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【電子合同容易產(chǎn)生的問題】
電子商務(wù)發(fā)展給信息領(lǐng)域帶來新機(jī)遇,也對(duì)傳統(tǒng)法律關(guān)于合同簽定的實(shí)質(zhì)要件、合同有效性操作規(guī)范、合同可行性原則、電子合同支付、電子合同簽名等一系列法律法規(guī)和要求提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)?，F(xiàn)行合同法律如不及時(shí)修訂已無法滿足電子合同發(fā)展要求,有必要為電子商務(wù)建立必要的電子合同法律法規(guī),為電子商務(wù)的健康運(yùn)作提供法律依據(jù)。
1.電子合同概述
電子合同是電子商務(wù)交易的核心內(nèi)容,電子商務(wù)中的合同采取了新形式,具有新含義和特點(diǎn)。(1)電子合同含義 電子合同是合同雙方當(dāng)事人以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為媒介、通過在網(wǎng)上發(fā)出要約和承諾,達(dá)成意思表示一致而訂立的合同,是在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為實(shí)現(xiàn)一定目的,明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,是電子商務(wù)安全交易的重要保證。新《合同法》肯定了電子合同的法律地位,把電子合同界定為一種書面形式合同[2, 3]。
不同于傳統(tǒng)合同,電子合同在整個(gè)合同訂立過程中沒有紙張單據(jù)出現(xiàn),從根本上改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式,很難用傳統(tǒng)的國際貿(mào)易法律來判定合同是否成立等問題。
(2)電子合同特征 電子合同具有鮮明的特征。電子合同只存在于虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界里,看得見卻摸不著是其本質(zhì)特點(diǎn)。再者電子合同還存在風(fēng)險(xiǎn)性。電子合同的電子數(shù)據(jù)在傳遞過程中有可能被他人竊取或截獲,已達(dá)成的電子合同有可能受病毒攻擊或被他人惡意篡改。電子合同具有法律有效性。電子信息的輸入需要簡(jiǎn)單化和標(biāo)準(zhǔn)化,電子合同不可能像傳統(tǒng)的書面合同那樣條款齊備。
電子商務(wù)能否順利進(jìn)行,離不開電子合同,而如何使電子合同具有法律效力,以實(shí)現(xiàn)對(duì)當(dāng)事人利益和義務(wù)的保護(hù)及監(jiān)督已成突出的問題。電子合同具有法律認(rèn)定性。我國《合同法》第112條規(guī)定:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合合同約定,給對(duì)方造成損失的,損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失[2, 3]。
2.電子合同基本法律問題
電子商務(wù)中訂立電子合同以及電子貿(mào)易中進(jìn)行電子支付等過程需注意以下基本法律問題:
(1)電子合同簽定法律問題 電子合同的訂立過程:由貿(mào)易雙方的任意一方(要約人),根據(jù)雙方的貿(mào)易意向起草要約,要約起草完成以后,通過網(wǎng)絡(luò)傳遞給另一方(受要約人),受要約人收到要約后發(fā)出承諾、要約人收到承諾后則電子合同生效。在電子合同訂立過程中,承諾到達(dá)要約人的收件系統(tǒng)時(shí)合同生效。電子合同是數(shù)字化的,不同于傳統(tǒng)書面合同,使電子合同效力認(rèn)定及操作問題變得非常復(fù)雜,需相關(guān)法律法規(guī)來解決電子合同法律問題。
網(wǎng)上簽定的電子合同,電子票據(jù)成為合同、提單、保險(xiǎn)單等單據(jù)存在的唯一證據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)有容易消失、容易被篡改和安全難以保證的弱點(diǎn),在保持電子數(shù)據(jù)原貌方面存在著一定的客觀限制因素,電子數(shù)據(jù)以及間接信息的效力問題成為民事訴訟中十分棘手的難題。電子提單是電子數(shù)據(jù)交換與提單相結(jié)合的—種形式,提單信息被轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息后,在網(wǎng)絡(luò)間高速傳遞,最后由接受方計(jì)算機(jī)處理為原信息。如何在電子合同簽定過程中轉(zhuǎn)讓電子提單不僅成了技術(shù)問題,也帶來法律解釋上的問題。
