司法考試是考試競(jìng)爭(zhēng)力特別大的一次考試,幾乎是幾萬人中挑選一個(gè)人,然而仍舊有很多的考生熱衷于參加司法考試,相信許多朋友也開始著手準(zhǔn)備2016年司法考試了,出國留學(xué)網(wǎng)國家公務(wù)員考試頻道為大家整理提供:2016年司法考試每日一練(11.9日) ,相信對(duì)大家有幫助!
多選題
1、關(guān)于法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?( )
A. 法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成之間的區(qū)別表現(xiàn)為,內(nèi)部證成是針對(duì)案件事實(shí)問題進(jìn)行的論證,外部證成是針對(duì)法律規(guī)范問題進(jìn)行的論證
B. 無論內(nèi)部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題
C. 內(nèi)部證成主要使用演繹方法,外部證成主要使用歸納方法
D. 無論內(nèi)部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規(guī)則
【答案解析】 ABC 。本題考核內(nèi)部證成與外部證成。
選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。法律人法律決定的合理性取決于下列兩個(gè)方面:一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來的,另一方面,推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴的前提是合理的,正當(dāng)?shù)摹G罢邽閮?nèi)部證成,后者為外部證成。
選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。內(nèi)部證成關(guān)涉的只是從前提到結(jié)論之間推論是否有效的,而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規(guī)則或規(guī)律。外部證成關(guān)涉的是對(duì)內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性,即對(duì)前提的證立。因此,外部證成解決法律決定的前提是否正確的問題。
選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。三段論是一種演繹方法,外部證成是將一個(gè)新的三段論附加在論證的鏈條中。所以,內(nèi)部證成和外部證成適用的都是演繹方法。
選項(xiàng)D說法正確。在外部證成的過程中也必然涉及內(nèi)部證成,也就是說法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個(gè)推理過程,亦有一個(gè)內(nèi)部證成的問題。因此,法律人在證成前提的過程中也必須遵循一定的推理規(guī)則。法律人在適用或作出法律決定的過程中所確定的每一個(gè)法律命題或者法律判斷都必須能夠重構(gòu)為邏輯上正確的結(jié)論。
2、關(guān)于訴的種類的表述,下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )
A.甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,屬于變更之訴
B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行,屬于給付之訴
C.甲向法院起訴乙,要求返還借款1,000元,乙稱自己根本沒有向甲借過錢,該訴訟屬于確認(rèn)之訴
D.甲公司起訴乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,屬于變更之訴
【答案解析】 AB。選項(xiàng)A正確。甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,是請(qǐng)求改變合同法律關(guān)系的訴訟,屬于變更之訴。
選項(xiàng)B正確。甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行是給付之訴。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。甲起訴乙要求返還借款,實(shí)際上是請(qǐng)求法院判令被告向其履行一定的義務(wù),應(yīng)為給付之訴而非確認(rèn)之訴。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。甲公司起訴乙公司要求其立即停止施工或采取有效措施降低噪音的行為,屬于請(qǐng)求法院判令被告履行特定的給付義務(wù),屬于給付之訴而非變更之訴。
單選題
1、2008年5月,松園勞務(wù)派遣有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“松園公司”)與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“天利公司”)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,將李某派遣到天利公司工作天利公司將李某再派遣到自己的子公司,被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后,松園公司以李某已無工作為由解除勞動(dòng)合同。對(duì)此,下列表述錯(cuò)誤的是( )。
A. 天利公司可以對(duì)李某進(jìn)行再派遣,但不能因李某拒絕而將其退回
B. 松園公司不得因李某已無工作而解除勞動(dòng)合同
C. 李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請(qǐng)人,申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁
D. 李某可以就其因勞動(dòng)合同解除而受到的損失,請(qǐng)求天利公司和松園公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案解析】 A 。 本題考核用工單位的義務(wù)、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁、用人單位的法律責(zé)任。
選項(xiàng)A表述錯(cuò)誤。《勞動(dòng)合同法》第六十二條第二款規(guī)定,用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。
選項(xiàng)B表述正確?!秳趧?dòng)合同法》第六十五條第二款規(guī)定,被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。本題中,“李某已無工作”不屬于第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,因此,松園公司不得因李某已無工作而解除勞動(dòng)合同。
選項(xiàng)C表述正確。《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十二條規(guī)定,發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的勞動(dòng)者和用人單位為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。
選項(xiàng)D表述正確。《勞動(dòng)合同法》第九十二條規(guī)定,勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動(dòng)者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
2、甲國公司與乙國航運(yùn)公司訂立海上運(yùn)輸合同,由丙國籍船舶“德洋”號(hào)運(yùn)輸一批貨物,有關(guān)“德洋”號(hào)的爭(zhēng)議現(xiàn)在中國法院審理。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定,下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )
A.該海上運(yùn)輸合同應(yīng)適用船旗國法律
B.有關(guān)“德洋”號(hào)抵押權(quán)的受償順序應(yīng)適用法院地法律
