概述
從最近幾屆律考試題分值分布來看,刑法年均分值在48分左右,其中選擇題在30分左右,案例分析題在18分左右。單從分值分布來看,刑法僅次于合同法,在列入律考范圍的所有法律、法規(guī)中居于第二的位置。因此,對刑法法條的復(fù)習(xí)是至關(guān)重要的。
刑法試題在命題特點與規(guī)律方面,也頗與合同法試題相似??梢哉f,刑法總則部分的每個間節(jié)都是律考的重點。與分則部分相比,總則僅有101個條文(分則有350個條文),但卻占去了刑法試題總分值的45%左右。如果考慮到作答刑法分則部分的試題時一刻也離不開刑法總則部分的規(guī)定這一事實,總則條文在刑法應(yīng)試中的地位與作用就更高了。
刑法總部分的重點內(nèi)容有:
1、 刑法的適用范圍;
2、 犯罪與刑事責(zé)任包括:刑事責(zé)任年齡、正當(dāng)防衛(wèi)、殘疾人刑事責(zé)任等;
3、 犯罪的形態(tài):中止、未遂、預(yù)備;
4、 共同犯罪;
5、 刑罰的種類;
6、 刑罰的具體運用:假釋、減刑、時效、緩刑、數(shù)罪并罰、累犯、自首與立功、量刑情節(jié)等。
本部分的試題所考查的內(nèi)容多具細節(jié)性,而每個條文的有關(guān)數(shù)字(期間)則更是考試熱點,應(yīng)予以準確記憶。
與刑法總則部分的每一個條文都非常重要不同,分則的條文數(shù)量雖然龐大,內(nèi)容龐雜,但重點法條比較突出,而且較為次要或不??嫉姆l占去了大半。本書將分則部分的重點法條都一一提煉出來,并對多數(shù)??嫉姆l作了詳盡分析,應(yīng)準確、完整地掌握。
若按歷屆試題分值的多少排列,分則部分的重點內(nèi)容依次是:
1、 破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪;
2、 妨害社會管理秩序罪;
3、 侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪;
4、 侵犯財產(chǎn)罪;
5、 貪污賄賂罪;
6、 危害公共安全罪。
最后再次強調(diào),本法試題,尤其是選擇題所涉及的知識點要求的精確度提高,對應(yīng)用相關(guān)法條解決具體問題的能力要求也較高。考生在復(fù)習(xí)時切不可粗枝大葉,對于本書所列出的重點法條務(wù)必細之又細,精益求精地掌握。
第一部分 刑法總則
一、重點法條:
第6條。
相關(guān)法條:本法第11條、第90條。
意思分解:
1、 關(guān)于刑法適用的空間效力,我國刑法規(guī)定有屬地原則、屬人原則、保護原則、保護原則與普遍管轄原則,分別由刑法第6、7、8與第9條所規(guī)定。復(fù)習(xí)時應(yīng)注意各原則適用的條件。
2、 本條所規(guī)定的內(nèi)容即“屬地原則”, 這是我國刑法空間效力的基礎(chǔ)。本法第7、8、9條所規(guī)定的三個管轄原則是對其的補充。
3、 “法律有特別規(guī)定”的含義,注意本法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免的外國人”在我國境內(nèi)犯罪以助記詞第90條:“民族自治地方”制定了變能或補充規(guī)定是本條原則的例外。
4、 本條第2款是我國領(lǐng)土的自然延伸,船舶與航空器既包括民用的,也包括軍用的。但本款并未規(guī)定“國際列車”也在范圍之內(nèi),具體解決方法應(yīng)參照人民法院《刑訴解釋》第10條之規(guī)定。
5、 本條第3款所規(guī)定的“犯罪的行為”不僅包括犯罪的實行行為,還包括犯罪的預(yù)備行為。
二、重點法條:
第8條。
意思分解:
本條所規(guī)定的為刑法效力適用的“保護原則”,這一原則的適用必須同時滿足以下幾個條件:
1、 行為主體必須是外國人,包括無國籍的人;否則適用本法第7條的“屬人原則”。
2、 行為地必須是我國領(lǐng)域外,否則適用本法第6條的“屬地原則”。
3、 行為針對的對象必須是“中華人民共和國國家或者公民”,即侵犯的是我國國家或者公民的合法利益。
4、 行為性質(zhì)比較嚴重,嚴重的程度或標準是按本法規(guī)定,該犯罪行為的最低法定刑為3年以上有期徒刑。
5、 行為符合“雙重犯罪”,即行為地的法律與我國《刑法》都將該行為規(guī)定為犯罪。否則,不適用本原則。
三、重點法條:
第12條。
相關(guān)法條:本法87條;法院1997年12月23日《關(guān)于適用刑法第12條幾個問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是刑法適用溯及力問題——“從舊兼從輕”原則,首先要考慮的是適用舊法即行為時的法律規(guī)定。
2、 刑法溯有務(wù)適用的對象只能是未決犯,對一起已決犯則不適用(第2款之規(guī)定)。
3、 新舊法規(guī)定不同時,適用新法的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪。處刑輕重應(yīng)當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。
四、重點法條:
第14條。
