司法考試中的卷四考查的內(nèi)容較為復(fù)雜，題型主要由案例分析題、論述題、簡(jiǎn)析題構(gòu)成?？荚嚨母?jìng)爭(zhēng)力也是極大的，能夠順利地通過(guò)司法考試就算是打贏了勝仗。你能贏得這場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利嗎？出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“2015年司法考試四卷真題及解析”。
本試卷為簡(jiǎn)析題、案例分析題、論述題。請(qǐng)按題序在答題紙對(duì)應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。
1【案情】某甲于2007年l0月在華普股份有限公司(專營(yíng)電器制造)股東大會(huì)上被選為董事長(zhǎng)。2008 年10月10日，甲代表公司去參加鋼材購(gòu)銷會(huì)，認(rèn)識(shí)了馬鞍山某鋼鐵廠經(jīng)理某乙，就與某乙就購(gòu)買一批特 型鋼材達(dá)成了協(xié)議，并約定l2月12日某甲派人去鋼鐵廠取貨，屆時(shí)交付l00萬(wàn)元人民幣的銀行匯票。某 甲回到公司后，適逢其弟某丙前來(lái)拜托某甲想辦法幫助某丙開辦的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)扭轉(zhuǎn)虧損狀態(tài)，某甲就為 其開具了華普股份有限公司的介紹信，并以華普股份有限公司的名義開了一張l00萬(wàn)元的銀行匯票。某乙 看了介紹信屆認(rèn)定某丙就是華普公司派來(lái)取貨的人，收下匯票后就帶某丙提貨。某丙將這批特型鋼材運(yùn)回 后出賣給另外一家電器生產(chǎn)公司，獲利30萬(wàn)元，從中拿出10萬(wàn)元送給某甲作為酬金。一個(gè)月后，某丙與 手機(jī)公司簽訂一份購(gòu)銷合同，合同標(biāo)的價(jià)值20萬(wàn)元，某丙以自己價(jià)值l0萬(wàn)元的房子設(shè)定抵押，某甲又違 反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，以公司名義在合同上對(duì)全額做了保證，手機(jī) 公司并不知道某甲沒經(jīng)過(guò)正當(dāng)程序即以公司名義做出擔(dān)保的事實(shí)。華普股份有限公司的經(jīng)理某丁得知了這 些情況，于是在董事會(huì)會(huì)議上就此作了匯報(bào)，但與會(huì)的其他董事都礙于某甲作為董事長(zhǎng)的情面，沒有對(duì)其 進(jìn)行處理。某丁又向公司監(jiān)事會(huì)作了反映，監(jiān)事會(huì)討論認(rèn)為，某甲的行為違反了董事競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，應(yīng)當(dāng) 賠償公司損失。某甲對(duì)監(jiān)事會(huì)的決議不予理睬，甚至威脅說(shuō)，在下次股東會(huì)上要罷免監(jiān)事們的職務(wù)。公司 監(jiān)事會(huì)遂向人民法院提起訴訟。
1.某甲稱，對(duì)于讓某丙去提那批鋼材的事情，自己只是為其弟牽線搭橋，并未親自從事與公司同類的 營(yíng)業(yè)，不應(yīng)當(dāng)受到任何指責(zé)，他的行為是否違反了董事競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)?為什么?
2.股份有限公司能否為他人擔(dān)保?要求怎樣的正當(dāng)程序?某甲以公司名義為某丙擔(dān)保的行為如何處 理?公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
3.公司監(jiān)事會(huì)能否代表公司要求某甲賠償損失?為什么?某甲應(yīng)當(dāng)賠償公司的何種損失?如果監(jiān)事不再提起訴訟，該怎么辦?
