(五)居間報酬僅以合同成立作為標準不能體現(xiàn)公平原則
根據(jù)《合同法》,居間人取得報酬的前提是合同成立。這并不能體現(xiàn)合同法的公平原則,較為符合實際的標準可以是:居間人在居間過程中不存在過錯并已經(jīng)促成合同成立的,有權向委托人收取報酬。由于居間人自身原因以外的因素導致合同成立后未能完全履行的,應由合同雙方自行協(xié)商解決。
如今,由于市場競爭的日益激烈,房地產(chǎn)經(jīng)紀公司必須不惜代價地取悅業(yè)主及買方。針對賣方而言,放盤委托是完全免費的;針對買方而言,按照買方要求盡可能壓低價格是重頭戲,還有必須提供一系列的后續(xù)服務,如銀行按揭貸款手續(xù)、辦理房地產(chǎn)交易過戶手續(xù)、辦理評估、公證、保險等手續(xù)都是免費提供的。經(jīng)紀人要做的工作遠不止簽訂合同這么簡單,在一系列的后續(xù)服務中由于涉及的機構較多,難免會出現(xiàn)一些意外情況導致進度拖慢或有些阻滯,這時買賣雙方往往就以此為借口不支付中介費用。經(jīng)紀人就算促成了買賣雙方簽訂合同,中介費用一樣存在無法收取或全額收取的風險。
筆者在未接觸房地產(chǎn)中介這一行時,也無法料想到經(jīng)紀人有這許多的無奈,反而象社會上一部分人一樣將中介列入“不良分子”的范圍。但接觸多了以后,不禁深深為他們的辛勤和敬業(yè)所打動。他們沒有雙休日和節(jié)假日,不分日夜地工作,每天南北東西、日曬雨淋地到處去看房,這種為事業(yè)奉獻的精神并不是每一個人都能做到的。他們應該受到應有的公平待遇,在法律上,在人們的心中,一樣應有著“平等”。
合同成立后居間人即有權收取報酬,在履行非媒介服務范圍內(nèi)的過錯應否成為買賣方不支付居間費用的合法抗辯理由,是人們應該思考的一個問題。房地產(chǎn)經(jīng)紀人在促成買賣后,本可以由買賣雙方自行到房管部門進行交易,換句話說,辦理交易過戶手續(xù)并不是經(jīng)紀人的法定義務。相應地,若買賣方需要經(jīng)紀人提供這種服務的,就應當另行支付費用,該費用應屬獨立于居間費用以外的一項有償服務費用。買賣雙方無權就提供此項有償服務過程中發(fā)生的問題而拒付居間費用,其有權針對的僅是有償服務費用而已。
(六)居間活動費用的認定
《合同法》第426條規(guī)定“居間人促成合同成立后,居間活動費用,由居間人負擔”,第427條規(guī)定“居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用?!?BR> 考慮到在未促成房地產(chǎn)買賣合同成立之前,房地產(chǎn)經(jīng)紀人有可能是做了很大量工作的,比如免費替業(yè)主發(fā)布廣告、帶領多個客戶到物業(yè)察看并進行介紹、提供選購意見、解答買賣手續(xù)的咨詢等等,有些甚至已經(jīng)到了下了定金、簽了合同的那一刻,終卻因買方的一句“不考慮”“不買了”,因而否定或不認同經(jīng)紀所做的工作及應當收取的適當費用,這是很不公平的。上述法律規(guī)定正是對經(jīng)紀人合法權益作出的保護條款。
然而,該“從事居間活動支出的必要費用”的表達不夠清晰、完善?!氨匾M用”的認定是問題的關鍵?,F(xiàn)實生活中,為促成合同成立,經(jīng)紀人做了大量的工作,但并不是每一項都能有明確的價值體現(xiàn)的,比如說腦力勞動、體力勞動等,確定“已支出的必要費用”成了一個難題。在仲裁或訴訟過程中,往往由于無法對“必要費用”舉出詳細的書面證據(jù)而被駁回或只得到少量的安撫性質(zhì)的費用。這與經(jīng)紀人所付出的勞動相比是有很大差距的。建議能夠在立法時制訂一個階段性的收費標準,比如說經(jīng)紀人帶客戶去看樓的勞務費(按每次計),咨詢費、已進行的工作步驟計算出應收的費用。在有了法定的依據(jù)后,無論是買賣方還是經(jīng)紀方都是愿意接受這個費用標準給付的,這樣就會減少了許多類似的糾紛?;蛘呖梢砸跃娱g人向雙方提供信息、進行蹉商談判、促成簽訂合同、協(xié)助辦理交易、交易完成等作為各個階段性的標志,每達到一個階段即有一個明確的指引,即使終該交易無法完成,居間人的居間活動費用仍是有法可依的。只有這樣,才能真正平衡居間合同當事人各方的合法權益,以體現(xiàn)合同法的平等互利精神。
(七)進行行業(yè)協(xié)會立法促進房地產(chǎn)居間合同的發(fā)展
