（二）例外規(guī)定
有時候是由原告的住所地的中級法院一審的。被告在中國境內(nèi)沒有住所或住所很難確定，而原告在中國境內(nèi)的住所地很明確，這時就要被告就原告。
我國法律明確規(guī)定被告就原告具體情況：
（1）被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口，由原告所在地人民法院管轄，
（2）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；
（3）非軍人對軍人提起的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所在人民法院管轄；
（4）夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄；
（5）夫妻雙方都離開住所地超過1年，被告無經(jīng)常居住地的，由原告起訴時居住地的人民法院管轄。
二、特殊地域管轄
特殊地域管轄，又稱特別管轄，是指以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。
《民事訴訟法》規(guī)定了九種特殊地域管轄
（一）一般合同糾紛訴訟
連接點(diǎn)是被告的住所地，以及合同的簽訂地和合同的履行地，重點(diǎn)是這個案件的性質(zhì)以及相對應(yīng)性質(zhì)的連接點(diǎn)。比如在合同履行地中，高法院規(guī)定什么叫合同履行地。
考試的類型一般地案例分析題。
注意三個問題：
（1）對于合同糾紛，在9種的地域管轄中有3種是與合同有關(guān)的，分別是一般合同糾紛、保險合同糾紛、運(yùn)輸合同糾紛。如果是保險合同，就適用第二種規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)是運(yùn)輸合同，就適用第四種規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)既不是保險合同，也不是運(yùn)輸合同，就相當(dāng)于一般合同，就適用第一種地哉管轄
（2）侵權(quán)糾紛，包括侵權(quán)行為的實(shí)施地，侵權(quán)行為的發(fā)生地，這兩個地點(diǎn)往往不是同一個地點(diǎn)。例：某人把他鄰居家的汽車的輪胎扎了一個洞，這個行為發(fā)生在北京的海淀區(qū)，這里就是侵權(quán)行為的實(shí)施地，輪胎遇熱膨脹，孔也越來越大，當(dāng)汽車行駛到豐臺區(qū)的路上，輪胎就發(fā)生了暴裂，汽車翻倒，鄰居就受傷了，因此海淀區(qū)和中臺區(qū)都是侵權(quán)地，這兩個地方的中級法院都可以受理這個案件。
（3）特殊地哉管轄有9種，前7種的連接點(diǎn)都是被告住所地，后兩種特殊性地域管轄沒有提到被告的住所地，前7種特殊性地域管轄原告是可以選擇被告住所地作為為管轄法院的。
三、專屬管轄
如果適用了一般地域管轄，也可以適用特殊地域管轄，一般合同糾紛地連接點(diǎn)是被告的住所地，這兩者是相互兼容的，大部分都能適用協(xié)議管轄。
專屬管轄：是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。專屬管轄與一般地域轄和特殊地域管轄的關(guān)系是，凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄，不得適用一般或特殊地域管轄。
根據(jù)法律規(guī)定，適用專屬管轄的案件有以下三種：
（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。
（3）因繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。
四、共同管轄和選擇管轄
這是一個問題的兩個方面，共同管轄，是指對同一訴訟依照法律規(guī)定兩年或兩個以上的人民法院都有管轄權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以選擇其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由先立案的人發(fā)法院管轄。
五、協(xié)議管轄
當(dāng)事人雙方可以通過協(xié)議的方式選擇管轄的法院。但是這也不是隨意的，協(xié)議管轄要受到各種的限制，有以下限制條件：
（1）協(xié)議管轄為要式行為，必須采用書面形式，必須要有協(xié)議書；
（2）協(xié)議管轄不得違背民事訴訟法關(guān)于級別管轄；
（3）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人以合同以外的其它民事糾份不得協(xié)議管轄；
（4）協(xié)議管轄不得違背專屬管轄的規(guī)定；
（5）協(xié)議管轄所約定的法院須為法定范圍內(nèi)的法院，即須在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或標(biāo)的物所在地等與合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院中選擇，而不可能超出這一范圍；
協(xié)議管轄只適用于合同糾紛中的第一審案件，對于第二審案件以及再審案件不得以協(xié)議方式選擇管轄法院。
在前面的學(xué)習(xí)當(dāng)中我們已經(jīng)掌握了級別管轄和地域管轄的基本知識，通過前面的學(xué)習(xí)我們可以知道管轄的確定一般來說是由當(dāng)事人，主要是原告，原告根據(jù)法律的規(guī)定通過起訴來決定的。
比如原告選的A法院而A法院根據(jù)法律的規(guī)定又符合管轄的要件，這時候A法院就會成為一個管轄法院，但是在特殊情況下某些法院管轄的選擇并不是由當(dāng)事人選擇而產(chǎn)生的，而是通過法院的裁定的方式而決定的。
第五節(jié) 裁定管轄
所謂的裁定管轄是指管轄的確定，是有人民法院通過裁定的方式確定的。主要在三種情況下出現(xiàn)：
一、移送管轄
1.移送管轄的概念：指法院立案后發(fā)現(xiàn)自己沒有管轄權(quán)，而將案件移送到有管轄權(quán)的法院。實(shí)際上是法院內(nèi)部的糾錯行為，管轄權(quán)的錯誤有兩種：
（1）是級別上的錯誤，比如說本來由中級法院受理的案件基層法院受理了。
（2）地域上的錯誤，來由A地中級法院受理， 但是B地中級法院卻錯誤的受理了， 為了糾正這兩種錯誤移送管轄就存在了兩種模式：
第一，是在級別上來移送；
第二，是在地域上來移送；
2.注意如下事項(xiàng)：
（1）移送管轄在發(fā)生在法院立案之后的 . 如果法院在立案前就發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人選擇了錯誤的法院，則不需要移送管轄，只需要裁定不予受理案件就可以了，并告知當(dāng)事人正確的管轄法院。
（2）案件被移送后，如果受移送的法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，不能再行移送，只能報請上級法院指定管轄法院，這樣規(guī)定是為了防止法院之間“扯皮”。
二、指定管轄
（ 一 ） 概念
在特殊情況下，下級法院無法確定管轄權(quán)的歸屬，需要報請上級法院確定管轄權(quán)的歸屬，上級法院的指定行為被稱為指定管轄。
三種情況：
（1）受移送法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)；就應(yīng)當(dāng)報請上級法院來決定管轄權(quán)的歸屬，上級法院用指定的方式來決定管轄權(quán)的歸屬。
（2）有管轄權(quán)的法院因?yàn)樘厥庠驘o法行使管轄權(quán)；
它的前提是本身法院是有管轄權(quán)的，但是由于特殊原因無法行使管轄權(quán)，一般來說存在兩方面的原因，一方面是自然方面的原因，另外一方面是法律方面的原因自然方面的原因。
第一，自然方面的原因。比如說某個地方發(fā)生的水災(zāi)，這個法院正是屬于這個城市的低洼地區(qū)，于是這個法院大樓一半被水泡在里面，整個法院工作就癱瘓了 ， 自然就不能開庭審理案件了，這個法院雖然有管轄權(quán)，但由于水災(zāi)，這個時候這個法院的案件只能別的法院來審理，究竟由哪個法院審理呢？就是由上級來指定一個跟它比較相鄰的比較近的，而又能正常工作的法院來審理它的案件。
第二法律上的原因，所謂法律上的原因是指法律規(guī)定某一個法院雖然它有管轄權(quán)，但是由它來行使管轄權(quán)是不太適當(dāng)?shù)?。比如說某地一個法院它要建一個新的辦公大樓 ， 新的辦公大樓建好之后，這個法院由于經(jīng)費(fèi)不足而沒有向施工單位支付建房款， 于是施工單位就起訴了這個法院，這時候施工單位是原告，法院則是被告 ， 根據(jù)專屬管轄制度，這個不動產(chǎn)糾紛應(yīng)當(dāng)由不動產(chǎn)所在地的法院來受理案件，行使管轄權(quán)，很明顯這個案件就要由這個法院的本身，或這個法院的下級法院來審理。這時候一個法院來審理一個自己作為被告的案件很明顯是不適當(dāng)?shù)摹＿@種情況就要報上級法院來決定這個案件究竟是由其它的哪一個法院來審理，這也構(gòu)成了指定管轄的情況。
（3）法院之間因?yàn)楣茌牂?quán)的問題發(fā)生了爭議又協(xié)商不成的。
管轄權(quán)的爭議有兩種情況：
第一消極管轄解決了消極沖突；
第二積極管轄解決了積極沖突；
所謂消極沖突是指兩個法院都不想管這個案件，所謂積極沖突是指兩個法院都想管這個案件。
關(guān)于管轄權(quán)沖突的例子：有一個城市A在相鄰地區(qū)有個B市中間有黑線是A市和B市的地界，有一座房屋它就在地界上面，房屋左邊屬于A市 ， 房屋的右邊屬于B市，這個房屋還沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記，有一個當(dāng)事人甲和當(dāng)事人乙圍繞房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬問題，就進(jìn)行一場訴訟，根據(jù)專屬管轄的規(guī)定 ， 涉及到不動產(chǎn)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由不動產(chǎn)所在地的人民法院進(jìn)行管轄，這個房屋究竟是屬于A 法院還是屬于B，由于它還沒有登記兩個法院就爭論不休了。
如果這個案件是比較簡單的，同時案件受理費(fèi)用比較高，那么這兩個法院就會搶著管轄這個案件，于是就發(fā)生了管轄權(quán)的積極沖突，大家都想管；如果這個案件標(biāo)的額比較小，法院受到的案件費(fèi)比較低，但是案件牽涉到的法律關(guān)系比較復(fù)雜，審理比較困難，這時候兩個法院就不想審這個案件了，就形成了管轄權(quán)的消極沖突。不管是消極沖突還是積極沖突 ， 后都是由 A、B兩法院的共同上級法院來指定由誰來管轄。
