司考民事訴訟法筆記:第二十四章涉外民事訴訟程序

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  本文“司考民事訴訟法筆記:第二十四章涉外民事訴訟程序”由出國留學網(wǎng)司法考試網(wǎng)整理而出,2016年司法考試臨近,關(guān)于司考民事訴訟法一些還不熟悉的重要考點,朋友們一定要弄懂哦!
    第二十四章 涉外民事訴訟程序
    
  1.涉外因素:
    a.訴訟一方或雙方當事人是外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織。
    b.當事人之間的民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的事實發(fā)生在國外。
    c.當事人之間爭議的標的物在國外。
    2.一般原則:
    (1)適用我國民事訴訟法的原則:
    a.外國人、無國籍人或外國企業(yè)和組織在我國起訴、應(yīng)訴,適用我國民訴法。
    b.對屬于我國民法院專屬管轄的案件,當事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。
    c.我國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當事人向外國法院起訴,而另一方當事人向我國法院起訴的,法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當事人請求我國法院承認和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的,不予準許;但雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。
    d.外國法院的裁判必須經(jīng)我國法院依法審查并予承認后,才能在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生法律效力。
    (2)適用我國締結(jié)或參加的國際條約的原則:中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。
    (3)司法豁免原則:對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當依照我國有關(guān)法律和我國締結(jié)或者參加的國際條約規(guī)定辦理。
    (4)使用我國通用的語言、文字原則:法院審理涉外民事案件,應(yīng)當使用中華人民共和國通用的語言、文字。當事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當事人承擔。
    (5) 委托中國律師代理訴訟的原則
    a.外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
    b.外籍當事人可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人。
    c.外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
    d.涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟
    (6)國外授權(quán)委托書的證明原則:在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,并經(jīng)中國駐該國使領(lǐng)館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。
    3.管轄
    a.牽連管轄(法定管轄或共同管轄):因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地法院管轄。
    b.協(xié)議管轄涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
    c.應(yīng)訴管轄:涉外民事訴訟的被告對法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該法院為有管轄權(quán)的法院(國際通例)。
    d.專屬管轄:因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國法院管轄。
    4.期間、送達:
    (1)期間:
    a.在涉外民事訴訟中,如果當事人在我國領(lǐng)域內(nèi)有住所,適用一般規(guī)定(一般為15日)。
    b.如果當事人不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的,則按照下列規(guī)定:住所主義,也包括中國人
    (一)被告在國內(nèi)沒有住所的,法院應(yīng)當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由法院決定。
    (二)在國內(nèi)沒有住所的當事人,不服第一審法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當在30日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由法院決定。
    (三)對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的被告,經(jīng)用公告方式送達訴狀或傳喚,公告期滿不應(yīng)訴,法院缺席判決后,仍應(yīng)將裁判文書公告送達。自公告送達裁判文書滿6個月的次日起,經(jīng)過30日的上訴期當事人沒有上訴的,一審判決即發(fā)生法律效力。
    (四)當事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外,對一審法院判決、裁定的上訴期,居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的按照一般規(guī)定的期限(判決15日,裁定10日);居住在我國領(lǐng)域外的為30日(判決、裁定都是)。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的,一審法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。
    (五)法院審理涉外民事案件的審理期限,不受一審、二審普通程序的限制。
    (2)送達:
    a.依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達;
    b.通過外交途徑送達;
    c.對具有我國國籍的受送達人,可以委托我國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達;
    d.向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達;
    e.向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達;
    f.受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達。自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的,期間屆滿之日視為送達;
    g.不能用上述方式送達的,公告送達(登在有出口權(quán)的報紙上),自公告之日起滿六個月(國內(nèi)60天),即視為送達。
    5.財產(chǎn)保全:(與一般規(guī)定差不多)
    a.當事人可以申請訴訟保全,利害關(guān)系人可以申請訴前保全。法院裁定采取保全的,應(yīng)當責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。
    b.在涉外財產(chǎn)保全中,法院不得依職權(quán)主動采取。與普通的區(qū)別之處
    c.法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當在30日內(nèi)提起訴訟(國內(nèi)15。逾期不起訴的,法院應(yīng)當解除財產(chǎn)保全。
    d.法院裁定準許財產(chǎn)保全后,被申請人提供擔保的,法院應(yīng)當解除財產(chǎn)保全。
    e.申請有錯誤的,申請人應(yīng)當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。
    f.法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的,應(yīng)當通知有關(guān)單位負責監(jiān)督,費用由被申請人承擔(防止如飛機、輪船等跑掉)。
    6.調(diào)解:涉外民事訴訟中,經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議,應(yīng)當制發(fā)調(diào)解書。當事人要求發(fā)給判決書的,可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達當事人。
