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司法考試筆記：第四章 訴
訴：指當(dāng)事人就特定民事爭(zhēng)議向法院提出的作出有利于自己裁判的請(qǐng)求。
1．訴的要素：
1）當(dāng)事人；
2）訴訟標(biāo)的（當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系）；
原告起訴之時(shí)，訴訟標(biāo)的就已經(jīng)特定化，在訴訟過(guò)程中，訴訟標(biāo)的不允許任意變更，因?yàn)樽兏V訟標(biāo)的實(shí)際上是要求法院對(duì)一個(gè)新的民事法律關(guān)系進(jìn)行裁判，會(huì)給被告的防御和法院的審理帶來(lái)困難。但在不變更訴訟標(biāo)的的前提下變更訴訟請(qǐng)求則是允許的。
3）訴的理由，原告起訴的事實(shí)和法律依據(jù)。
2．訴的分類：確認(rèn)之訴；給付之訴；變更之訴。
3．反訴
1）特征：
1、當(dāng)事人的同一性與特異性（反訴中，本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了置換）；
2、訴訟請(qǐng)求的獨(dú)立性，反身本身具有獨(dú)立性，不因本訴的消滅而消滅；
3、訴訟目的具有對(duì)抗性；
4、反訴和本訴有牽連關(guān)系（反訴和本訴基于同一法律關(guān)系產(chǎn)生；基于同一法律事實(shí)產(chǎn)生）。
2）反訴的條件：
a．須由本訴的被告向本訴的原告提出。
b．須在本訴案件受理后，法庭辯論結(jié)束前提出；二審中提出的，法院只能調(diào)解，否則通知另行起訴。
c．須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對(duì)反訴有管轄權(quán)。
d．須適用同一訴訟程序（都是普通程序或簡(jiǎn)易程序）e．須反訴與本訴之間存在牽連關(guān)系。
4、反訴的審理
被告提出反訴后，法院應(yīng)審查是否符合起訴的一般條件和反訴的特別條件，對(duì)符合條件的反訴，應(yīng)予受理。被告如是在開庭過(guò)程中才提出反訴，除非原告放棄法定的答辯期利益，法院應(yīng)體庭讓原告答辯并另行指定開庭的期日。
劉某夫妻與楊某是大學(xué)同學(xué)，關(guān)系甚密。后來(lái)劉某與楊某在生意中發(fā)生糾紛，劉某起訴至法院，要求楊某給付貨款4000元。法院受理后依法開庭審理，在審理中楊某提出劉某的妻子曾向其借款5000元，至今未還，要求劉某夫妻用貨款抵債并償還其余1000元。法院對(duì)此應(yīng)如何處理？
A．將楊某的請(qǐng)求作為反訴與原訴訟合并審理
B．中止給付貨款的訴訟
C．追加劉某的妻子為第三人
D．告知被告楊某另行起訴
【答 案】D
5．訴的合并與分離
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