三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移
為了貫徹原則性與靈活性相結(jié)合的原則，有管轄權(quán)的法院在特定情況下可能將案件轉(zhuǎn)移給上級或者下級法院審理，稱為管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。
管轄權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移原因 ：
在級別管轄的時候就有一個規(guī)定中級法院在受案范圍中 ，有一個這樣的標(biāo)準(zhǔn)訴訟標(biāo)的額比較大的案件由中級法院受理，訴訟標(biāo)的額比較小的，則由基層法院受理。
例：某一個省它確定了一個中院和基層法院之間分工訴訟額的標(biāo)準(zhǔn)是500萬，500萬以上的案件由中院來審，500萬以下的案件由基層法院來審。假設(shè)有一個案件是一個單純的欠款案，也就是向銀行貸款的人，就向銀行貸了500萬，就沒有錢還，于是銀行就起訴這個人，這個案件就被中級法院受理了，但是當(dāng)年中級法院受理案件比較多，審不過來了，但是發(fā)現(xiàn)這個案件標(biāo)的額雖然達(dá)到了500萬，但案件比較簡單，簡單到跟欠500元，50元沒有什么區(qū)別，中級法院由于發(fā)現(xiàn)案件比較簡單，而本法院在本年中，它的審判負(fù)擔(dān)比較大，中級法院為了更好的解決審判工作的分擔(dān)問題就可以把這個案件下送到下級法院，由基層法院來審理這個案件。
有一個案件它的訴訟標(biāo)的只有10萬，但是10萬元錢的案件并不一定是很簡單的案件。
比如有甲、乙，甲是一個債權(quán)人，乙是債務(wù)人 ，乙曾向甲借了10萬元，后來向甲還了一部分錢，乙曾在借款時寫下一張條：叫作還欠款4萬元， 這張條有兩種讀法。一種讀法乙還欠甲6萬元，另一種讀法乙還欠甲4萬元。這時候甲起訴乙，說乙還欠他6萬元，但乙的主張是還欠甲4萬元。于是當(dāng)中就出現(xiàn)了2萬元的爭議， 雖然這個案件的標(biāo)的額比較小，但是處理這個案件的難度并不比處理剛才的500萬的要低，這種情況如果基層法院對這個案件實(shí)在拿不準(zhǔn)，基層案件可以把這個案件送到中級法院審理。
由此可見管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是在上級法院和下級法院之間來轉(zhuǎn)的 ， 而不會在不同的地域之間法院來轉(zhuǎn)的。
注意問題 ：
★ 移送管轄是法院內(nèi)部的糾錯程序，管轄權(quán)轉(zhuǎn)移則以受理案件的法院有管轄權(quán)為前提。
★上級法院將案件移送給下級或者將案件從下級提審不需要征求下級法院的同意，反之則需要。
★根據(jù)高人民法院去年出臺的新司法解釋，管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移只能從下級法院轉(zhuǎn)移到上級法院，而不能從上級法院轉(zhuǎn)移到下級法院。這樣做主要是為了照顧當(dāng)事人的心理上的要求，保障訴訟的正當(dāng)性。
假設(shè)我們看演唱會，比如我們買了一張三等的票，每張票80元，當(dāng)我們進(jìn)入演唱會的會場之后，工作人員跟我們說雖然你買了80 元的票，但由于今天晚上上座率不高，所以你可以到每張票為680元的一等席去看表演，觀眾當(dāng)然很高興了；但如果有一天，你買了一張680元的一等票，當(dāng)你進(jìn)入演唱會的會場之后，工作人員說由于今天人太多，你雖然買了一等席的票，但你只能到三等席上看表演，毫無疑問觀眾肯定是非常不高興。
同樣道理，如果當(dāng)事人原來是在基層法院審理案件， 后來法院跟他說你這個情況要慎重對待，現(xiàn)在由中級法院來審理，那么當(dāng)事人心理會覺得自己得到的法律審判是更高的法律審判，心理比較容易接受；但是如果一個當(dāng)事人他在中級法院起訴的，但案件太簡單了，中級法院就對他說你的案件就由基層法院來審理吧。于是就把他轉(zhuǎn)移到了下級法院，這時候當(dāng)事人心理上覺得非常難接受，所以為了保障一種審判的正當(dāng)性，只能下級轉(zhuǎn)移到上級，不能由下級轉(zhuǎn)移到上級。
如果考試出到這個問題，有一個原則，以課本為主，如果課本說能夠從上級轉(zhuǎn)移級下級，考生們?nèi)匀恍枰@么答。但是按照慣例如果課本規(guī)定跟現(xiàn)行法律制度不一致了，這個問題一般不會涉及的。
第六節(jié) 管轄權(quán)移議
一、概念
管轄權(quán)異議 是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院對案件沒有管轄權(quán)，而向受訴法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。
二、有權(quán)提起管轄權(quán)異議的主體
正常情況下，提起管轄權(quán)異議的主體是被告，原告是不會提起管轄異議的。因?yàn)槠鹪V的人是原告，換言之正常情況下一個法院它行使管轄權(quán)是原告選擇的結(jié)果，那么既然原告選擇了一個法院作為受理案件的法院，正常情況下不會出而反而，它不會再對管轄權(quán)提出異議的，因此正常情況下提起管轄異議的是應(yīng)當(dāng)是被告；
特殊情況下原告也會提起管轄權(quán)異議。
比如說某原告甲向A人民法院提起訴訟，A人民法院就是甲心目當(dāng)中應(yīng)當(dāng)受理的法院 ， 當(dāng)A人民法院受理案件以后 ， 它把這個案件移送給了B人民法院 . 而這個原告甲認(rèn)為這個案件就應(yīng)該由A人民法院來行使管轄權(quán)，B人民法院是沒有管轄權(quán)的，甲對于A人民法院把案件移送給B人民法院是存在異議的。這個異議就表現(xiàn)為他不服 B 法院的管轄權(quán)，這種情況下原告就會向 B 法院提出一個管轄權(quán)的異議，所以原告提起管轄權(quán)也是存在的。
事實(shí)上，包括第三人共同訴訟人訴訟代表人他們都有可能提起管轄權(quán)異議 . 我們可以得出一個結(jié)論“所有當(dāng)事人均有權(quán)提起管轄權(quán)異議”。
三、當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議的客體
即可以對地域管轄提出異議，也可以對級別管轄提出異議。
比如說當(dāng)事人可以認(rèn)為本案不應(yīng)當(dāng)由中級法院受理 ， 而應(yīng)當(dāng)由高級法院受理 ， 他有這樣的異議。也可以說這個案件不應(yīng)當(dāng)由A法院受理，而應(yīng)當(dāng)由 B 法院受理，因此，地域管轄、級別管轄都成為了管轄權(quán)的客體。
四、提出管轄權(quán)異議的時間
應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議。根據(jù)民訴法規(guī)定 ， 所謂答辯期，是指被告收到原告起訴狀之日起十五日內(nèi)。如果當(dāng)事人要提起管轄權(quán)異議，就必須在答辯期內(nèi)提出，如果當(dāng)事人在答辯期內(nèi)不提出管轄權(quán)異議，就算一個法院原來它沒有管轄權(quán)，但由于當(dāng)事人在答辯內(nèi)不提出異議。這個法院就會推定這個當(dāng)事人服從該法院的管轄，那么這個法院就會自動獲得本來沒有的管轄權(quán)。
例子，是一個房地產(chǎn)糾紛案件，合同中就約定了一個糾紛解決的條款，條款中明確約定，該案件如果發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)由某某仲裁委員會進(jìn)行仲裁。那么根據(jù)仲裁條款，這個案件如果要解決爭議，只能夠進(jìn)行仲裁，而不能進(jìn)行訴訟，也就是說因?yàn)榇嬖谥俨脳l款，人民法院對本案就沒有管轄權(quán)，當(dāng)時由于疏忽就沒有發(fā)現(xiàn)這個條款， 于是就去法院起訴被告，而法院工作人員在審查時，也沒有注意到這個條款，于是就進(jìn)行了立案，這個案件被受理下來了。后來又重新審查了一遍合同文本，就非常驚訝的發(fā)現(xiàn)這個條款，于是非常擔(dān)心害怕被告會提起管轄權(quán)異議，但是在被告受到答辯狀之后的十五天內(nèi)，被告沒有向法院提起管轄權(quán)異議。
后來被告的律師就向法庭提出仲裁條款的存在，法官就明確的告之被告，如果你要提出管轄權(quán)異議，就應(yīng)當(dāng)在你收到起訴狀附本之后的十五天內(nèi)提出，但由于在答辯期內(nèi)被告沒有提管轄權(quán)異議，所以就認(rèn)為原被告雙方都自動的接受了法院的管轄權(quán)。這個案件就可以審判，就不用仲裁了。
由此可見 提出管轄權(quán)的時間是非常剛性的，如果超過了這十五天，本來沒有管轄權(quán)的法院也就自動的獲得了管轄權(quán)。
五、人民法院對管轄權(quán)異議的處理
法院面對當(dāng)事人所提出的管轄權(quán)異議，法院的答復(fù)的方式是裁定。如果法院認(rèn)為當(dāng)事人提出的管轄權(quán)是成立，則裁定移送管轄，移送到有管轄權(quán)的法院。不成立則裁定駁回管轄權(quán)異議。
如果當(dāng)事人一方對法院裁定不服的，有什么救濟(jì)方式呢？比如說這個被告，法院采納了被告的觀點(diǎn)，裁定要將案件移送，這時候原告不服，又比如說被告提出了管轄權(quán)異議，法院裁定并駁回其異議，這時候被告會不服，不管哪一方對法院裁定不服，當(dāng)事人都可以提起上訴。裁定原則上是不能上訴的，只有三種裁定可以上訴，這里是我們學(xué)到的第一種就是人民法院對當(dāng)事人提出管轄權(quán)所作出的裁定，這是我們學(xué)到的第一種可以上訴的裁定。
以上就是關(guān)于管轄權(quán)的基本問題。
第七章 民事訴訟當(dāng)事人
第一節(jié) 當(dāng)事人概述
一、當(dāng)事人的概念
1.概念：是指以自己的名義請求人民法院行使審判權(quán)解決民事爭議或保護(hù)民事權(quán)益的人及其相對方。對于這個概念理解，誰請求法院行使審判權(quán)解決民事爭議或者保護(hù)他合法權(quán)益，這個人是發(fā)動訴訟的一方，這一方叫原告，原告相對方叫被告，這個被告就是被要求與自己的爭議，或者讓他彌補(bǔ)原告損失的一方當(dāng)事人，因此，所謂的民事訴訟當(dāng)事人就是指民事權(quán)益爭議的雙方。
2.當(dāng)事人的范圍：
（1）狹義當(dāng)事人：原告、被告。
