第二十一章 委托合同
「重點(diǎn)法條」
第三百九十六條 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
「意思分解」
1委托合同的法律特征：
（1）諾成合同；
（2）不要式合同；
（3）誠(chéng)意合同。
2委托合同與代理的關(guān)系
（1）委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)是被代理人對(duì)于代理人的單方委托授權(quán)，而非委托合同。
（2）有委托合同未必一定產(chǎn)生代理關(guān)系。
「重點(diǎn)法條」
第四百條 受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。
第四百零四條 受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。
「相關(guān)法條」 本法第399、401條。
「意思分解」
委托合同的效力主要表現(xiàn)在受托人的義務(wù)上。受托人義務(wù)包括：
1遵從指示義務(wù)（第399條）；
2親自代理義務(wù)（第400條）；
3報(bào)告義務(wù)（第401條）；
4財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交義務(wù)（第404條）。
「不要混淆」
第400條規(guī)定受托人親自代理義務(wù)，與之相關(guān)聯(lián)的即是轉(zhuǎn)委托問題。轉(zhuǎn)委托制度是司考難點(diǎn)，詳解如下。
轉(zhuǎn)委托，又稱復(fù)委托，是指受托人經(jīng)委托人同意，將委托人委托的事務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)由第三人處理，在委托人與第三人之間直接發(fā)生委托合同關(guān)系的行為，其中由受托人負(fù)責(zé)選定第三人。一旦選定，第三人是委托人的受托人而非受托人的受托人。
轉(zhuǎn)委托包括兩種情形：
1轉(zhuǎn)委托經(jīng)委托人同意的
委托人同意可以是在受托人選定次受托人之前同意，也可以是在受托人選定次受托人之后追認(rèn)。還有一種情況是雖事前事后都未經(jīng)委托人同意，但在緊急情況下為委托人利益而需要轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)視為委托人同意。以上三種情況都是“經(jīng)委托人同意”。
經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。
2轉(zhuǎn)委托未經(jīng)受托人同意的
未經(jīng)委托人同意的，該轉(zhuǎn)委托的第三人應(yīng)視為受托人的履行輔助人。第三人處理事務(wù)的行為，應(yīng)視為受托人自己的行為。因而，第三人處理事務(wù)的行為給委托人造成損失的，應(yīng)視為是受托人的行為所造成的損失。受托人應(yīng)對(duì)未經(jīng)同意的轉(zhuǎn)委托第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。
「重點(diǎn)法條」
第三百九十八條 委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
第四百零五條 受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
第四百零七條 受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。
第四百零八條 委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。
「意思分解」
委托人的三大義務(wù)：
1支付費(fèi)用義務(wù)（第398條）；
2支付報(bào)酬義務(wù)（有償委托合同中第405條）；
3賠償受托人損失的義務(wù)：
（1）受托人處理事務(wù)時(shí)非因自己原因受到損失的，委托人負(fù)責(zé)賠償（第407條）；
（2）委托人將委托事務(wù)再委托第三人致受托人損失的，委托人負(fù)責(zé)賠償（第408條）。
「不要混淆」
1依第398條，若受托人墊付了必要費(fèi)用，委托人不僅應(yīng)償還該費(fèi)用，還應(yīng)償還其利息。
2依第398條，不論無(wú)償還是有償合同，委托人均負(fù)有支付費(fèi)用的義務(wù)。
「重點(diǎn)法條」
第四百零二條 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。
第四百零三條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。
受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。
委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。
「意思分解」
以上兩條確立了我國(guó)法上的間接代理（如外貿(mào)代理）制度，是司法考試的一大難點(diǎn)。
1第402條規(guī)定了顯名的間接代理。顯名間接代理合同直接約束委托人與第三人，除非有相反的確切證據(jù)。
2第403條規(guī)定了隱名的間接代理。該制度較為復(fù)雜，主要分為兩種情況：
（1）隱名間接代理合同訂立后，因第三人原因受托人對(duì)委托人不履約的，受托人負(fù)有披露義務(wù)：向委托人披露第三人。委托人此時(shí)可行使介入權(quán)，對(duì)第三人代行受托人的權(quán)利。但第三人與受托人惡意串通的除外。