我國于1995年成立了中國房地產(chǎn)協(xié)會中介專業(yè)委員會,但立法上卻并沒有關于行業(yè)協(xié)會的任何規(guī)范。為了促進行業(yè)協(xié)會能依法行使管理職能,規(guī)范行業(yè)內(nèi)的各種市場行為,行業(yè)協(xié)會需要立法,依法對行業(yè)進行協(xié)調(diào)和管理。美國行業(yè)協(xié)會的設立及制度值得我們國家借鑒。美國房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會分為全國房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會、州房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會和區(qū)域房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會三個層次。其主要職責:一是在政治上,各層次的房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會要積極與政治家特別是各議會溝通,保證法律法規(guī)的合理性,維護經(jīng)紀人的正當權益;二是在業(yè)務上,制定培訓計劃,編寫培訓教材,為會員提供培訓教育,特別是與計算機、現(xiàn)代科技相關的課程;三是根據(jù)聯(lián)邦法、州法律等制定具體的行業(yè)技術標準以及房地產(chǎn)經(jīng)紀人必須遵守的職業(yè)道德準則。在我國,房地產(chǎn)協(xié)會也有不少專家、學者參與、交流,他們的學術貢獻、專業(yè)見解、行情分析無疑是一筆財富,如何利用這筆財富,把它與立法聯(lián)系起來運用是關鍵。此外,美國行業(yè)協(xié)會還有著一個重要任務:匯總各類房地產(chǎn)買賣信息,利用全國聯(lián)網(wǎng)先進技術,對信息的安全性、穩(wěn)定性進行實時監(jiān)控,保障買賣雙方的合法權益,同時也避免地產(chǎn)中介公司的惡性競爭,而使他們能保持良好的合作關系。②雖說目前,在我國實現(xiàn)信息的聯(lián)網(wǎng)的確有著相當大的困難,但美國的這種做法確實是一個行業(yè)監(jiān)管的好辦法,真正做到信息互通、交易互動,能刺激和帶動整個房地產(chǎn)市場的迅速發(fā)展。但問題是,國內(nèi)還未有一個組織機構去完成這項工作,行業(yè)協(xié)會正是一個不錯的選擇。同樣,對市場的監(jiān)管和協(xié)調(diào)也需要這樣一個角色,只有在立法上顯現(xiàn)行業(yè)協(xié)會的重要地位、各種職能并賦予其相當?shù)男姓幜P權的話,一定會令房地產(chǎn)中介這個行業(yè)騰飛。
根據(jù)《合同法》,居間人取得報酬的前提是合同成立。這并不能體現(xiàn)合同法的公平原則,較為符合實際的標準可以是:居間人在居間過程中不存在過錯并已經(jīng)促成合同成立的,有權向委托人收取報酬。由于居間人自身原因以外的因素導致合同成立后未能完全履行的,應由合同雙方自行協(xié)商解決。
如今,由于市場競爭的日益激烈,房地產(chǎn)經(jīng)紀公司必須不惜代價地取悅業(yè)主及買方。針對賣方而言,放盤委托是完全免費的;針對買方而言,按照買方要求盡可能壓低價格是重頭戲,還有必須提供一系列的后續(xù)服務,如銀行按揭貸款手續(xù)、辦理房地產(chǎn)交易過戶手續(xù)、辦理評估、公證、保險等手續(xù)都是免費提供的。經(jīng)紀人要做的工作遠不止簽訂合同這么簡單,在一系列的后續(xù)服務中由于涉及的機構較多,難免會出現(xiàn)一些意外情況導致進度拖慢或有些阻滯,這時買賣雙方往往就以此為借口不支付中介費用。經(jīng)紀人就算促成了買賣雙方簽訂合同,中介費用一樣存在無法收取或全額收取的風險。
筆者在未接觸房地產(chǎn)中介這一行時,也無法料想到經(jīng)紀人有這許多的無奈,反而象社會上一部分人一樣將中介列入“不良分子”的范圍。但接觸多了以后,不禁深深為他們的辛勤和敬業(yè)所打動。他們沒有雙休日和節(jié)假日,不分日夜地工作,每天南北東西、日曬雨淋地到處去看房,這種為事業(yè)奉獻的精神并不是每一個人都能做到的。他們應該受到應有的公平待遇,在法律上,在人們的心中,一樣應有著“平等”。
合同成立后居間人即有權收取報酬,在履行非媒介服務范圍內(nèi)的過錯應否成為買賣方不支付居間費用的合法抗辯理由,是人們應該思考的一個問題。房地產(chǎn)經(jīng)紀人在促成買賣后,本可以由買賣雙方自行到房管部門進行交易,換句話說,辦理交易過戶手續(xù)并不是經(jīng)紀人的法定義務。相應地,若買賣方需要經(jīng)紀人提供這種服務的,就應當另行支付費用,該費用應屬獨立于居間費用以外的一項有償服務費用。買賣雙方無權就提供此項有償服務過程中發(fā)生的問題而拒付居間費用,其有權針對的僅是有償服務費用而已。
(六)居間活動費用的認定
