司法考試沖刺階段，建議考生做幾套模擬題，附有解析，以便于把握命題思路和查找考點(diǎn)，測試一下自己對知識掌握的程度，以查漏補(bǔ)缺，積累考試經(jīng)驗(yàn)避免犯技術(shù)性錯(cuò)誤。做模擬題量不在多，三兩套也可，應(yīng)精練精做，不可搞題海戰(zhàn)術(shù)。
下面介紹一下選擇題。選擇題是司法考試中題量最多的題型。常見的解題方法有排除法、比較法、推理法、聯(lián)想法等。常見的命題陷阱有以偏概全、偷換概念、因果顛倒等。
考生面對試題，應(yīng)從法條上找答案，從法理上尋結(jié)果。因?yàn)樗痉荚嚧蠖嘣囶}都能從先行法律規(guī)定中找到依據(jù)，只有法理學(xué)、法制史、行政法、國際法等少數(shù)科目理論性強(qiáng)些。下面通過對一道多項(xiàng)選擇題的多角度解析來說明客觀題的答題過程。
職業(yè)作家甲是某市作協(xié)成員，于1998年完成職務(wù)作品中篇紀(jì)實(shí)報(bào)告文學(xué)。關(guān)于該作品的使用，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
A、著作權(quán)由甲方享有，作協(xié)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用
B、兩年內(nèi)，未經(jīng)作協(xié)同意，甲不得許可第三人以與作協(xié)相同的方式使用
C、兩年后，甲可以自由許可第三人使用
D、兩年后，作協(xié)可以其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)繼續(xù)使用
【答案】 ABCD
【考點(diǎn)】 職務(wù)作品的著作權(quán)人(職務(wù)作品的概念、種類及著作權(quán)歸屬)
【分析】 所謂職務(wù)作品，是指公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。其構(gòu)成要件是：其一，所創(chuàng)作的作品應(yīng)是法人或其他組織依照其單位性質(zhì)分配的工作任務(wù)，該“工作任務(wù)”，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)；其二，職務(wù)作品的作者一般是本單位的員工；其三，職務(wù)作品基本上是按照作者的獨(dú)立意志創(chuàng)作出來的，否則如果由法人或者其他組織主持、代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作出來的作品就是法人或者其他組織的作品。根據(jù)《著作權(quán)法》第16條規(guī)定，職務(wù)作品分為一般職務(wù)作品和特殊職務(wù)作品兩類。屬于一般職務(wù)作品的情形下，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，經(jīng)單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報(bào)酬，由作者與單位按約定的比例分配。作品完成兩年的期限，自作者向單位交付作品之日起計(jì)算。本題屬于該種情形。對照法條，可以直接選出A和B選項(xiàng)，稍做推理，經(jīng)過了兩年的獨(dú)占優(yōu)先使用期，C當(dāng)選，由于法人或者其他組織在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用職務(wù)作品沒有時(shí)間期限，D亦當(dāng)選。
【命題思路】 職務(wù)作品的概念、種類及著作權(quán)歸屬是司法考試中的重要考點(diǎn)，本題直接考查對法條的準(zhǔn)確記憶和理解，難度不大。另外，考生應(yīng)注意職務(wù)作品與職務(wù)發(fā)明的區(qū)別,如果將二者結(jié)合命題，則會增加難度。職務(wù)發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，與職務(wù)作品的區(qū)別在于：其一，職務(wù)發(fā)明屬于專利權(quán)的客體；職務(wù)作品屬于著作權(quán)的客體；其二，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)基本上屬于單位，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定；職務(wù)作品的著作權(quán)一般情形下由作者享有，特殊情形下，署名權(quán)以外的其他著作權(quán)由單位享有。
【法條導(dǎo)讀】 考生還要掌握特殊職務(wù)作品的相關(guān)規(guī)定。對于下面兩種情形下的特殊職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：(一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；(二)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。其中，“物質(zhì)技術(shù)條件”，是指該法人或者該組織為公民完成創(chuàng)作專門提供的資金、設(shè)備或者資料。
作者:天津社科院法學(xué)所 劉行星