（2）合同訂立后因委托人原因受托人對(duì)第三人不履約的，受托人亦有披露義務(wù)，向第三人披露委托人。第三人此時(shí)可選擇是否行使介入權(quán)，一旦選擇，不得再變更。
3注意隱名間接代理合同的抗辯權(quán)援用（第403條第3款）。
「重點(diǎn)法條」
第四百零六條 有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
第四百零九條 兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第189、374條。
「意思分解」
1委托合同受托人的賠償責(zé)任歸責(zé)規(guī)則非常類似于保管合同的保管人。其規(guī)則為：
（1）有償合同，受托人對(duì)委托人的損失承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
（2）無(wú)償合同，惟受托人故意、重大過(guò)失時(shí)才承擔(dān)責(zé)任，一般過(guò)失情形下免責(zé)。但委托合同受托人承擔(dān)責(zé)任的特殊規(guī)則是：
不論有無(wú)過(guò)錯(cuò)，不論無(wú)償還是無(wú)償，受托人越權(quán)處理委托事務(wù)致委托人損失的，均應(yīng)賠償損失。
2注意共同受托人對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
「重點(diǎn)法條」
第四百一十條 委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
「意思分解」
掌握委托合同雙方當(dāng)事人的任意解除合同權(quán)。其法理依據(jù)在于委托合同是誠(chéng)意合同，以雙方當(dāng)事人的相互信任為基礎(chǔ)。信任既失，當(dāng)然可以解除合同。
「重點(diǎn)法條」
第四百一十一條 委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。
「相關(guān)法條」 本法第412～413條；《民法通則》第69～70條。
「意思分解」
對(duì)于第411～413條的規(guī)定，主要掌握三點(diǎn)：
1第411條委托合同當(dāng)事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)時(shí)，并不一概地終止合同效力，而是存在例外。
2在以上情形下委托合同例外不終止時(shí)，受托人負(fù)有繼續(xù)處理事務(wù)之義務(wù)（第412條）。
3因受托人死亡等原因致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織負(fù)有通知、采取必要措施的義務(wù)（第413條）。
「重點(diǎn)法條」
第三百九十六條 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
「意思分解」
1委托合同的法律特征：
（1）諾成合同；
（2）不要式合同；
（3）誠(chéng)意合同。
2委托合同與代理的關(guān)系
（1）委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)是被代理人對(duì)于代理人的單方委托授權(quán)，而非委托合同。
（2）有委托合同未必一定產(chǎn)生代理關(guān)系。
「重點(diǎn)法條」
第四百條 受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。
第四百零四條 受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。
「相關(guān)法條」 本法第399、401條。
「意思分解」
委托合同的效力主要表現(xiàn)在受托人的義務(wù)上。受托人義務(wù)包括：
1遵從指示義務(wù)（第399條）；
2親自代理義務(wù)（第400條）；
3報(bào)告義務(wù)（第401條）；
4財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交義務(wù)（第404條）。
「不要混淆」
第400條規(guī)定受托人親自代理義務(wù)，與之相關(guān)聯(lián)的即是轉(zhuǎn)委托問題。轉(zhuǎn)委托制度是司考難點(diǎn)，詳解如下。
轉(zhuǎn)委托，又稱復(fù)委托，是指受托人經(jīng)委托人同意，將委托人委托的事務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)由第三人處理，在委托人與第三人之間直接發(fā)生委托合同關(guān)系的行為，其中由受托人負(fù)責(zé)選定第三人。一旦選定，第三人是委托人的受托人而非受托人的受托人。
轉(zhuǎn)委托包括兩種情形：
1轉(zhuǎn)委托經(jīng)委托人同意的
委托人同意可以是在受托人選定次受托人之前同意，也可以是在受托人選定次受托人之后追認(rèn)。還有一種情況是雖事前事后都未經(jīng)委托人同意，但在緊急情況下為委托人利益而需要轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)視為委托人同意。以上三種情況都是“經(jīng)委托人同意”。
經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。
2轉(zhuǎn)委托未經(jīng)受托人同意的
