出國留學網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“2016司法考試民法模擬試題及答案”。司法考試民法中的商標法知識點你是否已經(jīng)掌握了，如果你已經(jīng)掌握了相關的知識點那么便可以做做相關練習鞏固喔，考試的競爭力也是極大的，能夠順利地通過司法考試就算是打贏了勝仗。你能贏得這場戰(zhàn)爭的勝利嗎？
1.“花果山”市出產(chǎn)的鴨梨營養(yǎng)豐富，口感獨特，遠近聞名，當?shù)赜嘘P單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的?(06年·卷三·63題·多選)
A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上
B.將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上
C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上
D.將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上
【考點】商標的構成條件、商標的種類
【逐項解析】①《商標法》第3條規(guī)定：“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標;商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。本法所稱集體商標，是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制作方法、質量或者其他特定品質的標志。……”②集體商標，如美國汽車聯(lián)合會的“AAA”商標。花果山市的蘋果協(xié)會、農(nóng)業(yè)主管部門等單位可以將“花果山”注冊為集體商標，并不存在注冊障礙，故A選項可行，合法，不當選。③證明商標，如中國“綠色食品”;國際羊毛局的“純新羊毛標志”。
因為花果山產(chǎn)的鴨梨口感獨特，具有特定的品質，因此也可注冊為證明商標。B選項可行，合法，不當選。須注意：地理標志和證明商標屬于交叉關系?！渡虡朔ā返?6條規(guī)定：“商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標志的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用;但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。前款所稱地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。”地理標志可以注冊為證明商標。如波爾多葡萄酒;京華火腿。但是，并不是所有的證明商標均為地理標志，如綠色食品標志為證明商標，但不是地理標志。④《商標法》第12條規(guī)定：“以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。”鴨梨的形狀是商品自身性質產(chǎn)生的形狀，不得注冊為立體商標，故C選項不可行，不合法，當選。⑤《商標法》第11條第(一)項規(guī)定，下列標志不得作為商標注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。注意：“僅有”的限定。故D選項不可行，不合法，當選。
2.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請?(07年·卷三·62題·多選)
A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上
B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上
C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上
D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上
【考點】商標的禁止條件
【逐項解析】①根據(jù)《商標法》第10條的規(guī)定，與中華人民共和國國旗相同或者近似的標志不得作為商標使用。但是，用“紅旗”作為文字商標是允許的。故A選項不當選。②《商標法》第11條規(guī)定：“下列標志不得作為商標注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;(三)缺乏顯著性的。前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。‘敵爾蚊”僅僅表示驅蚊商品的功能、用途，不能獲得注冊，但可以作為未注冊商標使用。故B選項當選。而“光明”作為文字商標用在燈泡上，就不存在《商標法》第11條規(guī)定的禁止情形，故C選項不當選。題外話：若將“發(fā)光”作為文字商標用在燈泡上，就不能獲得注冊。同理：“紅高梁”僅僅直接表示了商品的主要原料，不能在高梁酒上獲得注冊。故D選項當選。題外話：那為什么“兩面針”牙膏和“五糧液”白酒都獲得了商標注冊呢?那是因為它們通過長期使用，獲得了“第二含義”，以致于消費者見到“兩面針”和“五糧液”后能夠將其與柳州牙膏廠的牙膏和宜賓酒廠的白酒聯(lián)系起來，消費者就不會產(chǎn)生混淆了，“兩面針”和“五糧液”也就通過長期使用獲得了“顯著性”，符合注冊的條件了。
商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據(jù)下列哪些情形可享有優(yōu)先權?(10年·卷三·64題·多選)
A.該外國同中國簽訂的協(xié)議
B.該外國同中國共同參加的國際條約
C.該外國同中國相互承認優(yōu)先權
D.該外國同中國有外交關系
【考點】注冊商標申請、優(yōu)先權
【逐項解析】《商標法》第24條第1款規(guī)定：“商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。”據(jù)此，本題正確的答案為A選項、B選項和C選項。
甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的?(11年·卷三·64題·多選)
A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產(chǎn)地
B.該商標使用許可合同自備案后生效
C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉移
D.蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任
【考點】注冊商標許可使用、商標侵權的訴訟主體、善意銷售
【逐項解析】①《商標法》第40條第2款規(guī)定：“經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。”故A選項正確。②《商標法》第40條第3款規(guī)定：“商標使用許可合同應當報商標局備案。”《商標法實施條例》第43條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應當自商標使用許可合同簽訂之日起三個月內將合同副本報送商標局備案。”同時，《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定：“商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人。”故B選項錯誤。③根據(jù)《商標法》第53條的規(guī)定，商標注冊人或者利害關系人有權以自己的名義起訴，啟動商標侵權案件。
《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定：“商標法第五十三條規(guī)定的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。”乙公司作為普通實施許可合同的被許可人，若有甲公司的明確授權，可以自己的名義作為原告起訴。故c選項錯誤。④根據(jù)《商標法》第52條的規(guī)定，銷售侵犯注冊商標專用權的商品的行為屬于侵權行為。同時，《商標法》第56條第3款規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任o”蕭某銷售侵權產(chǎn)品，且不能提供產(chǎn)品的合法來源，故不能享有善意銷售者的豁免，應當承擔停止侵權和賠償損失的責任。故D選項正確。
某縣的甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可，將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發(fā)生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益?(08年·卷三·22題·單選)
A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴
B.向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴
C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標
D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標
【考點】著作權侵權的認定、注冊商標的撤銷
【逐項解析】①《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“著作權民事糾紛案件，‘由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權民事糾紛案件。”可見，著作權糾紛案件原則上由中級人民法院一審管轄;作為例外，高級人民法院可以確定若干基層法院一審管轄。據(jù)此，甲公司所在的某縣基層法院不一定是高級法院確定的有權管轄著作權一審案件基層法院。故A選項錯誤。②《商標法》第31條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”所謂“現(xiàn)有的在先權利”，指申請日前，他人已經(jīng)取得的商標權、著作權、企業(yè)名稱權、外觀設計專利權、肖像權、姓名權、知名商品特有的包裝或者裝潢使用權等。同時，《商標法》第41條第2款：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標注冊之日起5年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。”本題中，甲獲準注冊的商標侵犯了乙的著作權，利害關系人乙有權自注冊之日起5年請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。故C選項正確;D選項錯誤。根據(jù)分權原則，利害關系人請求撤銷注冊商標的，不能直接起訴至法院。僅在對商標評審委員會的裁決不服的，才可對法院提請行政訴訟，故B選項錯誤。
2.甲公司為其牛奶產(chǎn)品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產(chǎn)品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執(zhí)行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的?(08年·卷三·66題·多選)
A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司
B.甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費
C.甲公司獲得的侵權賠償費構成不當?shù)美?，應當返還給丙公司
D.甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司
【考點】商標侵權中的利害關系人、注冊商標被撤銷后的法律后果
【逐項解析】①《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定：“……在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。”乙公司是排他許可合同的被許可人，可以和注冊商標權人甲公司作為共同原告起訴。故A選項表述正確，不當選。②《商標法實施條例》第36條：“依照商標法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始不存在。
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