（2）廣義當(dāng)事人：原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、第三人。
二、訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力
1.訴訟權(quán)利能力
又稱當(dāng)事人能力，是指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的法律上的資格。如果一個主體有資格成為當(dāng)事人，有資格享有民事訴訟權(quán)利，承擔(dān)民事訴訟義務(wù)，那么這樣的主體就具有當(dāng)事人能力。這個概念與民事權(quán)利能力的概念非常相近的。所謂民事權(quán)利能力是指一個主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，那么同樣的道理，訴訟權(quán)力能力也是說的一種資格，他有資格當(dāng)當(dāng)事人，但他不一定能夠親自進(jìn)行訴訟事務(wù)。因此訴訟權(quán)利能力強(qiáng)調(diào)的是一種資格，而不是一種親身行使的一種能力。
★范圍：自然人、法人和其他非法人組織。
非法人組織主要包括了一些公司的分公司，還有包括了我們國家的銀行，保險公司的分支機(jī)構(gòu)，因?yàn)槲覀儑业你y行和保險公司，采用的是一種統(tǒng)一法人制度，也就是全中國的銀行和全中國的保險公司，它只是一個公司，只有一個法人。
比如說中國銀行，全中國有那么多中國銀行，它只有一個法人，那么多省、城市，它的分支機(jī)構(gòu)都不是一個獨(dú)立的法人。像一個省、一個城市的分支機(jī)構(gòu)，它雖然不是一個法人，但它卻稱為一個非法人組織，非法人組織它雖然沒有法人資格，但是它仍然具有訴訟權(quán)利能力，具有一個當(dāng)事人資格，訴訟中可作為原告，也可以作為被告。
自然人、法人和其他非法人組織具有當(dāng)事人能力，他可以在訴訟中成為當(dāng)事人。
換言之，像個體戶就不能成為當(dāng)事人。
比如有一個小賣部叫大發(fā)小賣部，這個小賣部已經(jīng)進(jìn)行工商登記 ， 小賣部老板張某，有一天李某在小賣部了幾袋酸奶?；丶液韧曛?，發(fā)現(xiàn)酸奶已經(jīng)過期變質(zhì)，導(dǎo)致李某腹瀉，李某去醫(yī)院去看病，花費(fèi)人民幣300元。
于是李某想起訴賣酸奶的人，要求他賠償300元以及買酸奶的錢，這時候李某就有一個問題他到底是起訴大發(fā)小賣部還起訴張某，根據(jù)我們國家民事訴訟法中對于訴訟權(quán)利能力的規(guī)定，大發(fā)小賣部它不是法人，也不是自然人，也不屬于國家所規(guī)定的非法人組織，因此大發(fā)小賣部本身并不具備民事訴訟權(quán)利能力，它不具備當(dāng)事人資格，不能在訴訟中成為原告或者被告，但是大發(fā)小賣部的老板張某是一個自然人，自然人是國家規(guī)定具有訴訟能力的當(dāng)事人主體，這時候作為原告李某就應(yīng)該選擇張某作為被告。
通過這個案例 ，可以看出其實(shí)所謂的民事訴訟權(quán)利能力，它強(qiáng)調(diào)的就是到底哪些主體是具有一個成為訴訟當(dāng)事人資格的問題，講到民事訴訟權(quán)利能力，我們知道民事權(quán)利能力跟訴訟權(quán)利能力是兩個非常密切關(guān)系的概念。
兩者之間究竟存在什么聯(lián)系 ？
原則上講民事權(quán)利能力和訴訟權(quán)利能力都是強(qiáng)調(diào)的一種資格 ，在原則上這兩個概念的范圍是可以劃上一個等號的， 也就是說具有民事權(quán)利能力的主體就具有訴訟權(quán)利能力，具有訴訟權(quán)利能力的主體也具有民事權(quán)利能力。但特殊情況下，也存在一些差異，也就是說具有民事權(quán)利能力沒有訴訟權(quán)利能力，有訴訟權(quán)利能力沒有民事權(quán)利能力。
在怎么情況下會出現(xiàn)兩個概念外沿不重合的情況
（1）未出生的胎兒：不具有民事權(quán)利能力，但具有訴訟權(quán)利能力。但是國家民法規(guī)定，胎兒如果他在未出生他的父親死亡了，這個父親在死亡時他的遺產(chǎn)中應(yīng)該為這個胎兒留下適當(dāng)?shù)姆蓊~；
如果有一個父親，他在孩子倘未出生時已死亡，而他的財產(chǎn)被他的父母以及他的其他的一些繼承人所霸占，這時候母親可以以胎兒的名義向侵占遺產(chǎn)的人提起訴訟，占遺產(chǎn)的人為胎兒留下一個必要的份額。根據(jù)國家國事訴訟法的規(guī)定，這時候在訴訟中原告不是母親而是胎兒，原告就寫明了是某某的胎兒，換言之，胎兒就成為了原告，既然胎兒能成為原告就意味著這個胎兒具有民事訴訟能力。
（2）死者：具有民事權(quán)利能力（人格權(quán)），但不具有訴訟權(quán)利能力。
根據(jù)國家民法的規(guī)定，如果有一人他在死亡之后，別人對他的人格權(quán)造成了侵犯。那么這個死者的近親屬是可以對侵害其名譽(yù)權(quán)的人提起訴訟，要求其停止侵害死者的名譽(yù)。
曾經(jīng)有一個案件：有一個鄉(xiāng)長，有一天與外商洽談業(yè)務(wù)時候喝酒，喝得太多，就導(dǎo)致很多病的發(fā)生，于是就因?yàn)楹染坪人懒?。鄉(xiāng)長喝死后，當(dāng)?shù)氐泥l(xiāng)政府和鄉(xiāng)黨委就認(rèn)為這個鄉(xiāng)長因?yàn)槭枪ぷ鲿r喝酒喝死，認(rèn)為他是工傷，并且把他追認(rèn)為烈士。
后來當(dāng)?shù)赜幸粋€小報，這個小報就揭露了這么一個秘密，其實(shí)這個鄉(xiāng)長跟外商喝酒時并沒有出問題， 這個鄉(xiāng)長跟外商跑完酒之后呢，又跑到當(dāng)?shù)氐囊粋€夜總會跟夜總會小姐喝酒，是跟小姐喝酒時喝死的，這個報導(dǎo)一出來之后，在當(dāng)?shù)匾鹆塑幦淮蟛ǎ谑沁@個鄉(xiāng)長的近親屬就起訴小報，要求他們停止侵害鄉(xiāng)長的名譽(yù)權(quán)，并且要求他們賠償損失和賠禮道歉，在本案中鄉(xiāng)長已經(jīng)死了，根據(jù)民法的規(guī)定，死者他的大部分權(quán)利能力都已經(jīng)消滅了，但是死者人格權(quán)這方面部分的民事權(quán)利能力是仍然存在的。
換言之 ， 這個死亡的鄉(xiāng)長他仍然具有人格全方面的民事權(quán)利能力，但是如果要起訴侵權(quán)者，這時候原告是鄉(xiāng)長的近親屬。換言之，這個鄉(xiāng)長就不具有當(dāng)事人的資格，他就沒有民事訴訟權(quán)利能力，這時候在死者人格權(quán)保護(hù)方面，就出現(xiàn)了存在有民事權(quán)利能力沒有民事訴訟權(quán)利能力這么一個區(qū)分。
（3）超越經(jīng)營范圍的法人：法人他的民事權(quán)利能力需要受到經(jīng)營范圍的限制，比如說一個五金店，它的資格也就是它的民事權(quán)利能力，就限制在對于五金產(chǎn)品的批發(fā)、零售方面，但是這個五金店就不能賣香煙、酒、服裝。換言之，這個五金店在賣酒、服裝、香煙這個領(lǐng)域上面，它是沒有民事權(quán)利能力的。
但是我們假設(shè)，有一個五金店，它在賣五金的同時，它還賣香煙后來它賣的香煙是假煙，于是賣到假煙的消費(fèi)者要求五金店退還假香煙，這個五金店就和消費(fèi)者發(fā)生了糾紛，這時候這個消費(fèi)者以該五金店為被告來起訴這個五金店，這時候這個五金店可以作為被告，說明這個五金店具有了民事訴訟權(quán)利能力。
這樣一來又出現(xiàn)了一個分別，在超越經(jīng)營范圍的問題上面，法人沒有民事權(quán)利能力，但法人卻具有了民事訴訟權(quán)利能力。
通過上面幾個特殊例子，可以看到其實(shí)民事訴訟權(quán)利能力和民事權(quán)利能力兩者之間并不是在范圍上完全重合的，它們在范圍上可能會出現(xiàn)一定的分別，所以我們得出一個結(jié)論，所謂的民事訴訟權(quán)利能力它是一個程序法上的概念，而不是一個實(shí)體法上的概念。
2.訴訟行為能力
又稱訴訟能力，是指當(dāng)事人自己實(shí)施訴訟行為所必要的訴訟法上的能力，它強(qiáng)調(diào)的是有關(guān)的主體，他不但要有資格成為當(dāng)事人，并且他還要有能力自己去從事訴訟的事務(wù)。也就是自己去起訴，自己去立案，自己去應(yīng)訴，自己進(jìn)行調(diào)節(jié) ，它必須有能力親自去做這個事情，而不需要別人代理，所以我們可能看出，實(shí)際訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力它們形成的關(guān)系：訴訟權(quán)利能力是訴訟行為能力的基礎(chǔ)。
一個人如果沒有訴訟權(quán)利能力，他就必然沒有訴訟行為能力。因?yàn)樗B當(dāng)事人資格都沒有，他又怎么談得上親自去進(jìn)行訴訟活動呢？而如果一個人有了訴訟權(quán)利能力，就不一定有訴訟行為能力，比如一個三歲的小孩，他有資格當(dāng)當(dāng)事人，他具有了民事訴訟權(quán)利能力，但一個三歲的小孩什么都不懂，他又怎么親自打官司呢？他就不能親身的從事訴訟活動，他要打官司就必須找代理人，就是說由他的父母來替他去打，這時候這個小孩就具有了當(dāng)事人資格卻沒有訴訟行為能力。
對于訴訟行為能力我們掌握兩個要點(diǎn)：
★法人與非法人組織：當(dāng)法人與非法人組織來從事事務(wù)的人時候，必然是自然人，而自然人是他的工作人員，工作人員一般是成年的，并且智力狀況比較正常，所以對于法人與非法人組織，他的民事訴訟能力自成立之日始就具備了，至終止之日止才消失。
換言之，對于法人與非法人組織而言自成立之日始，至終止之日止均具有民事訴訟行為能力。
★自然人：學(xué)民事行為能力的時候，自然人的民事行為能力可以分成三個檔次，第一是無行為能力，第二是限制行為能力，第三完全行為能力。
所謂無行為能力是指一個人的認(rèn)識能力很差，基本上不能親自從事所有的民事活動。
而所謂限制行為能力是指一個人他的認(rèn)識能力有限，他能夠作部分而且比較簡單的民事活動，但是比較高級的、比較復(fù)雜的、比較重要的民事活動就做不了了。
所謂完全行為能力是指這個人的認(rèn)識達(dá)到了一個完全的程度，他可以做所有的，包括復(fù)雜的、重要的、比較高級的民事活動。
訴訟是一種高度技術(shù)性的涉及到一個人的糾紛解決與一個人的民事權(quán)益密切相關(guān)的活動，所以我們把訴訟稱為是一個比較復(fù)雜的行為，需要認(rèn)知能力更加高的行為，所限制行為能力人和無行為能力人他們都不能親自的從事訴訟活動，只有具有完全民事行為能力的人才能夠親自的去從事民事訴訟活動。