(2)電子合同認(rèn)定法律問題 傳統(tǒng)書面合同訂立只要雙方當(dāng)事人在合同上簽字或蓋章后,則該合同成立。因?yàn)殡p方當(dāng)事人的親筆簽字或印章具有獨(dú)特性,它既可成為認(rèn)證該合同的依據(jù),又能防止合同被他人偽造,表達(dá)了雙方自愿履行合同規(guī)定的有關(guān)條款的意愿。
電子簽名是和電子合同認(rèn)定相關(guān)的一個(gè)法律問題。電子簽名是指以電子形式存在,依附在電子文件并與其邏輯相關(guān),表示簽名并同意電子文件內(nèi)容并可用以辨識(shí)電子文件簽署身份的簽名方式,它具體指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。電子簽名的關(guān)鍵問題是有效性,它必須具備獨(dú)特性、可辨別性、可靠性等特征,才能與他人簽名相區(qū)別,才具有法律上的有效性[1, 2]。
傳統(tǒng)合同中各國法律主要把簽字作為認(rèn)證手段,書面形式是簽字的物質(zhì)基礎(chǔ),簽字的實(shí)現(xiàn)以書面文件存在為前提。電子簽名由符號(hào)及代碼組成,任何一方的電子簽名都可隨時(shí)改變,以保護(hù)其安全性,需從法律上予以認(rèn)可。如何對(duì)他方的電子簽名予以辨別和認(rèn)可,是實(shí)際操作中易出現(xiàn)的法律問題。
通過數(shù)字簽名方式以確定交易方的身份,要判斷電子簽名真?zhèn)渭氨鎰e簽名者身份,可依靠認(rèn)證機(jī)構(gòu)簽發(fā)的認(rèn)證證書。電子簽名具有以下特征:
①電子簽名有效性。電子簽名是一種電磁記錄,在保密狀態(tài)下進(jìn)行,簽署者本人享有拒絕、排斥任何未經(jīng)法律監(jiān)視、窺探及披露的權(quán)利。電子簽名具有可識(shí)別性,使用者以此表達(dá)身份,任何其他人均不能偽造該簽名。電磁記錄是否有效需符合電子簽名法律所規(guī)定的“書面形式”。
電子簽名作為電子合同成立的必要條件,其效力如何,直接關(guān)系著交易成本和交易安全。電子簽名與—般的手書簽名一樣,必須滿足一定條件方具有法律效力,才能得到立法、司法部門的認(rèn)可。
②電子簽名認(rèn)定性。電子簽名可通過認(rèn)證中心按照發(fā)公鑰與私鑰的方式解決身份確認(rèn)問題。電子簽名存在于數(shù)據(jù)電文中,簽名者事后不能否認(rèn)自己簽名的事實(shí),電子簽名是一種特殊的書面簽名。電子簽名具有不可否認(rèn)性,通過論證簽名來確認(rèn)其真?zhèn)魏头烧J(rèn)定問題。
電子簽名符合法律關(guān)于簽名的要求,法律通常規(guī)定只要采用了某種可靠的方法來證實(shí)當(dāng)事人的身份,證明當(dāng)事人同意信息和包含的內(nèi)容,且信息在傳遞過程中是可靠的,則這種信息就符合法律關(guān)于簽名的要求,電子簽名也符合法律對(duì)簽名的要求。電子簽名具有與書面簽名同樣的法律效力,電子簽名本身具有原始證據(jù)的法律效力[4, 5]。
(3)電子合同支付法律問題 電子貨幣的支付是電子合同中最核心的一環(huán)。電子貨幣通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)以電子信息傳遞形式實(shí)現(xiàn)流通和支付。電子貨幣以計(jì)算機(jī)為依托,可廣泛應(yīng)用于生產(chǎn)、交換、分配和消費(fèi)等領(lǐng)域,融儲(chǔ)蓄、信貸和非現(xiàn)金結(jié)算等多種功能于一體,具有簡(jiǎn)便、安全、迅速的特點(diǎn)。
電子支付作為電子合同付款手段是必要的,是電子商務(wù)中的重要環(huán)節(jié)。電子支付方式是真正決定電子商務(wù)意義的環(huán)節(jié) 畢業(yè)論文網(wǎng) ,是電子商務(wù)最終得以實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。電子支付、電子貨幣、網(wǎng)上支付結(jié)算的時(shí)效等問題都將對(duì)國際商務(wù)活動(dòng)和銀行業(yè)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響,由此產(chǎn)生的一系列法律問題需對(duì)現(xiàn)行的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)加以調(diào)整。
