自考“國際法”串講筆記(15)

字號:

二、使館及外交代表
    (一)外交關(guān)系及使館的建立
    國家之間外交關(guān)系和使館的建立,必須經(jīng)過有關(guān)國家的協(xié)議??梢圆扇『炗啑l約的方式,也可以采取交換照會的方式或雙方發(fā)表聯(lián)合聲明的方式。
    (二)使館的職務(wù)
    根據(jù)《維也納外交關(guān)系公約》的規(guī)定,使館有以下五項主要職務(wù):
    1.在接受國中代表派遣國;
    2.在國際法許可之限度內(nèi),在接受國中保護派遣國及其國民的利益;
    3.與接受國政府辦理交涉;
    4.以一切合法手段調(diào)查接受國之狀況及發(fā)展情形,并向派遣國報告;
    5.促進派遣國與接受國間的友好關(guān)系,并發(fā)展兩國間之經(jīng)濟、文化與科學(xué)關(guān)系。
    此外,使館還可以擔(dān)負國際法許可的其他職務(wù)。例如,執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù),經(jīng)接受國同意,可以受托保護未在接受國派有代表的第三國及其國民利益。
    (三)使館人員的類別
    使館通常由下列人員組成:
    1.使館館長。
    2.外交職員,指具有外交官職位之使館職員,包括參贊、武官、秘書和各種隨員。
    3.行政技術(shù)職員,指承辦使館行政及技術(shù)事務(wù)的使館職員,包括譯員、會計、無線電技術(shù)員和打字員等。
    4.事務(wù)職員,指為使館仆役之使館職員,包括司機、信使、廚師、傳達員等。
    (四)使館館長的等級
    《維出納外交關(guān)系公約》規(guī)定:使館館長分為如下三級:
    1.向國家元首派遣之大使或教廷大使,及其他同等級位之使館館長;
    2.向國家元首派遣之使節(jié)、公使及教廷公使;
    3.向外交部長派遣之代辦。
    應(yīng)當(dāng)指出,代辦與臨時代辦不同。代辦是一級館長,臨時代辦則是在館長職位空缺或不能執(zhí)行職務(wù)時,被委派暫代館長職務(wù)的使館外交人員。國家之間互派代辦是很少的,通常是在兩國關(guān)系上存在問題時才這樣做。
    (五)使館人員的派遣與接受
    《維也納外交關(guān)系公約》規(guī)定:派遣國對于擬派駐接受國之使館館長人選必須查明其確已獲得接受國之同意;接受國無須向派遣國說明不予同意之理由。
    除使館館長須征求駐在國同意外,使館的陸、海、空軍武官的派遣,按照《維也納外交關(guān)系公約》的規(guī)定,也應(yīng)征求接受國的同意。至于其他使館館員,無論是外交職員還是行政技術(shù)人員,派遣國可以自由選派,無須征得接受國的同意。
    接受國得隨時不具解釋通知派遣國,宣告使館館長或使館任何外交職員為不受歡迎的人員或使館任何其他職員為不能接受。遇此情形,派遣國應(yīng)斟酌情況召回該員或終止其在使館中的職務(wù)。任何人得于其到達接受國國境前,被宣告為不受歡迎或不能接受。
    (六)使館人員職務(wù)的終止
    使館人員的職務(wù)可因以下情形而終止:
    1.任期屆滿。
    2.本國召回。使館人員由于調(diào)職、辭職或其他原因而被本國政府召回,其職務(wù)即終止。
    3.接受國要求召回。使館人員如從事與使館職務(wù)不符之活動,被接受國宣布為不受歡迎的人或不能接受,其職務(wù)即終止。
    4.外交關(guān)系斷絕。一旦斷交,直接后果之一就是各自撤回使館人員,使館人員職務(wù)即終止。
    5.革命產(chǎn)生新政府。
    三、外交特權(quán)與豁免
    (一)外交特權(quán)與豁免的根據(jù)
    《維也納外交關(guān)系公約》采取職務(wù)需要說與代表說相結(jié)合的立場,否定治外法權(quán)說。由此可見,外交特權(quán)與豁免的根據(jù)有二:一是有效地執(zhí)行職務(wù)所必需;二是對外交代表所代表的國家的尊重。這是現(xiàn)今國際上普遍接受的觀點。