換言之我們可以在民事行為能力和民事訴訟行為能力之間建立這么一種對應(yīng)關(guān)系：無行為能力人和限制行為能力人他們是無訴訟行為能力人；而具有完全行為能力的人，他就具有了訴訟行為能力。
什么樣的自然人才具有訴訟行為能力 ，包括以下的人：第一必須強(qiáng)調(diào)他的精神狀況，精神狀況要正常，沒有精神病，也沒有間歇性精神病。第二在年齡方面必須要滿18周歲，或者有一個例外情況年滿16周歲未滿18周歲，但是已經(jīng)靠自己的勞動能力獨(dú)立生活了，也能夠算是完全民事行為能力人。只有他是完全民事行為能力人他才具有訴訟行為能力。換言之，未滿 18 周歲，或者已經(jīng)滿了 18 周歲，但是在精神方面存在問題， 比如說精神病、間歇性精神病，這些人都是無訴訟行為能力人。無訴訟行為能力人他可以作為當(dāng)事人，但是他要進(jìn)行訴訟必須有代理人來替他參加訴訟。
三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)
此問題在后面的內(nèi)容中將詳細(xì)講述，在此只是一個歸納而已，考試不會對此有所涉及，因此暫且不表。
四、正當(dāng)當(dāng)事人
1.正當(dāng)當(dāng)事人概念：又稱當(dāng)事人適格，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告和被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。這個所謂的正當(dāng)當(dāng)事人，他強(qiáng)調(diào)的是某個當(dāng)事人，他是本案的真正當(dāng)事人，而不是錯誤的當(dāng)事人。
2.正當(dāng)當(dāng)事人與當(dāng)事人的關(guān)系：一個人只要向人民法院提起訴訟這個人就是原告，而他的相對方就是被告。換言之，在訴狀中所載明的原告、被告就是本案的當(dāng)事人，因此當(dāng)事人的概念只是一個純粹程序法上的概念。這個當(dāng)事人只是原告口中的當(dāng)事人，我們不管他是真正的還是非真正的。而所謂正當(dāng)當(dāng)事人，是指人民法院對原告所稱的當(dāng)事人經(jīng)過審查之后，經(jīng)過一個篩選，如果發(fā)現(xiàn)他所稱的當(dāng)事人是本案的真正的當(dāng)事人，那么法院就會認(rèn)為當(dāng)事人適格，經(jīng)過法院篩選之后，并且認(rèn)定是真正的當(dāng)事人，就是正當(dāng)當(dāng)事人；而如果經(jīng)過法庭的審查之后，所發(fā)現(xiàn)的并非是真正的當(dāng)事人，法院就認(rèn)為這個當(dāng)事人是沒有資格的。是一種不適格的當(dāng)事人，就稱為非正當(dāng)當(dāng)事人。
如果法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人是正當(dāng)?shù)模敲捶ㄔ壕蜁Ξ?dāng)事人的問題進(jìn)行一個審理；而如果法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人是非正當(dāng)?shù)?，那么法院就會把這個案件不予受理，不予審判，因?yàn)楦緟⒓釉V訟的兩方當(dāng)事人就不是本案的正當(dāng)當(dāng)事人。既然正當(dāng)當(dāng)事人牽涉到有沒有資格接受審判的問題，所以對于正當(dāng)當(dāng)事人的判斷就成為了一個非常重要的問題。
1.正當(dāng)當(dāng)事人的判斷標(biāo)準(zhǔn)：首先判斷案件所爭議的實(shí)體法律關(guān)系，把它的性質(zhì)搞清楚，然后看在為這個爭議的法律當(dāng)中究竟這個法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人是誰？如果案件當(dāng)中的當(dāng)事人正是這個法律關(guān)系的當(dāng)事人，這個當(dāng)事人就叫正當(dāng)當(dāng)事人，也就是說這個正當(dāng)當(dāng)事人適格了。如果這個當(dāng)事人并不是爭議法律關(guān)系中的雙方當(dāng)事人，那么這個當(dāng)事人就不是正當(dāng)當(dāng)事人，就不適格。
案例：有一個小學(xué)A，有一個學(xué)生B，她是一個品學(xué)兼優(yōu)的學(xué)生，她是個女孩子，老師對這個學(xué)生B給予了厚望，認(rèn)為她以后一定能成才，所以老師們都對細(xì)心培養(yǎng)。但這個學(xué)生B她的父親C是一個比較保守傳統(tǒng)的農(nóng)民，他認(rèn)為女孩子能夠識字，不要當(dāng)睜眼瞎，并且會算一些基本數(shù)目，到時候買菜、賣菜可以把這個帳算好就行了， 于是這個家長C在這個學(xué)生B上完四年級之后，就不讓他再上學(xué)了，于是就強(qiáng)迫這個學(xué)生B退學(xué)。學(xué)校 A 知道了這種情況，就認(rèn)為學(xué)生家長C侵犯了學(xué)生B的受教育權(quán)，于是小學(xué)A就對學(xué)生家長C提起了訴訟
這樣一來小學(xué)A就成了原告，學(xué)生家長C就成了被告。換言之，學(xué)生、小學(xué)A、學(xué)生家長C就是本案的當(dāng)事人。
但是有一個問題，小學(xué)A和這個學(xué)生家長C之間，這兩個主體是不是本案的正當(dāng)當(dāng)事人，要衡量是不是正當(dāng)當(dāng)事人，首先要判斷在這個案件當(dāng)中，它爭議的法律關(guān)系是什么？
因此在本案中，真正的原告是學(xué)生B，真正的被告是學(xué)生家長C，而小學(xué)校A并非是這一對法律關(guān)系當(dāng)中的主體，因此學(xué)校A并不是本案中的正當(dāng)當(dāng)事人。
通過剛才這個案例，可以非常明確的知道在一個案例中，究竟我們應(yīng)當(dāng)如何去判斷一個當(dāng)事人是不是正當(dāng)當(dāng)事人，有兩個步驟：第一，我們應(yīng)該判斷本案所爭議的法律關(guān)系性質(zhì)究竟是什么法律關(guān)系？然后，再來判斷一下，在這個爭議的法律關(guān)系當(dāng)中，爭議的雙方主體應(yīng)當(dāng)是什么？如果當(dāng)事人就是這一對主體，那么這個當(dāng)事人就是正當(dāng)當(dāng)事人，如果當(dāng)事人不是這一對主體，那么這當(dāng)事人就并非是正當(dāng)當(dāng)事人，法院審理案件只會審理正當(dāng)當(dāng)事人之間的糾紛，而非正當(dāng)當(dāng)事人之間的糾紛，法院拒絕審理，因?yàn)檫@種審理是沒有意義的，當(dāng)一個法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在著非正當(dāng)?shù)那闆r，法院應(yīng)當(dāng)對非正當(dāng)當(dāng)事人進(jìn)行更換 .
五、非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換
如果人民法院發(fā)現(xiàn)提起訴訟或者被提起訴訟的當(dāng)事人并非正當(dāng)當(dāng)事人，則會根據(jù)具體情況進(jìn)行非正當(dāng)當(dāng)事人的更換，即將非正當(dāng)當(dāng)事人更換為正當(dāng)當(dāng)事人。
如果正當(dāng)當(dāng)事人自愿的參加訴訟，問題就好解決了；如果正當(dāng)當(dāng)事人不愿意在收到法院通知之后，不愿意參加訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理要搞清楚。
1.如果訴訟外的適格當(dāng)事人不愿意參加訴訟居于原告地位，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。也就是真正的當(dāng)事人不愿意參加訴訟，他不愿意打官司，法院就應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，這個結(jié)論是跟我們上節(jié)課所講的司法權(quán)、審判權(quán)有一個消極性特征是有關(guān)系的，那么法院行使審判權(quán)，它要奉行一個基本原則，叫作不告不理。
換言之，如果一個案件當(dāng)中，沒有了原告去告，那么法院自然就不會審理案件，為了解釋不告不理，舉一個例子：
比如說有一個大貨車，把一輛小汽車給撞爛了，小汽車上面有三個乘客，三個乘客全部都死掉了。如果大貨車把三個乘客都撞死了，這三個乘客都有繼承人和近親屬的，繼承人和近親屬可以以原告身份起訴這個大貨車司機(jī)，要求大貨車司機(jī)賠償非常巨額的賠償。
如果大貨車把一個金杯面包車給撞爛了，面包車中坐了整整一個家族，這個家族的全部親戚都在這個面包車內(nèi)，大貨車一撞就把整個家族的人都撞死了。出了十幾條人命，這時候大貨車司機(jī)非?？只?，因?yàn)樗朗畮讞l人命要賠償?shù)臄?shù)額是非常巨大的，應(yīng)該是一個天文數(shù)字。但是經(jīng)過調(diào)查之后，驚奇的發(fā)現(xiàn)這個面包車所坐的就是一個家族的整體，全部都死光了。死了人后，是沒有一個繼承人的和近親屬的，這樣一來雖然大貨車司機(jī)造成了十幾條人命，但是他卻一分錢都不用賠，因?yàn)楸景敢呀?jīng)沒有了原告。沒有原告案件自然就不會發(fā)動。這就是不告不理的關(guān)鍵所在。
如果一個案件訴訟之外正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人，在法院通知之后他不愿意參加訴訟，這個案件就會因?yàn)槿狈υ娑沟迷V訟無法行使，因此法院只能裁定終止訴訟。
2.如果訴訟外的適格當(dāng)事人不愿意參加訴訟居于被告地位，法院應(yīng)當(dāng)命令其參加訴訟。被告是被別人告的一個主體，被別人告的主體如果他不愿意參加訴訟，訴訟還是會繼續(xù)進(jìn)行下去， 因?yàn)槿魏我粋€人都不希望被別人告。如果被人家告之后不愿意打官司，這官司就不用打了，世界上也許就沒有訴訟了。因此就算法院通知了他參加訴訟，他不愿意參加，也不會影響訴訟的繼續(xù)進(jìn)行下去。
這時候還要分兩種情況：
如果這個案件的審判是必須被告到庭的，而他不來法院是可以采取強(qiáng)制措施讓他到法庭上來，所謂拘傳，就是派出法院的司法警察，開著警車，給他帶上手銬，強(qiáng)制其出庭。
如果這個案件審判并不一定要他出庭的，如果他不愿意來，沒關(guān)系，你可以不來，但是整個庭審、整個訴訟會繼續(xù)進(jìn)行下去。這時候法庭的審判就叫缺席審判，只有原告沒有被告，缺席審判對于被告來說是非常不利的，因?yàn)檫@時候完全由原告說，而被告是沒有答辯機(jī)會的。
