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2018年司法考試《刑法》考點分析：犯罪論概述
第二講 犯罪論概述
上篇 刑法總則——第二講 犯罪論概述
【知識點聚焦】
第十三條 【犯罪概念】一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。
【知識點結(jié)構(gòu)】
一、犯罪的概念
●無論是傳統(tǒng)的四要件理論還是最近引進的三階層理論，其本質(zhì)都是兩階層：客觀違法且主觀有責(zé)。
【知識點運用】
【例題】甲明知正在殺害群眾的乙是嚴重精神病患者，仍然將乙打昏，致其重傷，保護了被乙行兇者的生命安全。甲的行為能否成立正當(dāng)防衛(wèi)？ | |
『正確答案』甲的行為成立正當(dāng)防衛(wèi)。 | |
二、犯罪構(gòu)成要件要素
【知識點結(jié)構(gòu)】
表2 犯罪構(gòu)成要件要素
概念 | 內(nèi)容 | 難點突破 |
客觀的構(gòu)成要件要素與主觀的構(gòu)成要件要素 | 客觀的：表明客觀違法性的要素。行為、結(jié)果、犯罪對象…… 主觀的：表明主觀有責(zé)性的要素：故意、過失…… | 犯罪主體的身份影響客觀違法性，屬于客觀的…… 犯罪主體的年齡和精神狀態(tài)影響主觀有責(zé)性，屬于主觀的…… |
記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素 | 記述的……：只需要事實判斷即可認定 規(guī)范的……：需要價值判斷才可認定 | 淫穢物品、情節(jié)嚴重、侮辱都屬于規(guī)范的…… |
積極的構(gòu)成要件要素與消極的構(gòu)成要件要素 | 積極的……：成立犯罪的要素。 消極的……：排除犯罪的要素 | 絕大多數(shù)要素都是積極的…… 消極的：刑法第389條：因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄 |
共同的構(gòu)成要件要素與非共同的構(gòu)成要件要素 | 共同的：所有犯罪均需具備的要素 非共同的：部分犯罪需要具備的要素 | 共同的：主體、行為、犯意…… 非共同的：特殊身份（國家工作人員）…… |
成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素 | 成文的：法條明文規(guī)定的要素 不成文的：法條沒有明文規(guī)定，但事實上必須具備的要素 | 成文的：法條的規(guī)定 不成文的：盜竊罪、詐騙罪必須具備非法占有目的…… |
【知識點運用】
【例題·單選題】關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項是錯誤的？（ ）（2014-2-4） A.傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素 B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素 C.“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素 D.“國家工作人員”是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素 | |
『正確答案』D 『答案解析』本題考核構(gòu)成要件要素。 選項A說法正確。何為“淫穢物品”，需要法官進行價值判斷才能認定，因此屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。同時，“淫穢物品”屬于行為對象，是客觀的構(gòu)成要件要素。 選項B說法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”只需進行一般認識活動即可判斷，是記述的構(gòu)成要件要素，且是正面地表述了構(gòu)成犯罪的要件，為積極的構(gòu)成要件要素。 選項C說法正確。“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”是詐騙罪的客觀構(gòu)成要件的組成部分，而主觀構(gòu)成要件要素應(yīng)為行為人的故意、過失、目的等；《刑法》第二百六十六條對詐騙罪的規(guī)定中并沒有提到被害人要基于認識錯誤處分財產(chǎn)，因此屬于不成文構(gòu)成要件要素。 選項D說法錯誤?！皣夜ぷ魅藛T”是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內(nèi)心、主觀方面的內(nèi)容，因此屬于客觀構(gòu)成要件要素。另外，對何種人員是“國家工作人員”，不需要進行價值判斷，因而“國家工作人員”屬記述的構(gòu)成要件要素，而非規(guī)范的構(gòu)成要件要素。 | |