相關(guān)法條:第15、22、23、24條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的是犯罪故意的內(nèi)容。犯罪故意的內(nèi)容或者說構(gòu)造應(yīng)當(dāng)從兩個方面來把握:一是認識因素方面——行為人對自己的危害行為及其結(jié)果有無認識和認識的程序如何,二是意志因素方面——行為人對危害社會結(jié)果的態(tài)度怎樣。
2、 犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意。其中,直接故意是第22第——第24條規(guī)定的犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止存在的前提條件,其他罪過形式(包括間接故意)都不存在這些未完成犯罪形態(tài)問題。間接故意的問題主要在于與過于自信過失的區(qū)別。
3、 明確直接故意一間接故意的區(qū)別是掌握本條的關(guān)鍵。二者的區(qū)別在于:一者在認識因素方面,對行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生雖然都有認識,但認識的程度不同:直接故意一般是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,但也可以是明知其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果:而間接故意只能是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。二者在意志因素方面即二者對危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度顯然不同:直接故意是希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生,而間接故意則對危害結(jié)果的發(fā)生持放任即無所謂、聽之任之的心理態(tài)度。
4、 特定結(jié)果的發(fā)生與否,對這兩種故意支票下的危害行為定罪是不同的:對于直接故意而言,法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標志,而對間接故意而言,則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標志。如同樣是開槍射擊他人的行為:如果是出不動聲色直接故意,則液化氣是否導(dǎo)致他人死亡或受傷,都構(gòu)成故意殺人罪(只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人款遂而己);如果是出于放任的間接故意,是定性問題應(yīng)具體分析:若擊中他人并導(dǎo)致死亡的,成立故意殺人罪;若擊中俚未導(dǎo)致死亡而權(quán)是受傷的,則可能成立故意傷害罪,若未擊則不構(gòu)成犯罪。
五、重點法條:
第15條。
相關(guān)法條:第14、16條。
意思分解:
1、 過失行為構(gòu)成犯罪必須同時具備兩個條件:一是該行為必須造成了嚴懲的危害結(jié)果;二是法律明確規(guī)定了該行為應(yīng)構(gòu)成犯罪。犯罪過失有兩上基本類型:一是過于自信的過失,一是疏忽大意的過失。二者的區(qū)別關(guān)鍵在于認識因素方面:對危害結(jié)果的可能發(fā)生:過于自信的過失已經(jīng)有所預(yù)見(認識),而疏忽大意的過失根本沒有預(yù)見(認識)。
2、 掌握地于自信的過失關(guān)鍵在于其與間接故意的區(qū)別:在認識因素方面,二者雖然都預(yù)見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性,但對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即實際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計有所不同:過于自信的過失者主觀上認為為由其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗或某些外界條件等,實施行為時,危害結(jié)果發(fā)生的可以性不會轉(zhuǎn)化 現(xiàn)實性,即對可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的客觀事實發(fā)生了錯誤認識,而間接故意則不存在這種錯誤認識。在意志因素方面,二者對危害結(jié)果的態(tài)度是不同的:間接故意者對結(jié)果的發(fā)生雖然不是積極追求,但也是反對、不排斥結(jié)果原發(fā)生,而是聽之任之、有意放任,百守于自信的過失者不僅不追求結(jié)果的發(fā)生,而且希望避免結(jié)果的發(fā)生,即反對、排斥危害結(jié)果的發(fā)生,其之所以實施該危害行為,必然是憑借了一定的自認為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件(如其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗、自然力方面的有利因素或他人預(yù)防措施等)。