有時候是由原告的住所地的中級法院一審的。被告在中國境內(nèi)沒有住所或住所很難確定，而原告在中國境內(nèi)的住所地很明確，這時就要被告就原告。
我國法律明確規(guī)定被告就原告具體情況：
（1）被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口，由原告所在地人民法院管轄，
（2）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；
（3）非軍人對軍人提起的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所在人民法院管轄；
（4）夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄；
（5）夫妻雙方都離開住所地超過1年，被告無經(jīng)常居住地的，由原告起訴時居住地的人民法院管轄。
二、特殊地域管轄
特殊地域管轄，又稱特別管轄，是指以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。
《民事訴訟法》規(guī)定了九種特殊地域管轄
（一）一般合同糾紛訴訟
連接點(diǎn)是被告的住所地，以及合同的簽訂地和合同的履行地，重點(diǎn)是這個案件的性質(zhì)以及相對應(yīng)性質(zhì)的連接點(diǎn)。比如在合同履行地中，高法院規(guī)定什么叫合同履行地。
考試的類型一般地案例分析題。
注意三個問題：
（1）對于合同糾紛，在9種的地域管轄中有3種是與合同有關(guān)的，分別是一般合同糾紛、保險合同糾紛、運(yùn)輸合同糾紛。如果是保險合同，就適用第二種規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)是運(yùn)輸合同，就適用第四種規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)既不是保險合同，也不是運(yùn)輸合同，就相當(dāng)于一般合同，就適用第一種地哉管轄
（2）侵權(quán)糾紛，包括侵權(quán)行為的實(shí)施地，侵權(quán)行為的發(fā)生地，這兩個地點(diǎn)往往不是同一個地點(diǎn)。例：某人把他鄰居家的汽車的輪胎扎了一個洞，這個行為發(fā)生在北京的海淀區(qū)，這里就是侵權(quán)行為的實(shí)施地，輪胎遇熱膨脹，孔也越來越大，當(dāng)汽車行駛到豐臺區(qū)的路上，輪胎就發(fā)生了暴裂，汽車翻倒，鄰居就受傷了，因此海淀區(qū)和中臺區(qū)都是侵權(quán)地，這兩個地方的中級法院都可以受理這個案件。
（3）特殊地哉管轄有9種，前7種的連接點(diǎn)都是被告住所地，后兩種特殊性地域管轄沒有提到被告的住所地，前7種特殊性地域管轄原告是可以選擇被告住所地作為為管轄法院的。
三、專屬管轄
如果適用了一般地域管轄，也可以適用特殊地域管轄，一般合同糾紛地連接點(diǎn)是被告的住所地，這兩者是相互兼容的，大部分都能適用協(xié)議管轄。
專屬管轄：是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。專屬管轄與一般地域轄和特殊地域管轄的關(guān)系是，凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄，不得適用一般或特殊地域管轄。
根據(jù)法律規(guī)定，適用專屬管轄的案件有以下三種：
（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。
（3）因繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。
四、共同管轄和選擇管轄
這是一個問題的兩個方面，共同管轄，是指對同一訴訟依照法律規(guī)定兩年或兩個以上的人民法院都有管轄權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以選擇其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由先立案的人發(fā)法院管轄。
五、協(xié)議管轄
當(dāng)事人雙方可以通過協(xié)議的方式選擇管轄的法院。但是這也不是隨意的，協(xié)議管轄要受到各種的限制，有以下限制條件：
（1）協(xié)議管轄為要式行為，必須采用書面形式，必須要有協(xié)議書；
（2）協(xié)議管轄不得違背民事訴訟法關(guān)于級別管轄；
（3）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人以合同以外的其它民事糾份不得協(xié)議管轄；
（4）協(xié)議管轄不得違背專屬管轄的規(guī)定；
（5）協(xié)議管轄所約定的法院須為法定范圍內(nèi)的法院，即須在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或標(biāo)的物所在地等與合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院中選擇，而不可能超出這一范圍；
協(xié)議管轄只適用于合同糾紛中的第一審案件，對于第二審案件以及再審案件不得以協(xié)議方式選擇管轄法院。
在前面的學(xué)習(xí)當(dāng)中我們已經(jīng)掌握了級別管轄和地域管轄的基本知識，通過前面的學(xué)習(xí)我們可以知道管轄的確定一般來說是由當(dāng)事人，主要是原告，原告根據(jù)法律的規(guī)定通過起訴來決定的。
比如原告選的A法院而A法院根據(jù)法律的規(guī)定又符合管轄的要件，這時候A法院就會成為一個管轄法院，但是在特殊情況下某些法院管轄的選擇并不是由當(dāng)事人選擇而產(chǎn)生的，而是通過法院的裁定的方式而決定的。
第五節(jié) 裁定管轄
所謂的裁定管轄是指管轄的確定，是有人民法院通過裁定的方式確定的。主要在三種情況下出現(xiàn)：
一、移送管轄
1.移送管轄的概念：指法院立案后發(fā)現(xiàn)自己沒有管轄權(quán)，而將案件移送到有管轄權(quán)的法院。實(shí)際上是法院內(nèi)部的糾錯行為，管轄權(quán)的錯誤有兩種：
（1）是級別上的錯誤，比如說本來由中級法院受理的案件基層法院受理了。
（2）地域上的錯誤，來由A地中級法院受理， 但是B地中級法院卻錯誤的受理了， 為了糾正這兩種錯誤移送管轄就存在了兩種模式：
第一，是在級別上來移送；
第二，是在地域上來移送；
2.注意如下事項(xiàng)：
（1）移送管轄在發(fā)生在法院立案之后的 . 如果法院在立案前就發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人選擇了錯誤的法院，則不需要移送管轄，只需要裁定不予受理案件就可以了，并告知當(dāng)事人正確的管轄法院。
（2）案件被移送后，如果受移送的法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，不能再行移送，只能報請上級法院指定管轄法院，這樣規(guī)定是為了防止法院之間“扯皮”。
二、指定管轄
（ 一 ） 概念
在特殊情況下，下級法院無法確定管轄權(quán)的歸屬，需要報請上級法院確定管轄權(quán)的歸屬，上級法院的指定行為被稱為指定管轄。
三種情況：
（1）受移送法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)；就應(yīng)當(dāng)報請上級法院來決定管轄權(quán)的歸屬，上級法院用指定的方式來決定管轄權(quán)的歸屬。
（2）有管轄權(quán)的法院因?yàn)樘厥庠驘o法行使管轄權(quán)；
它的前提是本身法院是有管轄權(quán)的，但是由于特殊原因無法行使管轄權(quán)，一般來說存在兩方面的原因，一方面是自然方面的原因，另外一方面是法律方面的原因自然方面的原因。
第一，自然方面的原因。比如說某個地方發(fā)生的水災(zāi)，這個法院正是屬于這個城市的低洼地區(qū)，于是這個法院大樓一半被水泡在里面，整個法院工作就癱瘓了 ， 自然就不能開庭審理案件了，這個法院雖然有管轄權(quán)，但由于水災(zāi)，這個時候這個法院的案件只能別的法院來審理，究竟由哪個法院審理呢？就是由上級來指定一個跟它比較相鄰的比較近的，而又能正常工作的法院來審理它的案件。
第二法律上的原因，所謂法律上的原因是指法律規(guī)定某一個法院雖然它有管轄權(quán)，但是由它來行使管轄權(quán)是不太適當(dāng)?shù)?。比如說某地一個法院它要建一個新的辦公大樓 ， 新的辦公大樓建好之后，這個法院由于經(jīng)費(fèi)不足而沒有向施工單位支付建房款， 于是施工單位就起訴了這個法院，這時候施工單位是原告，法院則是被告 ， 根據(jù)專屬管轄制度，這個不動產(chǎn)糾紛應(yīng)當(dāng)由不動產(chǎn)所在地的法院來受理案件，行使管轄權(quán)，很明顯這個案件就要由這個法院的本身，或這個法院的下級法院來審理。這時候一個法院來審理一個自己作為被告的案件很明顯是不適當(dāng)?shù)摹＿@種情況就要報上級法院來決定這個案件究竟是由其它的哪一個法院來審理，這也構(gòu)成了指定管轄的情況。
（3）法院之間因?yàn)楣茌牂?quán)的問題發(fā)生了爭議又協(xié)商不成的。
管轄權(quán)的爭議有兩種情況：
第一消極管轄解決了消極沖突；
第二積極管轄解決了積極沖突；
所謂消極沖突是指兩個法院都不想管這個案件，所謂積極沖突是指兩個法院都想管這個案件。
關(guān)于管轄權(quán)沖突的例子：有一個城市A在相鄰地區(qū)有個B市中間有黑線是A市和B市的地界，有一座房屋它就在地界上面，房屋左邊屬于A市 ， 房屋的右邊屬于B市，這個房屋還沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記，有一個當(dāng)事人甲和當(dāng)事人乙圍繞房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬問題，就進(jìn)行一場訴訟，根據(jù)專屬管轄的規(guī)定 ， 涉及到不動產(chǎn)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由不動產(chǎn)所在地的人民法院進(jìn)行管轄，這個房屋究竟是屬于A 法院還是屬于B，由于它還沒有登記兩個法院就爭論不休了。
如果這個案件是比較簡單的，同時案件受理費(fèi)用比較高，那么這兩個法院就會搶著管轄這個案件，于是就發(fā)生了管轄權(quán)的積極沖突，大家都想管；如果這個案件標(biāo)的額比較小，法院受到的案件費(fèi)比較低，但是案件牽涉到的法律關(guān)系比較復(fù)雜，審理比較困難，這時候兩個法院就不想審這個案件了，就形成了管轄權(quán)的消極沖突。不管是消極沖突還是積極沖突 ， 后都是由 A、B兩法院的共同上級法院來指定由誰來管轄。