《合同法》第426條規(guī)定“居間人促成合同成立后,居間活動費用,由居間人負擔”,第427條規(guī)定“居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用?!?BR> 考慮到在未促成房地產(chǎn)買賣合同成立之前,房地產(chǎn)經(jīng)紀人有可能是做了很大量工作的,比如免費替業(yè)主發(fā)布廣告、帶領多個客戶到物業(yè)察看并進行介紹、提供選購意見、解答買賣手續(xù)的咨詢等等,有些甚至已經(jīng)到了下了定金、簽了合同的那一刻,終卻因買方的一句“不考慮”“不買了”,因而否定或不認同經(jīng)紀所做的工作及應當收取的適當費用,這是很不公平的。上述法律規(guī)定正是對經(jīng)紀人合法權益作出的保護條款。
然而,該“從事居間活動支出的必要費用”的表達不夠清晰、完善?!氨匾M用”的認定是問題的關鍵?,F(xiàn)實生活中,為促成合同成立,經(jīng)紀人做了大量的工作,但并不是每一項都能有明確的價值體現(xiàn)的,比如說腦力勞動、體力勞動等,確定“已支出的必要費用”成了一個難題。在仲裁或訴訟過程中,往往由于無法對“必要費用”舉出詳細的書面證據(jù)而被駁回或只得到少量的安撫性質(zhì)的費用。這與經(jīng)紀人所付出的勞動相比是有很大差距的。建議能夠在立法時制訂一個階段性的收費標準,比如說經(jīng)紀人帶客戶去看樓的勞務費(按每次計),咨詢費、已進行的工作步驟計算出應收的費用。在有了法定的依據(jù)后,無論是買賣方還是經(jīng)紀方都是愿意接受這個費用標準給付的,這樣就會減少了許多類似的糾紛?;蛘呖梢砸跃娱g人向雙方提供信息、進行蹉商談判、促成簽訂合同、協(xié)助辦理交易、交易完成等作為各個階段性的標志,每達到一個階段即有一個明確的指引,即使終該交易無法完成,居間人的居間活動費用仍是有法可依的。只有這樣,才能真正平衡居間合同當事人各方的合法權益,以體現(xiàn)合同法的平等互利精神。
(七)進行行業(yè)協(xié)會立法促進房地產(chǎn)居間合同的發(fā)展
我國于1995年成立了中國房地產(chǎn)協(xié)會中介專業(yè)委員會,但立法上卻并沒有關于行業(yè)協(xié)會的任何規(guī)范。為了促進行業(yè)協(xié)會能依法行使管理職能,規(guī)范行業(yè)內(nèi)的各種市場行為,行業(yè)協(xié)會需要立法,依法對行業(yè)進行協(xié)調(diào)和管理。美國行業(yè)協(xié)會的設立及制度值得我們國家借鑒。美國房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會分為全國房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會、州房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會和區(qū)域房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會三個層次。其主要職責:一是在政治上,各層次的房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會要積極與政治家特別是各議會溝通,保證法律法規(guī)的合理性,維護經(jīng)紀人的正當權益;二是在業(yè)務上,制定培訓計劃,編寫培訓教材,為會員提供培訓教育,特別是與計算機、現(xiàn)代科技相關的課程;三是根據(jù)聯(lián)邦法、州法律等制定具體的行業(yè)技術標準以及房地產(chǎn)經(jīng)紀人必須遵守的職業(yè)道德準則。在我國,房地產(chǎn)協(xié)會也有不少專家、學者參與、交流,他們的學術貢獻、專業(yè)見解、行情分析無疑是一筆財富,如何利用這筆財富,把它與立法聯(lián)系起來運用是關鍵。此外,美國行業(yè)協(xié)會還有著一個重要任務:匯總各類房地產(chǎn)買賣信息,利用全國聯(lián)網(wǎng)先進技術,對信息的安全性、穩(wěn)定性進行實時監(jiān)控,保障買賣雙方的合法權益,同時也避免地產(chǎn)中介公司的惡性競爭,而使他們能保持良好的合作關系。②雖說目前,在我國實現(xiàn)信息的聯(lián)網(wǎng)的確有著相當大的困難,但美國的這種做法確實是一個行業(yè)監(jiān)管的好辦法,真正做到信息互通、交易互動,能刺激和帶動整個房地產(chǎn)市場的迅速發(fā)展。但問題是,國內(nèi)還未有一個組織機構去完成這項工作,行業(yè)協(xié)會正是一個不錯的選擇。同樣,對市場的監(jiān)管和協(xié)調(diào)也需要這樣一個角色,只有在立法上顯現(xiàn)行業(yè)協(xié)會的重要地位、各種職能并賦予其相當?shù)男姓幜P權的話,一定會令房地產(chǎn)中介這個行業(yè)騰飛。

