第四節(jié) 法的現(xiàn)代化
一、法的現(xiàn)代化
◎法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來(lái)源大體可分為：
1、內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化
是指由特定社會(huì)自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。這種現(xiàn)代化是一個(gè)自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進(jìn)變革的過(guò)程。是在西方文明的特定社會(huì)歷史背景中孕育、發(fā)展起來(lái)的。
2、外源型法的現(xiàn)代化
是指在外部環(huán)境影響下，社會(huì)受外力沖擊，引起思想、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的變革，最終導(dǎo)致法律文化領(lǐng)域的革新。其特點(diǎn)在于：
（1）具有被動(dòng)性。外部因素的壓力(或由于外來(lái)干涉，或由于殖民統(tǒng)治，或由于經(jīng)濟(jì)上的依附關(guān)系)是最初的推動(dòng)力。
（2）具有依附性。帶有明顯的工具色彩，一般被要求服務(wù)于政治、經(jīng)濟(jì)變革。法律改革的“合法性”依據(jù)，并不在于法律本身，而在于它的服務(wù)對(duì)象的合理性。
（3）具有反復(fù)性。傳統(tǒng)的本土文化與現(xiàn)代的外來(lái)文化之間矛盾比較尖銳，法的現(xiàn)代化過(guò)程經(jīng)常出現(xiàn)反復(fù)。
◎外源型法的現(xiàn)代化雖然發(fā)生時(shí)比較迅速、突然，但要真正與本土法文化融合，難度很大，要經(jīng)歷一個(gè)相當(dāng)漫長(zhǎng)的歷史時(shí)期。一旦它所依托的社會(huì)背景發(fā)生變化，就會(huì)激起廣泛的民族主義情緒，打斷這一進(jìn)程。對(duì)于外源型法的現(xiàn)代化國(guó)家來(lái)說(shuō)，外來(lái)法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關(guān)系始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個(gè)關(guān)鍵。
二、當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與特點(diǎn)
1、以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機(jī)，清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律。中國(guó)法的現(xiàn)代化在制度層面上正式啟動(dòng)了。
2、從起因看，明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化，特點(diǎn)：
（1）由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇。
（2）由模仿民法法系到建立有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度。
○1我國(guó)總體上仍然傾向于民法法系，
○2但吸收了普通法系的一些經(jīng)驗(yàn)，如審判程序等。
（3）法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型。
○1法制建設(shè)具有濃厚的“工具”色彩和“功利”性。
○2這種法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)方式，雖然能夠迅速實(shí)現(xiàn)變法的意圖，但是由于法律的社會(huì)基礎(chǔ)不穩(wěn)定，以至容易形成國(guó)家與社會(huì)之間的緊張關(guān)系，其作用就比較有限。
（4）法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。
○1立法主導(dǎo)型法的現(xiàn)代化實(shí)際上在立法領(lǐng)域的工作相對(duì)比較簡(jiǎn)單、容易。但先進(jìn)的思想觀念被社會(huì)接受需要一個(gè)相當(dāng)漫長(zhǎng)的過(guò)程。
○2同時(shí)，在思想理論界，對(duì)法的現(xiàn)代化的認(rèn)識(shí)也并不統(tǒng)一，觀點(diǎn)分歧相當(dāng)大。
一、法的現(xiàn)代化
◎法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來(lái)源大體可分為：
1、內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化
是指由特定社會(huì)自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。這種現(xiàn)代化是一個(gè)自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進(jìn)變革的過(guò)程。是在西方文明的特定社會(huì)歷史背景中孕育、發(fā)展起來(lái)的。
2、外源型法的現(xiàn)代化
是指在外部環(huán)境影響下，社會(huì)受外力沖擊，引起思想、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的變革，最終導(dǎo)致法律文化領(lǐng)域的革新。其特點(diǎn)在于：
（1）具有被動(dòng)性。外部因素的壓力(或由于外來(lái)干涉，或由于殖民統(tǒng)治，或由于經(jīng)濟(jì)上的依附關(guān)系)是最初的推動(dòng)力。
（2）具有依附性。帶有明顯的工具色彩，一般被要求服務(wù)于政治、經(jīng)濟(jì)變革。法律改革的“合法性”依據(jù)，并不在于法律本身，而在于它的服務(wù)對(duì)象的合理性。
（3）具有反復(fù)性。傳統(tǒng)的本土文化與現(xiàn)代的外來(lái)文化之間矛盾比較尖銳，法的現(xiàn)代化過(guò)程經(jīng)常出現(xiàn)反復(fù)。
◎外源型法的現(xiàn)代化雖然發(fā)生時(shí)比較迅速、突然，但要真正與本土法文化融合，難度很大，要經(jīng)歷一個(gè)相當(dāng)漫長(zhǎng)的歷史時(shí)期。一旦它所依托的社會(huì)背景發(fā)生變化，就會(huì)激起廣泛的民族主義情緒，打斷這一進(jìn)程。對(duì)于外源型法的現(xiàn)代化國(guó)家來(lái)說(shuō)，外來(lái)法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關(guān)系始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個(gè)關(guān)鍵。
二、當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與特點(diǎn)
1、以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機(jī)，清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律。中國(guó)法的現(xiàn)代化在制度層面上正式啟動(dòng)了。
2、從起因看，明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化，特點(diǎn)：
（1）由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇。
（2）由模仿民法法系到建立有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度。
○1我國(guó)總體上仍然傾向于民法法系，
○2但吸收了普通法系的一些經(jīng)驗(yàn)，如審判程序等。
（3）法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型。
○1法制建設(shè)具有濃厚的“工具”色彩和“功利”性。
○2這種法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)方式，雖然能夠迅速實(shí)現(xiàn)變法的意圖，但是由于法律的社會(huì)基礎(chǔ)不穩(wěn)定，以至容易形成國(guó)家與社會(huì)之間的緊張關(guān)系，其作用就比較有限。
（4）法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。
○1立法主導(dǎo)型法的現(xiàn)代化實(shí)際上在立法領(lǐng)域的工作相對(duì)比較簡(jiǎn)單、容易。但先進(jìn)的思想觀念被社會(huì)接受需要一個(gè)相當(dāng)漫長(zhǎng)的過(guò)程。
○2同時(shí)，在思想理論界，對(duì)法的現(xiàn)代化的認(rèn)識(shí)也并不統(tǒng)一，觀點(diǎn)分歧相當(dāng)大。