三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移
為了貫徹原則性與靈活性相結(jié)合的原則，有管轄權(quán)的法院在特定情況下可能將案件轉(zhuǎn)移給上級或者下級法院審理，稱為管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。
管轄權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移原因 ：
在級別管轄的時候就有一個規(guī)定中級法院在受案范圍中 ，有一個這樣的標(biāo)準(zhǔn)訴訟標(biāo)的額比較大的案件由中級法院受理，訴訟標(biāo)的額比較小的，則由基層法院受理。
例：某一個省它確定了一個中院和基層法院之間分工訴訟額的標(biāo)準(zhǔn)是500萬，500萬以上的案件由中院來審，500萬以下的案件由基層法院來審。假設(shè)有一個案件是一個單純的欠款案，也就是向銀行貸款的人，就向銀行貸了500萬，就沒有錢還，于是銀行就起訴這個人，這個案件就被中級法院受理了，但是當(dāng)年中級法院受理案件比較多，審不過來了，但是發(fā)現(xiàn)這個案件標(biāo)的額雖然達(dá)到了500萬，但案件比較簡單，簡單到跟欠500元，50元沒有什么區(qū)別，中級法院由于發(fā)現(xiàn)案件比較簡單，而本法院在本年中，它的審判負(fù)擔(dān)比較大，中級法院為了更好的解決審判工作的分擔(dān)問題就可以把這個案件下送到下級法院，由基層法院來審理這個案件。
有一個案件它的訴訟標(biāo)的只有10萬，但是10萬元錢的案件并不一定是很簡單的案件。
比如有甲、乙，甲是一個債權(quán)人，乙是債務(wù)人 ，乙曾向甲借了10萬元，后來向甲還了一部分錢，乙曾在借款時寫下一張條：叫作還欠款4萬元， 這張條有兩種讀法。一種讀法乙還欠甲6萬元，另一種讀法乙還欠甲4萬元。這時候甲起訴乙，說乙還欠他6萬元，但乙的主張是還欠甲4萬元。于是當(dāng)中就出現(xiàn)了2萬元的爭議， 雖然這個案件的標(biāo)的額比較小，但是處理這個案件的難度并不比處理剛才的500萬的要低，這種情況如果基層法院對這個案件實(shí)在拿不準(zhǔn)，基層案件可以把這個案件送到中級法院審理。
由此可見管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是在上級法院和下級法院之間來轉(zhuǎn)的 ， 而不會在不同的地域之間法院來轉(zhuǎn)的。
注意問題 ：
★ 移送管轄是法院內(nèi)部的糾錯程序，管轄權(quán)轉(zhuǎn)移則以受理案件的法院有管轄權(quán)為前提。
★上級法院將案件移送給下級或者將案件從下級提審不需要征求下級法院的同意，反之則需要。
★根據(jù)高人民法院去年出臺的新司法解釋，管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移只能從下級法院轉(zhuǎn)移到上級法院，而不能從上級法院轉(zhuǎn)移到下級法院。這樣做主要是為了照顧當(dāng)事人的心理上的要求，保障訴訟的正當(dāng)性。
假設(shè)我們看演唱會，比如我們買了一張三等的票，每張票80元，當(dāng)我們進(jìn)入演唱會的會場之后，工作人員跟我們說雖然你買了80 元的票，但由于今天晚上上座率不高，所以你可以到每張票為680元的一等席去看表演，觀眾當(dāng)然很高興了；但如果有一天，你買了一張680元的一等票，當(dāng)你進(jìn)入演唱會的會場之后，工作人員說由于今天人太多，你雖然買了一等席的票，但你只能到三等席上看表演，毫無疑問觀眾肯定是非常不高興。
同樣道理，如果當(dāng)事人原來是在基層法院審理案件， 后來法院跟他說你這個情況要慎重對待，現(xiàn)在由中級法院來審理，那么當(dāng)事人心理會覺得自己得到的法律審判是更高的法律審判，心理比較容易接受；但是如果一個當(dāng)事人他在中級法院起訴的，但案件太簡單了，中級法院就對他說你的案件就由基層法院來審理吧。于是就把他轉(zhuǎn)移到了下級法院，這時候當(dāng)事人心理上覺得非常難接受，所以為了保障一種審判的正當(dāng)性，只能下級轉(zhuǎn)移到上級，不能由下級轉(zhuǎn)移到上級。
如果考試出到這個問題，有一個原則，以課本為主，如果課本說能夠從上級轉(zhuǎn)移級下級，考生們?nèi)匀恍枰@么答。但是按照慣例如果課本規(guī)定跟現(xiàn)行法律制度不一致了，這個問題一般不會涉及的。
第六節(jié) 管轄權(quán)移議
一、概念
管轄權(quán)異議 是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院對案件沒有管轄權(quán)，而向受訴法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。
二、有權(quán)提起管轄權(quán)異議的主體
正常情況下，提起管轄權(quán)異議的主體是被告，原告是不會提起管轄異議的。因?yàn)槠鹪V的人是原告，換言之正常情況下一個法院它行使管轄權(quán)是原告選擇的結(jié)果，那么既然原告選擇了一個法院作為受理案件的法院，正常情況下不會出而反而，它不會再對管轄權(quán)提出異議的，因此正常情況下提起管轄異議的是應(yīng)當(dāng)是被告；
特殊情況下原告也會提起管轄權(quán)異議。
比如說某原告甲向A人民法院提起訴訟，A人民法院就是甲心目當(dāng)中應(yīng)當(dāng)受理的法院 ， 當(dāng)A人民法院受理案件以后 ， 它把這個案件移送給了B人民法院 . 而這個原告甲認(rèn)為這個案件就應(yīng)該由A人民法院來行使管轄權(quán)，B人民法院是沒有管轄權(quán)的，甲對于A人民法院把案件移送給B人民法院是存在異議的。這個異議就表現(xiàn)為他不服 B 法院的管轄權(quán)，這種情況下原告就會向 B 法院提出一個管轄權(quán)的異議，所以原告提起管轄權(quán)也是存在的。
事實(shí)上，包括第三人共同訴訟人訴訟代表人他們都有可能提起管轄權(quán)異議 . 我們可以得出一個結(jié)論“所有當(dāng)事人均有權(quán)提起管轄權(quán)異議”。
三、當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議的客體
即可以對地域管轄提出異議，也可以對級別管轄提出異議。
比如說當(dāng)事人可以認(rèn)為本案不應(yīng)當(dāng)由中級法院受理 ， 而應(yīng)當(dāng)由高級法院受理 ， 他有這樣的異議。也可以說這個案件不應(yīng)當(dāng)由A法院受理，而應(yīng)當(dāng)由 B 法院受理，因此，地域管轄、級別管轄都成為了管轄權(quán)的客體。
四、提出管轄權(quán)異議的時間
應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議。根據(jù)民訴法規(guī)定 ， 所謂答辯期，是指被告收到原告起訴狀之日起十五日內(nèi)。如果當(dāng)事人要提起管轄權(quán)異議，就必須在答辯期內(nèi)提出，如果當(dāng)事人在答辯期內(nèi)不提出管轄權(quán)異議，就算一個法院原來它沒有管轄權(quán)，但由于當(dāng)事人在答辯內(nèi)不提出異議。這個法院就會推定這個當(dāng)事人服從該法院的管轄，那么這個法院就會自動獲得本來沒有的管轄權(quán)。
例子，是一個房地產(chǎn)糾紛案件，合同中就約定了一個糾紛解決的條款，條款中明確約定，該案件如果發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)由某某仲裁委員會進(jìn)行仲裁。那么根據(jù)仲裁條款，這個案件如果要解決爭議，只能夠進(jìn)行仲裁，而不能進(jìn)行訴訟，也就是說因?yàn)榇嬖谥俨脳l款，人民法院對本案就沒有管轄權(quán)，當(dāng)時由于疏忽就沒有發(fā)現(xiàn)這個條款， 于是就去法院起訴被告，而法院工作人員在審查時，也沒有注意到這個條款，于是就進(jìn)行了立案，這個案件被受理下來了。后來又重新審查了一遍合同文本，就非常驚訝的發(fā)現(xiàn)這個條款，于是非常擔(dān)心害怕被告會提起管轄權(quán)異議，但是在被告受到答辯狀之后的十五天內(nèi)，被告沒有向法院提起管轄權(quán)異議。
后來被告的律師就向法庭提出仲裁條款的存在，法官就明確的告之被告，如果你要提出管轄權(quán)異議，就應(yīng)當(dāng)在你收到起訴狀附本之后的十五天內(nèi)提出，但由于在答辯期內(nèi)被告沒有提管轄權(quán)異議，所以就認(rèn)為原被告雙方都自動的接受了法院的管轄權(quán)。這個案件就可以審判，就不用仲裁了。
由此可見 提出管轄權(quán)的時間是非常剛性的，如果超過了這十五天，本來沒有管轄權(quán)的法院也就自動的獲得了管轄權(quán)。
五、人民法院對管轄權(quán)異議的處理
法院面對當(dāng)事人所提出的管轄權(quán)異議，法院的答復(fù)的方式是裁定。如果法院認(rèn)為當(dāng)事人提出的管轄權(quán)是成立，則裁定移送管轄，移送到有管轄權(quán)的法院。不成立則裁定駁回管轄權(quán)異議。
如果當(dāng)事人一方對法院裁定不服的，有什么救濟(jì)方式呢？比如說這個被告，法院采納了被告的觀點(diǎn)，裁定要將案件移送，這時候原告不服，又比如說被告提出了管轄權(quán)異議，法院裁定并駁回其異議，這時候被告會不服，不管哪一方對法院裁定不服，當(dāng)事人都可以提起上訴。裁定原則上是不能上訴的，只有三種裁定可以上訴，這里是我們學(xué)到的第一種就是人民法院對當(dāng)事人提出管轄權(quán)所作出的裁定，這是我們學(xué)到的第一種可以上訴的裁定。
以上就是關(guān)于管轄權(quán)的基本問題。
第七章 民事訴訟當(dāng)事人
第一節(jié) 當(dāng)事人概述
一、當(dāng)事人的概念
1.概念：是指以自己的名義請求人民法院行使審判權(quán)解決民事爭議或保護(hù)民事權(quán)益的人及其相對方。對于這個概念理解，誰請求法院行使審判權(quán)解決民事爭議或者保護(hù)他合法權(quán)益，這個人是發(fā)動訴訟的一方，這一方叫原告，原告相對方叫被告，這個被告就是被要求與自己的爭議，或者讓他彌補(bǔ)原告損失的一方當(dāng)事人，因此，所謂的民事訴訟當(dāng)事人就是指民事權(quán)益爭議的雙方。
2.當(dāng)事人的范圍：
（1）狹義當(dāng)事人：原告、被告。
