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2018年國家司法考試備考復(fù)習(xí)資料五
【問題1】代理人和代表人的區(qū)別。
【回復(fù)】總結(jié)如下：
代理人 | 代表人 | |
是否有獨立的意思表示 | 代理人有獨立的意思表示 | 代表人實施職務(wù)行為時無獨立人格 |
法律關(guān)系的結(jié)構(gòu) | 代理行為形成三方結(jié)構(gòu) | 代表行為形成雙方結(jié)構(gòu) |
越權(quán)行為的效力 | 無權(quán)代理訂立的合同屬于效力待定的合同（《合同法》第48條） | 越權(quán)的代表行為所訂立的合同原則有效 |
是否需要授權(quán)行為 | 代理行為需要授權(quán)行為 | 代表行為無須授權(quán) |
【問題2】一人公司的設(shè)置須要注意的方面包括哪些?
【回復(fù)】一人公司的設(shè)置限制
(1)投資人的限制(適宜原則)
一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
(2)組織機構(gòu)(書面原則)
不設(shè)股東會。股東作出決定時，應(yīng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。
(3)強制審計(第三人核算原則)
在會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。
(4)人格混同推定(推定原則)
股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)，應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【問題3】刑事訴訟中回避的適用規(guī)則。
【回復(fù)】回避的決定主體：
1.院長決定：審判人員、法院書記員、翻譯人員、鑒定人的回避;
2.檢察長決定：檢察人員、檢察院書記員以及檢察院聘請或指派的鑒定人、翻譯人員的回避;
3.偵查機關(guān)負(fù)責(zé)人決定：偵查人員以及由其指派聘請的翻譯人員、鑒定人的回避;
4.機關(guān)決定：審判委員會決定院長的回避;檢察委員會決定檢察長和偵查機關(guān)負(fù)責(zé)人的回避。
書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，一般應(yīng)按照不同的訴訟階段分別由公安機關(guān)負(fù)責(zé)人、檢察長和法院院長決定。因為在偵查階段、起訴階段和審判階段都有可能出現(xiàn)書記員、翻譯人員和鑒定人，因此，他們的回避要看是在哪個階段，由哪個機關(guān)委托或者指派，來確定由哪個機關(guān)的負(fù)責(zé)人來決定其回避。
公安機關(guān)負(fù)責(zé)人的回避由同級檢察院的檢察委員會來決定，原因在于公安機關(guān)負(fù)責(zé)人之上沒有類似檢察長之上的檢察委員會的設(shè)置，且在刑事訴訟中，公安機關(guān)行使的是司法職權(quán)，由作為司法機關(guān)的檢察院的檢察委員會審查監(jiān)督并無不妥。
【問題4】搭便車過程中出現(xiàn)事故致使搭乘人受傷的，是否屬于侵權(quán)?為什么?
【回復(fù)】搭便車過程中出現(xiàn)事故致使搭乘人受傷的不構(gòu)成侵權(quán)。搭便車中駕駛?cè)伺c搭乘人屬于好意施惠關(guān)系，因此二者是不存在客運合同關(guān)系的。搭便車的過程當(dāng)中出現(xiàn)事故，致使搭乘人受傷，如果駕駛?cè)瞬淮嬖谶^錯的話，則駕駛?cè)瞬怀袚?dān)賠償責(zé)任。
【問題5】根據(jù)最新《民法總則》的規(guī)定，關(guān)于撤銷權(quán)行使的除斥期間的調(diào)整。
【回復(fù)】調(diào)整如下：
行使期限 | 一般 | 1年；主觀標(biāo)準(zhǔn) |
重大誤解 | 3個月；主觀標(biāo)準(zhǔn) | |
脅迫 | 脅迫行為終止之日起1年 | |
消滅 | 放棄 | 當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)的 |
5年 | 當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 |