    (二)使館的特權(quán)與豁免
    1.使館館舍不得侵犯
    使館館舍是指供使館使用和供使館館長寓居之用的建筑物或建筑物之各部分,以及所屬之土地。
    根據(jù)《維也納外交關(guān)系公約》,使館館舍不受侵犯包括以下三方面的意義:
    A、接受國官員非經(jīng)使館館長許可,不得進入使館館舍。
    B、接受國負有特殊責(zé)任,采取一切適當(dāng)步驟保護使館館舍免受入侵或損害,并防止一切擾亂使館安寧或有損尊嚴之事情。
    C、使館館舍及設(shè)備,以及館舍內(nèi)其他財產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執(zhí)行。
    2.使館檔案及文件不得侵犯
    使館檔案文件無論何時,亦無論位于何處,均屬不得侵犯。檔案一詞,1961年《外交關(guān)系公約》未作解釋,1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》對領(lǐng)事檔案作的解釋是:領(lǐng)事館的一切文書、文件、函電、簿籍、膠片、膠帶及登記冊,以及明密電碼,記錄卡片及供保護或保管此等文卷之用任何器具,這個解釋可以參考。
    3.行動和旅行自由
    除接受國為國家安全設(shè)定禁止或限制進入?yún)^(qū)域另訂法律規(guī)章外,接受國應(yīng)確保所有使館人員在其境內(nèi)行動及旅行的自由。使館人員享有行動和旅行自由,但是應(yīng)遵守接受國有關(guān)法律和規(guī)章。
    4.通訊自由
    通訊自由包括以下幾點:
    A、使館得采用一切適當(dāng)方法,包括使用外交信差及明密碼電信在內(nèi)的方法通訊。但使館非經(jīng)接受國同意,不得裝置并使用無線電發(fā)報機。
    B、使館來往公文不得侵犯。
    C、外交郵袋不得予以開拆或扣留。
    D、外交信差享有人身不得侵犯權(quán),不受任何方式之逮捕或拘禁。
    5.免納捐稅、關(guān)稅
    使館所有或租賃的館舍,免納國家、區(qū)域或地方捐稅,但對其提供特定服務(wù)的費用,不在免除之列;使館辦理公務(wù)(如辦理簽證、護照等)所收之規(guī)費及手續(xù)費免征一切捐稅; 使館公務(wù)用品(如辦公用具、車輛等)準許入境,并免除一切關(guān)稅及貯存、運送及類似服務(wù)費用以外之一切其他課征。
    6.使用國旗和國徽
    使館及其館長有權(quán)在使館館舍,及在使館館長寓邸與交通工具上使用派遣國之國旗或國徽。
    (三)外交人員的特權(quán)與豁免
    包括使館館長和其他外交職員在內(nèi)的外交人員,享有全部外交特權(quán)與豁免。主要有以下各項:
    1.人身不得侵犯
    外交代表人身不得侵犯。這里包括兩方面的含義:
    A、外交人員不受任何方式之逮捕或拘禁,
    B、接受國對外交人員應(yīng)予以尊重,并應(yīng)采取一切適當(dāng)步驟以防止其人身、自由或尊嚴受到任何侵犯。
    2.寓所、文書、信件和財產(chǎn)不得侵犯
    外交代表的私人寓所應(yīng)享有與使館館舍同樣之不得侵犯權(quán)及保護。外交人員寓所不得侵犯來源于外交人員的人身不得侵犯。私人寓所指外交人員所住的地方,而不是表示私人所有的意思,包括外交公寓、別墅,也包括臨時寓所,如旅館房間。
    按照公約的規(guī)定,外交人員的財產(chǎn),除不能享受民事和行政管轄豁免的情形外,也享有不得侵犯權(quán)。
    3.管轄的豁免
    管轄豁免包括:
    A、刑事管轄豁免。外交人員如果觸犯了接受國的刑律,接受國司法部門不得對其傳訊、起訴和審判。此類案件一般通過外交途徑解決。