（2）廣義當(dāng)事人：原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、第三人。
二、訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力
1.訴訟權(quán)利能力
又稱當(dāng)事人能力，是指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的法律上的資格。如果一個主體有資格成為當(dāng)事人，有資格享有民事訴訟權(quán)利，承擔(dān)民事訴訟義務(wù)，那么這樣的主體就具有當(dāng)事人能力。這個概念與民事權(quán)利能力的概念非常相近的。所謂民事權(quán)利能力是指一個主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，那么同樣的道理，訴訟權(quán)力能力也是說的一種資格，他有資格當(dāng)當(dāng)事人，但他不一定能夠親自進(jìn)行訴訟事務(wù)。因此訴訟權(quán)利能力強(qiáng)調(diào)的是一種資格，而不是一種親身行使的一種能力。
★范圍：自然人、法人和其他非法人組織。
非法人組織主要包括了一些公司的分公司，還有包括了我們國家的銀行，保險公司的分支機(jī)構(gòu)，因?yàn)槲覀儑业你y行和保險公司，采用的是一種統(tǒng)一法人制度，也就是全中國的銀行和全中國的保險公司，它只是一個公司，只有一個法人。
比如說中國銀行，全中國有那么多中國銀行，它只有一個法人，那么多省、城市，它的分支機(jī)構(gòu)都不是一個獨(dú)立的法人。像一個省、一個城市的分支機(jī)構(gòu)，它雖然不是一個法人，但它卻稱為一個非法人組織，非法人組織它雖然沒有法人資格，但是它仍然具有訴訟權(quán)利能力，具有一個當(dāng)事人資格，訴訟中可作為原告，也可以作為被告。
自然人、法人和其他非法人組織具有當(dāng)事人能力，他可以在訴訟中成為當(dāng)事人。
換言之，像個體戶就不能成為當(dāng)事人。
比如有一個小賣部叫大發(fā)小賣部，這個小賣部已經(jīng)進(jìn)行工商登記 ， 小賣部老板張某，有一天李某在小賣部了幾袋酸奶?；丶液韧曛?，發(fā)現(xiàn)酸奶已經(jīng)過期變質(zhì)，導(dǎo)致李某腹瀉，李某去醫(yī)院去看病，花費(fèi)人民幣300元。
于是李某想起訴賣酸奶的人，要求他賠償300元以及買酸奶的錢，這時候李某就有一個問題他到底是起訴大發(fā)小賣部還起訴張某，根據(jù)我們國家民事訴訟法中對于訴訟權(quán)利能力的規(guī)定，大發(fā)小賣部它不是法人，也不是自然人，也不屬于國家所規(guī)定的非法人組織，因此大發(fā)小賣部本身并不具備民事訴訟權(quán)利能力，它不具備當(dāng)事人資格，不能在訴訟中成為原告或者被告，但是大發(fā)小賣部的老板張某是一個自然人，自然人是國家規(guī)定具有訴訟能力的當(dāng)事人主體，這時候作為原告李某就應(yīng)該選擇張某作為被告。
通過這個案例 ，可以看出其實(shí)所謂的民事訴訟權(quán)利能力，它強(qiáng)調(diào)的就是到底哪些主體是具有一個成為訴訟當(dāng)事人資格的問題，講到民事訴訟權(quán)利能力，我們知道民事權(quán)利能力跟訴訟權(quán)利能力是兩個非常密切關(guān)系的概念。
兩者之間究竟存在什么聯(lián)系 ？
原則上講民事權(quán)利能力和訴訟權(quán)利能力都是強(qiáng)調(diào)的一種資格 ，在原則上這兩個概念的范圍是可以劃上一個等號的， 也就是說具有民事權(quán)利能力的主體就具有訴訟權(quán)利能力，具有訴訟權(quán)利能力的主體也具有民事權(quán)利能力。但特殊情況下，也存在一些差異，也就是說具有民事權(quán)利能力沒有訴訟權(quán)利能力，有訴訟權(quán)利能力沒有民事權(quán)利能力。
在怎么情況下會出現(xiàn)兩個概念外沿不重合的情況
（1）未出生的胎兒：不具有民事權(quán)利能力，但具有訴訟權(quán)利能力。但是國家民法規(guī)定，胎兒如果他在未出生他的父親死亡了，這個父親在死亡時他的遺產(chǎn)中應(yīng)該為這個胎兒留下適當(dāng)?shù)姆蓊~；
如果有一個父親，他在孩子倘未出生時已死亡，而他的財產(chǎn)被他的父母以及他的其他的一些繼承人所霸占，這時候母親可以以胎兒的名義向侵占遺產(chǎn)的人提起訴訟，占遺產(chǎn)的人為胎兒留下一個必要的份額。根據(jù)國家國事訴訟法的規(guī)定，這時候在訴訟中原告不是母親而是胎兒，原告就寫明了是某某的胎兒，換言之，胎兒就成為了原告，既然胎兒能成為原告就意味著這個胎兒具有民事訴訟能力。
（2）死者：具有民事權(quán)利能力（人格權(quán)），但不具有訴訟權(quán)利能力。
根據(jù)國家民法的規(guī)定，如果有一人他在死亡之后，別人對他的人格權(quán)造成了侵犯。那么這個死者的近親屬是可以對侵害其名譽(yù)權(quán)的人提起訴訟，要求其停止侵害死者的名譽(yù)。
曾經(jīng)有一個案件：有一個鄉(xiāng)長，有一天與外商洽談業(yè)務(wù)時候喝酒，喝得太多，就導(dǎo)致很多病的發(fā)生，于是就因?yàn)楹染坪人懒?。鄉(xiāng)長喝死后，當(dāng)?shù)氐泥l(xiāng)政府和鄉(xiāng)黨委就認(rèn)為這個鄉(xiāng)長因?yàn)槭枪ぷ鲿r喝酒喝死，認(rèn)為他是工傷，并且把他追認(rèn)為烈士。
后來當(dāng)?shù)赜幸粋€小報，這個小報就揭露了這么一個秘密，其實(shí)這個鄉(xiāng)長跟外商喝酒時并沒有出問題， 這個鄉(xiāng)長跟外商跑完酒之后呢，又跑到當(dāng)?shù)氐囊粋€夜總會跟夜總會小姐喝酒，是跟小姐喝酒時喝死的，這個報導(dǎo)一出來之后，在當(dāng)?shù)匾鹆塑幦淮蟛ǎ谑沁@個鄉(xiāng)長的近親屬就起訴小報，要求他們停止侵害鄉(xiāng)長的名譽(yù)權(quán)，并且要求他們賠償損失和賠禮道歉，在本案中鄉(xiāng)長已經(jīng)死了，根據(jù)民法的規(guī)定，死者他的大部分權(quán)利能力都已經(jīng)消滅了，但是死者人格權(quán)這方面部分的民事權(quán)利能力是仍然存在的。
換言之 ， 這個死亡的鄉(xiāng)長他仍然具有人格全方面的民事權(quán)利能力，但是如果要起訴侵權(quán)者，這時候原告是鄉(xiāng)長的近親屬。換言之，這個鄉(xiāng)長就不具有當(dāng)事人的資格，他就沒有民事訴訟權(quán)利能力，這時候在死者人格權(quán)保護(hù)方面，就出現(xiàn)了存在有民事權(quán)利能力沒有民事訴訟權(quán)利能力這么一個區(qū)分。
（3）超越經(jīng)營范圍的法人：法人他的民事權(quán)利能力需要受到經(jīng)營范圍的限制，比如說一個五金店，它的資格也就是它的民事權(quán)利能力，就限制在對于五金產(chǎn)品的批發(fā)、零售方面，但是這個五金店就不能賣香煙、酒、服裝。換言之，這個五金店在賣酒、服裝、香煙這個領(lǐng)域上面，它是沒有民事權(quán)利能力的。
但是我們假設(shè)，有一個五金店，它在賣五金的同時，它還賣香煙后來它賣的香煙是假煙，于是賣到假煙的消費(fèi)者要求五金店退還假香煙，這個五金店就和消費(fèi)者發(fā)生了糾紛，這時候這個消費(fèi)者以該五金店為被告來起訴這個五金店，這時候這個五金店可以作為被告，說明這個五金店具有了民事訴訟權(quán)利能力。
這樣一來又出現(xiàn)了一個分別，在超越經(jīng)營范圍的問題上面，法人沒有民事權(quán)利能力，但法人卻具有了民事訴訟權(quán)利能力。
通過上面幾個特殊例子，可以看到其實(shí)民事訴訟權(quán)利能力和民事權(quán)利能力兩者之間并不是在范圍上完全重合的，它們在范圍上可能會出現(xiàn)一定的分別，所以我們得出一個結(jié)論，所謂的民事訴訟權(quán)利能力它是一個程序法上的概念，而不是一個實(shí)體法上的概念。
2.訴訟行為能力
又稱訴訟能力，是指當(dāng)事人自己實(shí)施訴訟行為所必要的訴訟法上的能力，它強(qiáng)調(diào)的是有關(guān)的主體，他不但要有資格成為當(dāng)事人，并且他還要有能力自己去從事訴訟的事務(wù)。也就是自己去起訴，自己去立案，自己去應(yīng)訴，自己進(jìn)行調(diào)節(jié) ，它必須有能力親自去做這個事情，而不需要別人代理，所以我們可能看出，實(shí)際訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力它們形成的關(guān)系：訴訟權(quán)利能力是訴訟行為能力的基礎(chǔ)。
一個人如果沒有訴訟權(quán)利能力，他就必然沒有訴訟行為能力。因?yàn)樗B當(dāng)事人資格都沒有，他又怎么談得上親自去進(jìn)行訴訟活動呢？而如果一個人有了訴訟權(quán)利能力，就不一定有訴訟行為能力，比如一個三歲的小孩，他有資格當(dāng)當(dāng)事人，他具有了民事訴訟權(quán)利能力，但一個三歲的小孩什么都不懂，他又怎么親自打官司呢？他就不能親身的從事訴訟活動，他要打官司就必須找代理人，就是說由他的父母來替他去打，這時候這個小孩就具有了當(dāng)事人資格卻沒有訴訟行為能力。
對于訴訟行為能力我們掌握兩個要點(diǎn)：
★法人與非法人組織：當(dāng)法人與非法人組織來從事事務(wù)的人時候，必然是自然人，而自然人是他的工作人員，工作人員一般是成年的，并且智力狀況比較正常，所以對于法人與非法人組織，他的民事訴訟能力自成立之日始就具備了，至終止之日止才消失。
換言之，對于法人與非法人組織而言自成立之日始，至終止之日止均具有民事訴訟行為能力。
★自然人：學(xué)民事行為能力的時候，自然人的民事行為能力可以分成三個檔次，第一是無行為能力，第二是限制行為能力，第三完全行為能力。
所謂無行為能力是指一個人的認(rèn)識能力很差，基本上不能親自從事所有的民事活動。
而所謂限制行為能力是指一個人他的認(rèn)識能力有限，他能夠作部分而且比較簡單的民事活動，但是比較高級的、比較復(fù)雜的、比較重要的民事活動就做不了了。
所謂完全行為能力是指這個人的認(rèn)識達(dá)到了一個完全的程度，他可以做所有的，包括復(fù)雜的、重要的、比較高級的民事活動。
訴訟是一種高度技術(shù)性的涉及到一個人的糾紛解決與一個人的民事權(quán)益密切相關(guān)的活動，所以我們把訴訟稱為是一個比較復(fù)雜的行為，需要認(rèn)知能力更加高的行為，所限制行為能力人和無行為能力人他們都不能親自的從事訴訟活動，只有具有完全民事行為能力的人才能夠親自的去從事民事訴訟活動。