參考解析：
1.違反。因?yàn)槟臣鬃鳛楣镜亩麻L(zhǎng)，把本來(lái)屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)提供給自己的近親屬，損害了公司利益，屬于為他人經(jīng)營(yíng)的競(jìng)業(yè)禁止的范疇。
2.能。依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。某甲以公司名義為某丙擔(dān)保的行為。屬于違反了董事義務(wù)的行為，對(duì)企業(yè)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保的責(zé)任范圍是l0萬(wàn)元。
3.公司監(jiān)事會(huì)能代表公司要求某甲賠償損失。依照《公司法》的規(guī)定，對(duì)違反義務(wù)的董事、高級(jí)管理人員提起訴訟是監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。在第一個(gè)事件中，某甲應(yīng)當(dāng)賠償公司的損失為某丙的獲利30萬(wàn)元;在第二個(gè)事件中，如果公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，則某甲應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任而受到的全部損失賠償。如果監(jiān)事不再提起訴訟，股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司l%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2 2008年10月，甲乙公司簽訂了一份建材買賣合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)買優(yōu)質(zhì)建材，共計(jì)200噸，每噸l0000元，共計(jì)價(jià)款200萬(wàn)元。因甲公司資金周轉(zhuǎn)暫時(shí)困難，甲乙在合同中又約定了，甲公司以其一套價(jià)值150萬(wàn)元的機(jī)器抵押給乙公司以擔(dān)保其貨款的支付。雙方辦理抵押登記后，乙公司在半個(gè)月內(nèi)發(fā)貨。乙公司交付的建材的質(zhì)量應(yīng)當(dāng)與其在訂立合同之前交給甲公司的樣品質(zhì)量相同，采取送貨上門的方式交付，甲公司在收到貨物后3個(gè)月內(nèi)支付全部的價(jià)款。同11月，甲乙公司辦理了抵押權(quán)登記。12月5日，甲公司收到乙公司按照約定的期限交付的200噸建材，經(jīng)甲公司檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，乙公司交付的建材中有10噸的質(zhì)量低于樣品的質(zhì)量。而12月2日，甲公司向丙銀行借款60萬(wàn)元，借期為3個(gè)月，丙銀行要求甲公司提供擔(dān)保，甲公司于是將其抵押給乙公司的這套機(jī)器又質(zhì)押給了丙銀行，并將這套機(jī)器交付給了丙銀行。2009年4月1日，甲公司仍然未向乙公司支付貨款，乙公司打算行使對(duì)抵押機(jī)器的抵押權(quán)，甲公司則要求乙公司承擔(dān)因交付貨物質(zhì)量不完全符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。同時(shí)，丙銀行也向甲公司主張償還貸款，甲公司無(wú)力償還，丙也欲行使其對(duì)甲公司的這套機(jī)器的質(zhì)押權(quán)，甲乙丙三方爭(zhēng)執(zhí)不下，發(fā)生糾紛。
根據(jù)以上案情回答下列問(wèn)題：
1.若乙公司和某運(yùn)輸公司之間簽訂貨物運(yùn)輸合同，約定該運(yùn)輸公司將該批貨物運(yùn)到甲公司，而這批貨物在運(yùn)輸途中因遇到百年不遇的洪水而受到了損失，則該損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)?
2.甲公司并未就違約責(zé)任作出約定，則甲公司可以向乙公司主張何種措施?
3.如果甲公司要求乙公司更換不合格的建材，乙公司將其交付的和樣品質(zhì)量不符的l0噸建材更換成了與樣品質(zhì)量相同的建材后，乙公司主張實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)，其抵押權(quán)擔(dān)保的范圍應(yīng)包括哪些?
4.乙公司要求行使抵押權(quán)，而丙公司要求行使質(zhì)押權(quán)，二者的沖突應(yīng)當(dāng)如何解決?
參考解析：
【答案及解析】
1.乙公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中由于采用的是送貨上門的方式，因此乙公司將貨物送到了甲公司才算完成了交付義務(wù)，因此貨物損毀滅失的風(fēng)險(xiǎn)在交付之前由出賣人乙公司承擔(dān)。
2.采取如更換不合格的標(biāo)的物或者減少價(jià)款等補(bǔ)救措施。依據(jù)《合同法》第168條的規(guī)定，樣品買賣中，出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品的質(zhì)量相同。本題中，乙公司交付的200噸建材中有10噸的質(zhì)量低于樣品的質(zhì)量，屬于部分履行不符合約定的情形，因此乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)乙公司違約的情形，甲公司有權(quán)根據(jù)《合同法》第111條的規(guī)定，要求乙公司更換l0噸不合格的建材或者減少價(jià)款。
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