在中華人民共和國領域內(nèi)履行的下列合同,適用中華人民共和國法律:1、涉及三資的合同2、外國人購買非外商投資企業(yè)合同
侵權*一般規(guī)則:意思自治>共同居所地>侵權行為地*網(wǎng)絡侵權:被侵權人經(jīng)常居所地。*知識產(chǎn)權:意思自治(只能選法院地)>被請求保護地*產(chǎn)品責任:意思自治(主營業(yè)地+侵權地)>被害人經(jīng)常居住地>主營業(yè)地+侵權地(被害人經(jīng)常居住地無營業(yè)活動時)
不當?shù)美?、無因管理:意思自治>共同經(jīng)常居所地法>發(fā)生地法
涉外商事法律適用定義于各部商法(特別法)中,不適用中華人民共和國涉外民事關系法律適用法(一般法)
票據(jù)的涉外法律適用*票據(jù)債務人的民事行為能力,適用有行為能力國法,且債務人自然人經(jīng)常居住地法優(yōu)先。票據(jù)行為原則上適用行為地法;例外:支票出票時的記載事項,經(jīng)當事人協(xié)議也可以適用付款地法律。票據(jù)追索權行使期限適用出票地法。持票人責任和票據(jù)喪失時權利保全程序適用付款地法
國際商事仲裁:1.國際商事仲裁需有有效的仲裁協(xié)議2.當事人可以向仲裁委員會提出回避申請,由仲裁委員會主任決定。3.仲裁原則上應開庭不公開審理4.由證據(jù)所在地的中級人民法院開展證據(jù)保全5.裁決依多數(shù)意見作出,不能形成多數(shù)意見時依首席仲裁員的意見裁決。一裁終局。
涉外仲裁協(xié)議的法律適用:當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的,適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。
外國仲裁裁決在中國的承認與執(zhí)行(《紐約公約》):1.中國只承認和執(zhí)行在締約國領土內(nèi)作出的(只看仲裁地)商事仲裁裁決。執(zhí)行機構:被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院。當事人申請-2個月內(nèi)裁定,裁定不承認的,報高院審查,高院仍然裁定不承認的,報最高法審查-裁定承認的6個月內(nèi)執(zhí)行完畢。2.拒絕認可和執(zhí)行外國仲裁裁決的事由(1)當事人無行為能力,仲裁協(xié)議無效。(2)未適當參與。(3)超范圍仲裁。(4)程序有缺陷。(5)裁決未生效。(6)爭議事項為不可仲裁事項(依執(zhí)行地國法)。(7)與執(zhí)行地國公共秩序相抵觸。3.申請執(zhí)行的期限:雙方均為法人或其他組織的為6個月,否則為1年。
仲裁的撤銷對于國內(nèi)和涉外仲裁裁決,我國法院都有權撤銷,但撤銷的法定理由不同。*能否因?qū)嶓w(證據(jù))問題撤銷:國內(nèi)行,涉外不行。*能否因仲裁員道德問題撤銷:國內(nèi)行,涉外不行。*都能因程序問題撤銷:國行(程序違法),涉外行(程序違反仲裁規(guī)則)*外國仲裁裁決,我國法院不得撤銷,只能拒絕承認于執(zhí)行,拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的法定事由,與涉外仲裁裁決的撤銷理由是相同的——“程序違反仲裁規(guī)則”。
集中管轄*(1)集中管轄:A、第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄:國務院批準設立的經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)人民法院;省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院;經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院;最高人民法院指定的其他中級人民法院;高級人民法院。*B、1.發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件,2.涉外房地產(chǎn)案件和3.涉外知識產(chǎn)權案件,不適用該集中管轄的規(guī)定。
涉外民商事案件訴訟管轄:適用于下列案件:(一)涉外合同和侵權糾紛案件;(二)信用證糾紛案件;(三)申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件;(四)審查有關涉外民商事仲裁條款效力的案件;(五)申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。

