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2018年一級建造師工程法規(guī)：掛靠行為規(guī)定
《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行〉》規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：
(1)施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的;
(2)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的;
(3)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)或未派駐項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量管理負責(zé)人、安全管理負責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動進行組織管理的;
(4)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的;
(5)勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費”之外的全部工程價款的;
(6)施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相地將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，違法分包，是指下列行為：
1.總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
2.建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
3.施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
4.專業(yè)分包單位將其承包的建設(shè)工程再進行專業(yè)分包的。
【速記點評】
1.轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
2.如施工合同中未說明要進行專業(yè)分包，那么總包進行專業(yè)分包一定要經(jīng)過建設(shè)單位許可;勞務(wù)分包不需要經(jīng)過許可。
3.違法分包和違法轉(zhuǎn)包都是法律所禁止的，行為雙方都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
【經(jīng)典例題】
1.《建筑法》及相關(guān)法規(guī)規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包，但下列分包情況中，()例外。
A.專業(yè)分包單位將其承包工程中的非關(guān)鍵性工作分包給同等資質(zhì)的單位
B.勞務(wù)分包單位將其承包的全部施工作業(yè)交由同類企業(yè)完成
C.專業(yè)分包單位將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)分包給了勞務(wù)分包企業(yè)
D.分包工程的發(fā)包人將所承包的工程肢解后全部發(fā)包給他人
【答案】C
【解析】本題考查的是建設(shè)工程分包的規(guī)定。總承包和專業(yè)分包均可以將其承攬工程的勞務(wù)再分包，此分包行為合法。
2.甲建設(shè)單位發(fā)包某大型工程項目，乙是總承包單位，丙是具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)的施工單位，丁是具有施工勞務(wù)的施工單位，下列關(guān)于項目發(fā)包、分包的說法中，正確的有()。
A.乙可以將專業(yè)工程分包給丙
B.丙可以將勞務(wù)作業(yè)分包給丁
C.乙可以將勞務(wù)作業(yè)分包給丁
D.甲可以將專業(yè)工程發(fā)包給丙
E.甲可以將勞務(wù)作業(yè)分包給丁
【答案】ABC
【解析】本題考查的是建設(shè)工程分包的規(guī)定。建設(shè)單位不得指定分包單位，也不能與分包單位直接簽訂合同。總包單位可以進行分包，如果合同中未載明分包內(nèi)容，那么總包進行分包應(yīng)當(dāng)取得建設(shè)單位的許可。
3.施工總承包單位甲，將地基基礎(chǔ)工程分包給基礎(chǔ)公司乙，雙方的分包合同中約定，在地基基礎(chǔ)工程中，甲單位承擔(dān)20%的責(zé)任，乙單位承擔(dān)80%的責(zé)任。乙施工隊由于管理不善，工程質(zhì)量不合格，進行了返工，最終延誤了工期，對建設(shè)單位造成了100萬的直接經(jīng)濟損失。那么建設(shè)單位可以()。
A.向甲企業(yè)提出索賠100萬
B.向乙企業(yè)提出索賠100萬
C.可以向甲企業(yè)索賠20萬，再向乙企業(yè)索賠80萬
D.必須按照甲乙分包合同約定的責(zé)任范圍來要求索賠
E.無權(quán)向甲施工單位索賠
【答案】ABC
【解析】本題考查的是建設(shè)工程分包的規(guī)定。建設(shè)單位有權(quán)向任何一方或者雙方共同索取自身的損失。在建設(shè)單位要求甲企業(yè)索賠全部損失后，甲企業(yè)可以按照分包合同再向乙企業(yè)追回超過自身責(zé)任的損失。
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