    7.涉外仲裁:見仲裁法筆記。
    8.司法協(xié)助
    (1)分類:
    a.一般司法協(xié)助代為送達文書調(diào)查取證。
    b.特殊司法協(xié)助:對外國法院裁判和仲裁裁決的承認與執(zhí)行
    (2)一般司法協(xié)助:
    a.途徑:請求和提供司法協(xié)助,應(yīng)當依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行(條約途徑);沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進行。
    b.外國法院請求協(xié)助的事項有損于我國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,法院不予執(zhí)行。
    c.外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中華人民共和國的法律,并不得采取強制措施。
    d.除前款規(guī)定的情況外,未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準許,任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達文書、調(diào)查取證。
    e.法院提供司法協(xié)助,依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進行。外國法院請求采用特殊方式的,也可以按照其請求的特殊方式進行,但請求采用的特殊方式不得違反我國法律。
    (3)對外國法院裁判的承認和執(zhí)行(特別司法協(xié)助):
    a.內(nèi)到外:中國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行
    b.外到內(nèi):外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國法院承認和執(zhí)行的,可以
    當事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級法院申請承認和執(zhí)行,也可以外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求法院承認和執(zhí)行。如果該法院所在國與我國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約,也沒有互惠關(guān)系的,當事人可以向我國法院起訴,由有管轄權(quán)的法院作出判決,予以執(zhí)行
    c.與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國家的法院,未通過外交途徑,直接請求我國法院司法協(xié)助的,我國法院應(yīng)予退回,并說明理由。
    d.請求承認和執(zhí)行外國法院裁判的條件
    ①裁判必須是發(fā)生效力的確定裁判,且確實需要在中國領(lǐng)域內(nèi)執(zhí)行;
    ②法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照我國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。注意涉外民事案件可以一事兩訴,若在敵對國起訴,做出判決,我國不可能承認,此事我國當事人只能在住所地法院再起訴。
    (4)對外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行:(仲裁亦為當事人申請)
    附:名譽權(quán)案件的審理:
    (1)一般規(guī)定:
    a.受案標準:按民訴一般規(guī)定。
    b.管轄:由侵權(quán)行為地或者被告住所地法院管轄。侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
    c.原告的確定:
    ①受侵害人;②死者名譽受到損害的,其近親屬有權(quán)向法院起訴;
    d.被告的確定:
    ①因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權(quán)糾紛,應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告;
    ②只訴作者的,列作者為被告;只訴新聞出版單位的,列新聞出版單位為被告;
    ③對作者和新聞出版單位都提起訴訟的,將作者和新聞出版單位均列為被告,但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系,作品系作者履行職務(wù)所形成的,只列單位為被告。
    e.侵權(quán)方式:
    ①以書面或口頭形式侮辱或者誹謗他人,損害他人名譽的。
    ②對未經(jīng)他人同意,擅自公布他人的隱私材料或以書面、口頭形式宣揚他人隱私,致他人名譽受到損害的。
    ③因新聞報道嚴重失實,致他人名譽受到損害的。
    (2)特殊規(guī)定:
    a.公安機關(guān)已處理的:當事人在公共場所受到侮辱、誹謗,以名譽權(quán)受侵害為由提起民事訴訟的,無論是否經(jīng)公安機關(guān)依照治安管理處罰條例處理,法院均應(yīng)依法審查,符合受理條件的,應(yīng)予受理。
    b.當事人提起名譽權(quán)訴訟后,以同一事實和理由又要求追究被告刑事責任的處理:當事人因受到侮辱、誹謗提起刑事訴訟的,應(yīng)中止民事案件的審理,待刑事案件審結(jié)后,根據(jù)不同情況分別處理:
    ①對于犯罪情節(jié)輕微,沒有給予被告人刑事處罰的,或者刑事自訴已由原告撤回或者被駁回的,應(yīng)恢復(fù)民事案件的審理。
    ②對于民事訴訟請求已在刑事附帶民事訴訟中解決的,應(yīng)終結(jié)民事案件的審理。
    c.因撰寫、發(fā)表批評文章引起的名譽權(quán)糾紛,法院應(yīng)根據(jù)不同情況處理:
    ①文章反映的問題基本真實,沒有侮辱他人人格的內(nèi)容的,不應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)。
    ②文章的基本內(nèi)容失實,使他人名譽受到損害的,應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)。
    d.因文學作品引起的名譽權(quán)糾紛,應(yīng)如何認定是否構(gòu)成侵權(quán)的規(guī)定:
    ①撰寫、發(fā)表文學作品,不是以生活中特定的人為描寫對象,僅是作品的情節(jié)與生活中某人的情況相似,不應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)。
    ②描寫真人真事的文學作品,對特定人進行侮辱、誹謗或披露隱私損害其名譽的,或者雖未寫明真實姓名和住址,但事實是以特定人為描寫對象,文中有侮辱、誹謗或披露隱私的內(nèi)容,致其名譽受到損害的,應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)。
    ③編輯出版單位在作品已被認定為侵害他人名譽權(quán)或被告知明顯屬于侵害他人名譽權(quán)后,應(yīng)刊登聲明消除影響或采取其他補救措施;拒不刊登聲明,不采取其他補救措施,或繼續(xù)刊登、出版侵權(quán)作品的,應(yīng)認定為侵權(quán)。
    (3)責任承擔形式:
    a.可以責令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。
    b.恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉可以書面或口頭的方式進行,內(nèi)容須事先經(jīng)法院審查。恢復(fù)名譽、消除影響的范圍,一般應(yīng)與侵權(quán)所造成不良影響的范圍相當。
    c.公民、法人因名譽權(quán)受到侵害要求賠償?shù)?,侵?quán)人應(yīng)賠償侵權(quán)行為造成的經(jīng)濟損失;公民并提出精神損害賠償要求的,法院可根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)行為的具體情節(jié)、給受害人造成精神損害的后果等情況酌定。
    (4)拒不執(zhí)行的處理:侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決,不為對方恢復(fù)名譽、消除影響的,法院可以采取估告、登報等方式,將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾,費用由被執(zhí)行人負擔,并可依照民事訴訟法第102第6項的規(guī)定處理。
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