換言之我們可以在民事行為能力和民事訴訟行為能力之間建立這么一種對應(yīng)關(guān)系：無行為能力人和限制行為能力人他們是無訴訟行為能力人；而具有完全行為能力的人，他就具有了訴訟行為能力。
什么樣的自然人才具有訴訟行為能力 ，包括以下的人：第一必須強(qiáng)調(diào)他的精神狀況，精神狀況要正常，沒有精神病，也沒有間歇性精神病。第二在年齡方面必須要滿18周歲，或者有一個例外情況年滿16周歲未滿18周歲，但是已經(jīng)靠自己的勞動能力獨(dú)立生活了，也能夠算是完全民事行為能力人。只有他是完全民事行為能力人他才具有訴訟行為能力。換言之，未滿 18 周歲，或者已經(jīng)滿了 18 周歲，但是在精神方面存在問題， 比如說精神病、間歇性精神病，這些人都是無訴訟行為能力人。無訴訟行為能力人他可以作為當(dāng)事人，但是他要進(jìn)行訴訟必須有代理人來替他參加訴訟。
三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)
此問題在后面的內(nèi)容中將詳細(xì)講述，在此只是一個歸納而已，考試不會對此有所涉及，因此暫且不表。
四、正當(dāng)當(dāng)事人
1.正當(dāng)當(dāng)事人概念：又稱當(dāng)事人適格，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告和被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。這個所謂的正當(dāng)當(dāng)事人，他強(qiáng)調(diào)的是某個當(dāng)事人，他是本案的真正當(dāng)事人，而不是錯誤的當(dāng)事人。
2.正當(dāng)當(dāng)事人與當(dāng)事人的關(guān)系：一個人只要向人民法院提起訴訟這個人就是原告，而他的相對方就是被告。換言之，在訴狀中所載明的原告、被告就是本案的當(dāng)事人，因此當(dāng)事人的概念只是一個純粹程序法上的概念。這個當(dāng)事人只是原告口中的當(dāng)事人，我們不管他是真正的還是非真正的。而所謂正當(dāng)當(dāng)事人，是指人民法院對原告所稱的當(dāng)事人經(jīng)過審查之后，經(jīng)過一個篩選，如果發(fā)現(xiàn)他所稱的當(dāng)事人是本案的真正的當(dāng)事人，那么法院就會認(rèn)為當(dāng)事人適格，經(jīng)過法院篩選之后，并且認(rèn)定是真正的當(dāng)事人，就是正當(dāng)當(dāng)事人；而如果經(jīng)過法庭的審查之后，所發(fā)現(xiàn)的并非是真正的當(dāng)事人，法院就認(rèn)為這個當(dāng)事人是沒有資格的。是一種不適格的當(dāng)事人，就稱為非正當(dāng)當(dāng)事人。
如果法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人是正當(dāng)?shù)模敲捶ㄔ壕蜁Ξ?dāng)事人的問題進(jìn)行一個審理；而如果法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人是非正當(dāng)?shù)?，那么法院就會把這個案件不予受理，不予審判，因?yàn)楦緟⒓釉V訟的兩方當(dāng)事人就不是本案的正當(dāng)當(dāng)事人。既然正當(dāng)當(dāng)事人牽涉到有沒有資格接受審判的問題，所以對于正當(dāng)當(dāng)事人的判斷就成為了一個非常重要的問題。
1.正當(dāng)當(dāng)事人的判斷標(biāo)準(zhǔn)：首先判斷案件所爭議的實(shí)體法律關(guān)系，把它的性質(zhì)搞清楚，然后看在為這個爭議的法律當(dāng)中究竟這個法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人是誰？如果案件當(dāng)中的當(dāng)事人正是這個法律關(guān)系的當(dāng)事人，這個當(dāng)事人就叫正當(dāng)當(dāng)事人，也就是說這個正當(dāng)當(dāng)事人適格了。如果這個當(dāng)事人并不是爭議法律關(guān)系中的雙方當(dāng)事人，那么這個當(dāng)事人就不是正當(dāng)當(dāng)事人，就不適格。
案例：有一個小學(xué)A，有一個學(xué)生B，她是一個品學(xué)兼優(yōu)的學(xué)生，她是個女孩子，老師對這個學(xué)生B給予了厚望，認(rèn)為她以后一定能成才，所以老師們都對細(xì)心培養(yǎng)。但這個學(xué)生B她的父親C是一個比較保守傳統(tǒng)的農(nóng)民，他認(rèn)為女孩子能夠識字，不要當(dāng)睜眼瞎，并且會算一些基本數(shù)目，到時候買菜、賣菜可以把這個帳算好就行了， 于是這個家長C在這個學(xué)生B上完四年級之后，就不讓他再上學(xué)了，于是就強(qiáng)迫這個學(xué)生B退學(xué)。學(xué)校 A 知道了這種情況，就認(rèn)為學(xué)生家長C侵犯了學(xué)生B的受教育權(quán)，于是小學(xué)A就對學(xué)生家長C提起了訴訟
這樣一來小學(xué)A就成了原告，學(xué)生家長C就成了被告。換言之，學(xué)生、小學(xué)A、學(xué)生家長C就是本案的當(dāng)事人。
但是有一個問題，小學(xué)A和這個學(xué)生家長C之間，這兩個主體是不是本案的正當(dāng)當(dāng)事人，要衡量是不是正當(dāng)當(dāng)事人，首先要判斷在這個案件當(dāng)中，它爭議的法律關(guān)系是什么？
因此在本案中，真正的原告是學(xué)生B，真正的被告是學(xué)生家長C，而小學(xué)校A并非是這一對法律關(guān)系當(dāng)中的主體，因此學(xué)校A并不是本案中的正當(dāng)當(dāng)事人。
通過剛才這個案例，可以非常明確的知道在一個案例中，究竟我們應(yīng)當(dāng)如何去判斷一個當(dāng)事人是不是正當(dāng)當(dāng)事人，有兩個步驟：第一，我們應(yīng)該判斷本案所爭議的法律關(guān)系性質(zhì)究竟是什么法律關(guān)系？然后，再來判斷一下，在這個爭議的法律關(guān)系當(dāng)中，爭議的雙方主體應(yīng)當(dāng)是什么？如果當(dāng)事人就是這一對主體，那么這個當(dāng)事人就是正當(dāng)當(dāng)事人，如果當(dāng)事人不是這一對主體，那么這當(dāng)事人就并非是正當(dāng)當(dāng)事人，法院審理案件只會審理正當(dāng)當(dāng)事人之間的糾紛，而非正當(dāng)當(dāng)事人之間的糾紛，法院拒絕審理，因?yàn)檫@種審理是沒有意義的，當(dāng)一個法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在著非正當(dāng)?shù)那闆r，法院應(yīng)當(dāng)對非正當(dāng)當(dāng)事人進(jìn)行更換 .
五、非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換
如果人民法院發(fā)現(xiàn)提起訴訟或者被提起訴訟的當(dāng)事人并非正當(dāng)當(dāng)事人，則會根據(jù)具體情況進(jìn)行非正當(dāng)當(dāng)事人的更換，即將非正當(dāng)當(dāng)事人更換為正當(dāng)當(dāng)事人。
如果正當(dāng)當(dāng)事人自愿的參加訴訟，問題就好解決了；如果正當(dāng)當(dāng)事人不愿意在收到法院通知之后，不愿意參加訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理要搞清楚。
1.如果訴訟外的適格當(dāng)事人不愿意參加訴訟居于原告地位，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。也就是真正的當(dāng)事人不愿意參加訴訟，他不愿意打官司，法院就應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訟，這個結(jié)論是跟我們上節(jié)課所講的司法權(quán)、審判權(quán)有一個消極性特征是有關(guān)系的，那么法院行使審判權(quán)，它要奉行一個基本原則，叫作不告不理。
換言之，如果一個案件當(dāng)中，沒有了原告去告，那么法院自然就不會審理案件，為了解釋不告不理，舉一個例子：
比如說有一個大貨車，把一輛小汽車給撞爛了，小汽車上面有三個乘客，三個乘客全部都死掉了。如果大貨車把三個乘客都撞死了，這三個乘客都有繼承人和近親屬的，繼承人和近親屬可以以原告身份起訴這個大貨車司機(jī)，要求大貨車司機(jī)賠償非常巨額的賠償。
如果大貨車把一個金杯面包車給撞爛了，面包車中坐了整整一個家族，這個家族的全部親戚都在這個面包車內(nèi)，大貨車一撞就把整個家族的人都撞死了。出了十幾條人命，這時候大貨車司機(jī)非?？只?，因?yàn)樗朗畮讞l人命要賠償?shù)臄?shù)額是非常巨大的，應(yīng)該是一個天文數(shù)字。但是經(jīng)過調(diào)查之后，驚奇的發(fā)現(xiàn)這個面包車所坐的就是一個家族的整體，全部都死光了。死了人后，是沒有一個繼承人的和近親屬的，這樣一來雖然大貨車司機(jī)造成了十幾條人命，但是他卻一分錢都不用賠，因?yàn)楸景敢呀?jīng)沒有了原告。沒有原告案件自然就不會發(fā)動。這就是不告不理的關(guān)鍵所在。
如果一個案件訴訟之外正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人，在法院通知之后他不愿意參加訴訟，這個案件就會因?yàn)槿狈υ娑沟迷V訟無法行使，因此法院只能裁定終止訴訟。
2.如果訴訟外的適格當(dāng)事人不愿意參加訴訟居于被告地位，法院應(yīng)當(dāng)命令其參加訴訟。被告是被別人告的一個主體，被別人告的主體如果他不愿意參加訴訟，訴訟還是會繼續(xù)進(jìn)行下去， 因?yàn)槿魏我粋€人都不希望被別人告。如果被人家告之后不愿意打官司，這官司就不用打了，世界上也許就沒有訴訟了。因此就算法院通知了他參加訴訟，他不愿意參加，也不會影響訴訟的繼續(xù)進(jìn)行下去。
這時候還要分兩種情況：
如果這個案件的審判是必須被告到庭的，而他不來法院是可以采取強(qiáng)制措施讓他到法庭上來，所謂拘傳，就是派出法院的司法警察，開著警車，給他帶上手銬，強(qiáng)制其出庭。
如果這個案件審判并不一定要他出庭的，如果他不愿意來，沒關(guān)系，你可以不來，但是整個庭審、整個訴訟會繼續(xù)進(jìn)行下去。這時候法庭的審判就叫缺席審判，只有原告沒有被告，缺席審判對于被告來說是非常不利的，因?yàn)檫@時候完全由原告說，而被告是沒有答辯機(jī)會的。