3、 掌握疏忽大意的過失關(guān)鍵在于明確其與第16條規(guī)定的意外事件的區(qū)別。二者雖然都是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見,并因此而發(fā)生 遼種結(jié)果春秋戰(zhàn)國二得尚存在著原則性的區(qū)別:根據(jù)行為人的實際認識能力和行為時的具體情況,意外事件是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見、也不應(yīng)當(dāng)預(yù)見(沒有注意能力懷注意義務(wù)),而疏忽大意的過失中行為人對危害結(jié)果發(fā)生的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見(具有注意能力與注意義務(wù)),僅僅是由于其疏忽大意的心理面導(dǎo)致了未能實際預(yù)見。
六、重點法條:
第177條。
相關(guān)法條:法院2000年2月13日《關(guān)于審理強*案件有關(guān)問題的解釋》。
意思分解:
本行之規(guī)定及內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)引起我們的足夠重視,歷年律考都或多或少涉及此方面的知識點,注意的問題主要包括:
1、 已滿14周歲不滿16周歲的人,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的范圍:8種犯罪10種情況(或說8種嚴重故意犯罪),其中故意傷害罪與強*罪都包含了兩種情況,前者是包括故意致人重傷與故意傷害而致人死亡兩種情形,而不包括輕傷害。后者包括強*婦女與**幼女兩種情形。
2、 注意搶劫罪不僅包括《刑法》第263條所規(guī)定的典型的搶劫罪,還包括其他類型的“準搶劫罪”,如第269條、第267條第2款等規(guī)定的搶劫罪。
3、 注意毒品犯罪中,已滿14周歲不滿16周歲的人僅對販賣毒品的行為負刑事責(zé)任,對基本性質(zhì)相同、危害程度相等的走私、制造、運輸毒品的行為(《刑法》第347條)則不負刑事責(zé)任。與這一特征極為類似的還有《刑法》第114條所規(guī)定的幾種以危險方法危害公共安全的犯罪行為中,公文 對放火、爆炸、投毒負刑事責(zé)任,而對決水或者其他危險方法危害公共安全的行為則不負刑事責(zé)任。
4、 周歲的計算原則,應(yīng)當(dāng)以實足年齡為準,自過生日的第2天起才為已滿14周歲或16周歲。
5、 本條所列年齡均指實施犯罪行為時,犯罪人的實足年齡。
6、 所有的過失犯罪不論危害程度如何,已滿14不滿16周歲的人都不負刑事責(zé)任。
7、 對于已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,適用刑罰時應(yīng)當(dāng)遵循的兩個原則:一是應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰,二是不適用死刑(包括死緩)。
8、 對于因不滿16周歲不予刑事處罰的,如何處理,首先考慮責(zé)令其家長或者監(jiān)護人嚴加管教,其次在必要的時候也可以由政府收容教養(yǎng)。
七、重點法條:
第20條。
意思分解:
1、 注意正當(dāng)防衛(wèi)的基本條件如防衛(wèi)意圖(主觀條件)、陰謀詭計衛(wèi)起因、防衛(wèi)客體(打擊對象)、防衛(wèi)時間(時間條件)、防衛(wèi)限度(限度條件)等。
2、 防衛(wèi)過當(dāng)與正當(dāng)防衛(wèi),防衛(wèi)行為之間的關(guān)系。正當(dāng)防衛(wèi)一定是防衛(wèi)行為,但防衛(wèi)行為不一定是正當(dāng)防衛(wèi),二者的差異點在于是否符合防衛(wèi)限度條件,超過防衛(wèi)限度的防衛(wèi)即為防衛(wèi)過當(dāng),反之則為正當(dāng)防衛(wèi)。
3、 本條第3款“特殊防衛(wèi)權(quán)”之規(guī)定,注意其實質(zhì)為沒有防衛(wèi)限度之要求的正當(dāng)防衛(wèi),適用條件在于:
(1) 起因條件是危及人身安全的暴力犯罪;
(2) 防衛(wèi)行為保護的利益僅限人身安全面不包括其他合法權(quán)益如財產(chǎn)權(quán)利;
(3) “行兇”應(yīng)理解為故意重傷害以上的傷害行為,而不包括輕傷害。
4、 注意“防衛(wèi)過當(dāng)”本身并不是一個獨立的罪名,應(yīng)明確如何對“防衛(wèi)守當(dāng)”進行定性與處罰:定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪地與客觀后果,適用相應(yīng)的刑法分則條文,如故意傷害罪、過失致人死亡罪等;處罰原則 是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”。
八、重點法條:
第21條。
意思分解:
1、 同正當(dāng)防衛(wèi)一樣,緊急避險不僅僅是為保護行為人本人的利益,也可以是為了保護他人的乃至國家、社會的利益,所保護的合同權(quán)益不僅僅是人身權(quán)利,還包括財產(chǎn)權(quán)利以及其他權(quán)利。
