司法考試中的卷四考查的內容較為復雜，題型主要由案例分析題、論述題、簡析題構成?？荚嚨母偁幜σ彩菢O大的，能夠順利地通過司法考試就算是打贏了勝仗。你能贏得這場戰(zhàn)爭的勝利嗎？出國留學網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“2015年司法考試四卷真題及解析”。
本試卷為簡析題、案例分析題、論述題。請按題序在答題紙對應位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。
1【案情】某甲于2007年l0月在華普股份有限公司(專營電器制造)股東大會上被選為董事長。2008 年10月10日，甲代表公司去參加鋼材購銷會，認識了馬鞍山某鋼鐵廠經理某乙，就與某乙就購買一批特 型鋼材達成了協(xié)議，并約定l2月12日某甲派人去鋼鐵廠取貨，屆時交付l00萬元人民幣的銀行匯票。某 甲回到公司后，適逢其弟某丙前來拜托某甲想辦法幫助某丙開辦的個人獨資企業(yè)扭轉虧損狀態(tài)，某甲就為 其開具了華普股份有限公司的介紹信，并以華普股份有限公司的名義開了一張l00萬元的銀行匯票。某乙 看了介紹信屆認定某丙就是華普公司派來取貨的人，收下匯票后就帶某丙提貨。某丙將這批特型鋼材運回 后出賣給另外一家電器生產公司，獲利30萬元，從中拿出10萬元送給某甲作為酬金。一個月后，某丙與 手機公司簽訂一份購銷合同，合同標的價值20萬元，某丙以自己價值l0萬元的房子設定抵押，某甲又違 反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，以公司名義在合同上對全額做了保證，手機 公司并不知道某甲沒經過正當程序即以公司名義做出擔保的事實。華普股份有限公司的經理某丁得知了這 些情況，于是在董事會會議上就此作了匯報，但與會的其他董事都礙于某甲作為董事長的情面，沒有對其 進行處理。某丁又向公司監(jiān)事會作了反映，監(jiān)事會討論認為，某甲的行為違反了董事競業(yè)禁止義務，應當 賠償公司損失。某甲對監(jiān)事會的決議不予理睬，甚至威脅說，在下次股東會上要罷免監(jiān)事們的職務。公司 監(jiān)事會遂向人民法院提起訴訟。
1.某甲稱，對于讓某丙去提那批鋼材的事情，自己只是為其弟牽線搭橋，并未親自從事與公司同類的 營業(yè)，不應當受到任何指責，他的行為是否違反了董事競業(yè)禁止義務?為什么?
2.股份有限公司能否為他人擔保?要求怎樣的正當程序?某甲以公司名義為某丙擔保的行為如何處 理?公司是否應當承擔擔保責任?
3.公司監(jiān)事會能否代表公司要求某甲賠償損失?為什么?某甲應當賠償公司的何種損失?如果監(jiān)事不再提起訴訟，該怎么辦?
參考解析：
1.違反。因為某甲作為公司的董事長，把本來屬于公司的商業(yè)機會提供給自己的近親屬，損害了公司利益，屬于為他人經營的競業(yè)禁止的范疇。
2.能。依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議。某甲以公司名義為某丙擔保的行為。屬于違反了董事義務的行為，對企業(yè)造成損失的，應當承擔賠償責任。公司應當承擔擔保責任，但是擔保的責任范圍是l0萬元。
3.公司監(jiān)事會能代表公司要求某甲賠償損失。依照《公司法》的規(guī)定，對違反義務的董事、高級管理人員提起訴訟是監(jiān)事會的職權。在第一個事件中，某甲應當賠償公司的損失為某丙的獲利30萬元;在第二個事件中，如果公司承擔擔保責任，則某甲應當對公司承擔擔保責任而受到的全部損失賠償。如果監(jiān)事不再提起訴訟，股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司l%以上股份的股東，有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2 2008年10月，甲乙公司簽訂了一份建材買賣合同，約定甲公司向乙公司購買優(yōu)質建材，共計200噸，每噸l0000元，共計價款200萬元。因甲公司資金周轉暫時困難，甲乙在合同中又約定了，甲公司以其一套價值150萬元的機器抵押給乙公司以擔保其貨款的支付。雙方辦理抵押登記后，乙公司在半個月內發(fā)貨。乙公司交付的建材的質量應當與其在訂立合同之前交給甲公司的樣品質量相同，采取送貨上門的方式交付，甲公司在收到貨物后3個月內支付全部的價款。同11月，甲乙公司辦理了抵押權登記。12月5日，甲公司收到乙公司按照約定的期限交付的200噸建材，經甲公司檢驗發(fā)現(xiàn)，乙公司交付的建材中有10噸的質量低于樣品的質量。而12月2日，甲公司向丙銀行借款60萬元，借期為3個月，丙銀行要求甲公司提供擔保，甲公司于是將其抵押給乙公司的這套機器又質押給了丙銀行，并將這套機器交付給了丙銀行。2009年4月1日，甲公司仍然未向乙公司支付貨款，乙公司打算行使對抵押機器的抵押權，甲公司則要求乙公司承擔因交付貨物質量不完全符合合同約定所應承擔的違約責任。同時，丙銀行也向甲公司主張償還貸款，甲公司無力償還，丙也欲行使其對甲公司的這套機器的質押權，甲乙丙三方爭執(zhí)不下，發(fā)生糾紛。
根據(jù)以上案情回答下列問題：
1.若乙公司和某運輸公司之間簽訂貨物運輸合同，約定該運輸公司將該批貨物運到甲公司，而這批貨物在運輸途中因遇到百年不遇的洪水而受到了損失，則該損失應當由誰承擔?
2.甲公司并未就違約責任作出約定，則甲公司可以向乙公司主張何種措施?
3.如果甲公司要求乙公司更換不合格的建材，乙公司將其交付的和樣品質量不符的l0噸建材更換成了與樣品質量相同的建材后，乙公司主張實現(xiàn)其抵押權，其抵押權擔保的范圍應包括哪些?
4.乙公司要求行使抵押權，而丙公司要求行使質押權，二者的沖突應當如何解決?
參考解析：
【答案及解析】
1.乙公司承擔。根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中由于采用的是送貨上門的方式，因此乙公司將貨物送到了甲公司才算完成了交付義務，因此貨物損毀滅失的風險在交付之前由出賣人乙公司承擔。
2.采取如更換不合格的標的物或者減少價款等補救措施。依據(jù)《合同法》第168條的規(guī)定，樣品買賣中，出賣人交付的標的物應當與樣品的質量相同。本題中，乙公司交付的200噸建材中有10噸的質量低于樣品的質量，屬于部分履行不符合約定的情形，因此乙公司應當承擔違約責任。根據(jù)乙公司違約的情形，甲公司有權根據(jù)《合同法》第111條的規(guī)定，要求乙公司更換l0噸不合格的建材或者減少價款。
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