未經(jīng)委托人同意的，該轉(zhuǎn)委托的第三人應(yīng)視為受托人的履行輔助人。第三人處理事務(wù)的行為，應(yīng)視為受托人自己的行為。因而，第三人處理事務(wù)的行為給委托人造成損失的，應(yīng)視為是受托人的行為所造成的損失。受托人應(yīng)對(duì)未經(jīng)同意的轉(zhuǎn)委托第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。
「重點(diǎn)法條」
第三百九十八條 委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
第四百零五條 受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
第四百零七條 受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。
第四百零八條 委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。
「意思分解」
委托人的三大義務(wù)：
1支付費(fèi)用義務(wù)（第398條）；
2支付報(bào)酬義務(wù)（有償委托合同中第405條）；
3賠償受托人損失的義務(wù)：
（1）受托人處理事務(wù)時(shí)非因自己原因受到損失的，委托人負(fù)責(zé)賠償（第407條）；
（2）委托人將委托事務(wù)再委托第三人致受托人損失的，委托人負(fù)責(zé)賠償（第408條）。
「不要混淆」
1依第398條，若受托人墊付了必要費(fèi)用，委托人不僅應(yīng)償還該費(fèi)用，還應(yīng)償還其利息。
2依第398條，不論無(wú)償還是有償合同，委托人均負(fù)有支付費(fèi)用的義務(wù)。
「重點(diǎn)法條」
第四百零二條 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。
第四百零三條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。
受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。
委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。
「意思分解」
以上兩條確立了我國(guó)法上的間接代理（如外貿(mào)代理）制度，是司法考試的一大難點(diǎn)。
1第402條規(guī)定了顯名的間接代理。顯名間接代理合同直接約束委托人與第三人，除非有相反的確切證據(jù)。
2第403條規(guī)定了隱名的間接代理。該制度較為復(fù)雜，主要分為兩種情況：
（1）隱名間接代理合同訂立后，因第三人原因受托人對(duì)委托人不履約的，受托人負(fù)有披露義務(wù)：向委托人披露第三人。委托人此時(shí)可行使介入權(quán)，對(duì)第三人代行受托人的權(quán)利。但第三人與受托人惡意串通的除外。
（2）合同訂立后因委托人原因受托人對(duì)第三人不履約的，受托人亦有披露義務(wù)，向第三人披露委托人。第三人此時(shí)可選擇是否行使介入權(quán)，一旦選擇，不得再變更。
3注意隱名間接代理合同的抗辯權(quán)援用（第403條第3款）。
「重點(diǎn)法條」
第四百零六條 有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
第四百零九條 兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第189、374條。
「意思分解」
1委托合同受托人的賠償責(zé)任歸責(zé)規(guī)則非常類似于保管合同的保管人。其規(guī)則為：
（1）有償合同，受托人對(duì)委托人的損失承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
（2）無(wú)償合同，惟受托人故意、重大過(guò)失時(shí)才承擔(dān)責(zé)任，一般過(guò)失情形下免責(zé)。但委托合同受托人承擔(dān)責(zé)任的特殊規(guī)則是：
不論有無(wú)過(guò)錯(cuò)，不論無(wú)償還是無(wú)償，受托人越權(quán)處理委托事務(wù)致委托人損失的，均應(yīng)賠償損失。
2注意共同受托人對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
「重點(diǎn)法條」
第四百一十條 委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
「意思分解」
掌握委托合同雙方當(dāng)事人的任意解除合同權(quán)。其法理依據(jù)在于委托合同是誠(chéng)意合同，以雙方當(dāng)事人的相互信任為基礎(chǔ)。信任既失，當(dāng)然可以解除合同。
「重點(diǎn)法條」
第四百一十一條 委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。
「相關(guān)法條」 本法第412～413條；《民法通則》第69～70條。
「意思分解」
對(duì)于第411～413條的規(guī)定，主要掌握三點(diǎn)：
1第411條委托合同當(dāng)事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)時(shí)，并不一概地終止合同效力，而是存在例外。
2在以上情形下委托合同例外不終止時(shí)，受托人負(fù)有繼續(xù)處理事務(wù)之義務(wù)（第412條）。
3因受托人死亡等原因致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織負(fù)有通知、采取必要措施的義務(wù)（第413條）。