C.有關(guān)“德洋”號(hào)船舶優(yōu)先權(quán)的爭(zhēng)議應(yīng)適用丙國法律
D.除法律另有規(guī)定外,甲國公司與乙國航運(yùn)公司可選擇適用于海上運(yùn)輸合同的法律
【答案解析】D。 本題考核海上運(yùn)輸合同、船舶物權(quán)的法律適用。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤,選項(xiàng)D正確?!逗I谭ā返诙倭艞l規(guī)定,合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。合同當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?!逗I谭ā返诙倨呤粭l規(guī)定,船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設(shè)立船舶抵押權(quán)的,適用原船舶登記國的法律。本題中,有關(guān)“德洋”號(hào)抵押權(quán)的受償順序應(yīng)適用船旗國法丙國法。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?!逗I谭ā返诙倨呤l規(guī)定,船舶優(yōu)先權(quán),適用受理案件的法院所在地法律。本題中,有關(guān)“德洋”號(hào)的船舶優(yōu)先權(quán)爭(zhēng)議應(yīng)適用法院地法中國法。
3、關(guān)于辯護(hù)律師在刑事訴訟中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù),下列哪一說法是正確的?( )
A.在偵查期間可以向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù)
B.會(huì)見在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有關(guān)情況
C.收集到的有利于犯罪嫌疑人的證據(jù),均應(yīng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、檢察院
D.在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉犯罪嫌疑人、被告人曾經(jīng)實(shí)施犯罪的,應(yīng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)
【答案解析】 B。選項(xiàng)A錯(cuò)誤,選項(xiàng)B正確?!缎淌略V訟法》第三十七條第四款規(guī)定,辯護(hù)律師會(huì)見在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有關(guān)情況,提供法律咨詢等;自案件移送審查起訴之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)有關(guān)證據(jù)。辯護(hù)律師會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人時(shí)不被監(jiān)聽。據(jù)此可知,自案件移送審查起訴之后,才可以向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù),在偵查期間不能向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù)。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?!缎淌略V訟法》第四十條規(guī)定,辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場(chǎng)、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院。據(jù)此可知,需要告知的只是特定證據(jù),并非是所有有利于犯罪嫌疑人的證據(jù)。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤?!缎淌略V訟法》第四十六條規(guī)定,辯護(hù)律師對(duì)在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息,有權(quán)予以保密。但是,辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉委托人或者其他人,準(zhǔn)備或者正在實(shí)施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)。
4、某縣公安局開展整治非法改裝機(jī)動(dòng)車的專項(xiàng)行動(dòng),向社會(huì)發(fā)布通知:禁止改裝機(jī)動(dòng)車,發(fā)現(xiàn)非法改裝機(jī)動(dòng)車的,除依法暫扣行駛證、駕駛證6個(gè)月外,機(jī)動(dòng)車所有人須到指定場(chǎng)所學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日并出具自行恢復(fù)原貌的書面保證,不自行恢復(fù)的予以強(qiáng)制恢復(fù)。某縣公安局依此通知查處10輛機(jī)動(dòng)車,要求其所有人到指定場(chǎng)所學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日并出具自行恢復(fù)原貌的書面保證。下列哪一說法是正確的?( )
A.通知為具體行政行為
B.要求10名機(jī)動(dòng)車所有人學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日的行為為行政指導(dǎo)
C.通知所指的暫扣行駛證、駕駛證6個(gè)月為行政處罰
D.通知所指的強(qiáng)制恢復(fù)為行政強(qiáng)制措施
【答案解析】C。 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。某縣公安局發(fā)布的通知是針對(duì)社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)布的,可反復(fù)適用的規(guī)定,因此是抽象行政行為。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。行政指導(dǎo)行為是行政機(jī)關(guān)以倡導(dǎo)、示范、建議、咨詢等方式,引導(dǎo)公民自愿配合而達(dá)到行政管理目的的行為,屬于非權(quán)力行政方式。行政指導(dǎo)的最大特征之一是非強(qiáng)制性。要求10名機(jī)動(dòng)車所有人學(xué)習(xí)交通法規(guī)5日的行為具有強(qiáng)制性,故非行政指導(dǎo)。
選項(xiàng)C正確。《行政處罰法》第八條規(guī)定,行政處罰的種類:(一)警告;(二)罰款;(三)沒收違法所得、沒收非法財(cái)物;(四)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;(六)行政拘留;(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤?!缎姓?qiáng)制法》第九條規(guī)定,行政強(qiáng)制措施的種類:(一)限制公民人身自由;(二)查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物;(三)扣押財(cái)物;(四)凍結(jié)存款、匯款;(五)其他行政強(qiáng)制措施。第十二條規(guī)定,行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式:(一)加處罰款或者滯納金;(二)劃撥存款、匯款;(三)拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物;(四)排除妨礙、恢復(fù)原狀;(五)代履行;(六)其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。據(jù)此可知,通知所指的強(qiáng)制恢復(fù)為行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式,而非行政強(qiáng)制措施。
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