    B、民事和行政管轄豁免。外交人員對接受國的民事和行政管轄一般也享有豁免。但下列三類案件除外:第一,關(guān)于外交人員在接受國境內(nèi)私有不動產(chǎn)之物權(quán)訴訟,但代表派遣國為使館用途置有之不動產(chǎn)不在此列;第二,關(guān)于外交人員以私人身份并不代表派遣國而為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈人之繼承事件之訴訟;第三,關(guān)于外交人員于接受國內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事之專業(yè)或者商務(wù)活動之訴訟。此外,外交人員如果主動提起訴訟,引起被告提起與主訴直接相關(guān)的反訴時,就不能對這種反訴主張管轄豁免。
    C、執(zhí)行豁免。對外交人員不得為執(zhí)行之處分,但如屬上述不在民事管轄豁免之列的三類案件,而執(zhí)行處分又無損于其人身或寓所之不得侵犯權(quán)者,不在此限。
    D、外交人員無以證人身份作證的義務(wù)。
    4.免納捐稅、關(guān)稅和行李免受查驗
    外交人員免納一切對人或?qū)ξ镎n征之國家、區(qū)域或地方性捐稅,但下列六項除外:
    A、通常計入商品或勞務(wù)價格內(nèi)的間接稅;
    B、對于接受國境內(nèi)私有不動產(chǎn)課征的捐稅,但外交人員代表派遣國為使館用途而置有之不動產(chǎn)除外;
    C、接受國課征的遺產(chǎn)稅、遺產(chǎn)取得稅或繼承稅;
    D、對于自接受國獲致之私人所得課征之捐稅,以及對于在接受國內(nèi)商務(wù)事業(yè)上所為投資課征之資本稅;
    E、為供給特定服務(wù)所收費用;
    F、關(guān)于不動產(chǎn)之登記費、法院手續(xù)費或記錄費、抵押稅及印花稅。
    外交人員或其家屬的私人用品入境時,免除一切關(guān)稅及貯存、運送及類似服務(wù)費用以外的一切其他課征,但接受國可制定具體的法律規(guī)章,以便妥善地執(zhí)行此項規(guī)定。
    外交人員的私人行李免受查驗,但有重大理由推定其中裝有不在上述免稅之列的物品,或接受國法律禁止進出口或有檢疫條例加以管制的物品者,不在此限。遇有這種情況,查驗須有外交人員或其授權(quán)代理人在場才能進行。
    5.其他特權(quán)與豁免
    外交人員免除適用接受國施行的社會保險辦法。免除一切個人勞務(wù)和各種公共服務(wù),免除關(guān)于征用、軍事募捐等軍事義務(wù)。
    (四)其他人員的特權(quán)和豁免
    外交人員的家屬。與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬,如果不是接受國國民,應(yīng)享有各項外交特權(quán)與豁免。與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬包括哪些人,公約沒有具體規(guī)定,應(yīng)以接受國的法律規(guī)定或作法為準。各國一般認為,與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬是指外交人員的配偶和未成年子女。
    行政和技術(shù)人員及其家屬。行政和技術(shù)人員和與其構(gòu)成同一戶口的家屬,如果不是接受國國民,而且不在該國永久居留者,也享有各項特權(quán)與豁免。但以下三項除外:
    1.執(zhí)行職務(wù)范圍以外的行為,不能享有民事管轄和行政管轄的豁免。
    2.就任以后進口的自用物品不能免納關(guān)稅。
    3.他們的行李不免除海關(guān)的查驗。
    服務(wù)人員。使館服務(wù)人員,如果不是接受國國民而且不在該國永久居留,只就其執(zhí)行公務(wù)的行為享有豁免,其受雇所得報酬免納捐稅,并免于適用接受國所施行的社會保險方法。
    私人仆役。使館人員的私人仆役,如果不是接受國國民,而且不在該國永久居留,其受雇所得報酬免納捐稅。在其他方面,只能在接受國許可范圍內(nèi)享有特權(quán)與豁免。但接受國對他們行使管轄不應(yīng)對使館職務(wù)的執(zhí)行有不當(dāng)?shù)姆恋K。