電子商務(wù)存在很多法律問題,電子合同的形式與效力、交易雙方身份認(rèn)證和電子合同支付等一向被認(rèn)為是中心法律問題。電子合同所面臨的主要法律問題除上述以外,還包括制定電子合同支付制度、電子合同操作規(guī)范與商務(wù)規(guī)約、電子合同進(jìn)出口關(guān)稅的法律制度等相關(guān)法律問題。只有給電子合同提供有法可依的健康法律環(huán)境和制定與電子合同相關(guān)法律法規(guī),基于網(wǎng)絡(luò)的電子商務(wù)才能快速、規(guī)范、健康、有序地發(fā)展[1~5]。
3.電子合同的法制化建設(shè)
電子商務(wù)需要電子合同立法的健全和完善,進(jìn)行電子合同相關(guān)的法制化建設(shè),才能使電子商務(wù)走上健康的法治軌道。
(1)電子合同立法原則 立法機(jī)關(guān)須采用功能等效,法律與專業(yè)技術(shù)相結(jié)合的原則進(jìn)行電子合同立法,同時(shí)考慮交易載體無歧視性原則。立足國際立法趨同取向進(jìn)行立法,成立專門中介組織監(jiān)督立法。擴(kuò)大現(xiàn)行司法立法解釋,加強(qiáng)商業(yè)合同條款或貿(mào)易協(xié)議立法。電子合同立法具體應(yīng)立足依法行政、采取“技術(shù)中立”、考慮國際接軌、嚴(yán)格職權(quán)界限、限定管理范疇、統(tǒng)一規(guī)范用語、留有發(fā)展空間、實(shí)現(xiàn)平穩(wěn)過渡八項(xiàng)主要原則,才能使其立法符合電子商務(wù)的快速發(fā)展需要。
(2)電子合同法制化建設(shè) 電子商務(wù)合同立法的法制化建設(shè)尤為必要,具有突出的緊迫性。電子商務(wù)中電子合同條款或貿(mào)易協(xié)議通過完善的立法手段來解決法律糾紛問題。政府應(yīng)成立專門組織立法機(jī)構(gòu),由專業(yè)人員進(jìn)行電子合同法律問題立法研究。通過組織一批既熟悉電子合同的技術(shù)特點(diǎn),又通曉電子經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同法律法規(guī)的專家學(xué)者,使制定出的電子合同法律法規(guī)既能夠順應(yīng)電子合同的活動(dòng)規(guī)律,又能充分考慮和反映各方利益與要求,促進(jìn)電子合同的健康發(fā)展。研究并吸收先進(jìn)國家電子合同立法及管理科學(xué)做法,為電子合同出現(xiàn)的新的交易行為,提出新的法律規(guī)范,同時(shí)制定電子合同的單行法律法規(guī),同時(shí)使電子商務(wù)合同立法與現(xiàn)有相關(guān)合同法律相協(xié)調(diào)[4, 5]。
電子合同中電子簽名主要體現(xiàn)在以無紙化記載的信息代替以傳統(tǒng)紙質(zhì)為載體的信息是否具有法律效力問題;其次是如何界定以數(shù)據(jù)文件在網(wǎng)絡(luò)間傳遞的信息的原件及其保存問題;此外還有簽名問題,在電子商務(wù)中傳統(tǒng)簽名方式不可被采用,須創(chuàng)造一種在網(wǎng)絡(luò)上的簽名方式,且要被法律確定為有效。慶幸的是這些問題在新《電子簽名法》中已有相關(guān)法律條款加以規(guī)范,為電子商務(wù)發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。
2005年《電子簽名法》的實(shí)施,則使我國實(shí)施信息化管理走出了依法行政的重要一步。《電子簽名法》立法規(guī)范了電子簽名行為,確立了電子簽名的法律效力,維護(hù)了各方合法權(quán)益,促進(jìn)了電子商務(wù)政務(wù)的發(fā)展。它重點(diǎn)解決了五個(gè)方面的問題:確立了電子簽名的法律效力;規(guī)范了電子簽名的行為;明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序,并給認(rèn)證機(jī)構(gòu)設(shè)置了市場(chǎng)準(zhǔn)入條件和行政許可的程序;規(guī)定了電子簽名的安全保障措施;明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)行政許可的實(shí)施主體是國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門。其個(gè)性特點(diǎn)主要體現(xiàn)在三方面:體現(xiàn)引導(dǎo)性,而不是強(qiáng)制性;體現(xiàn)開放性,而不是封閉性;體現(xiàn)原則性,而不是具體性。同期實(shí)施的《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》則保證了《電子簽名法》的順利實(shí)施。