2、 本條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外,是對于職務(wù)、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人如消防隊員等而言的,而前提在于當(dāng)“避免本人危險”的時候。
不要混淆:
本條的緊急避險不要與第20條正當(dāng)防衛(wèi)的內(nèi)容相混淆,二者區(qū)別的關(guān)鍵點在于:
1、 起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件是他人的不法侵害,而緊急避險的起因條件是一種危險,包括自然災(zāi)害等非人為的損害。
2、 限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)所造成的損害可以大于或等于所要保護的利益,而緊急避險峰所造成的損害不能等于更不能大于所要保護的利益。
3、 限制條件。緊急避險要求必須是不得已的,沒有其他更好的辦法而采取的。而正當(dāng)防衛(wèi)則無此要求。
4、 對象條件。正當(dāng)防衛(wèi)要求打擊的對象只能是不法侵害者本人,而緊急避險則可以是無辜的第三者,二者損害的對象是有原則區(qū)別的。
5、 正當(dāng)防衛(wèi)沒有類似第21條第3款的限制。
九、重點法條:
第23條。
相關(guān)法條:第22、24條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂年具有的三個構(gòu)成條件或特征也是與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標志:第一,行為人已經(jīng)著手實行犯罪,這一犯罪預(yù)備相區(qū)別;第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪即遂相區(qū)別;第三,犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的,這與犯罪中止相區(qū)別。
2、 犯罪預(yù)備與犯罪未遂都陽意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞,是否已經(jīng)關(guān)手實行犯罪,是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點。所謂已經(jīng)著手實行犯罪,是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為,如《刑法》第236條強*罪的著手實行行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到喲行**的目的??梢赃@要認為,犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的產(chǎn)行和穩(wěn)固的完成例行便利條件,為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性;而犯罪實行行為則是要直接完成犯罪,變預(yù)備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。
3、 從時空階段上看,犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段,犯罪未前只存在于實行階段,而犯罪中止則既可以存在于預(yù)備階段,了可以存在于實行階段。
4、 犯罪未遂的類型有兩對:一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂,二是能犯未遂一不能犯未前(其中,不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂)。前者以犯罪實行行為是否實行終了為標準,后者以行為的實行能否實際構(gòu)成犯罪既遂為標準。
5、 對于未遂犯的處罰原則問題,應(yīng)當(dāng)注意兩個方面:一是既前犯的處罰為參照,二是適當(dāng)從寬處罰,即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
十、重點法條:
第24條。
相關(guān)法條:第22、23條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是犯罪中止的特征以及處罰原則。犯罪中止的一個最基本特征就是“自動性”,即行為人也于自己的意志而放棄自認為當(dāng)時本可以繼續(xù)實施和完成的犯罪,這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵所在。
2、 犯罪中止有兩種形式:一是自動放棄犯罪的犯罪中止,二是自動有效的防止結(jié)果發(fā)生的犯罪中止(僅權(quán)以不作為的方式消極有停止犯罪的繼續(xù)實施還不夠,還要求必須采取積極的作為形式來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效),前乾即為所謂的消極中止,后者即為積極中止。
3、 值行注意的是,故意犯罪的幾種形態(tài)——預(yù)備、中止、未遂與既遂都是犯罪的停止形態(tài),他們之間是一種彼此獨立存在的關(guān)系,而不可能發(fā)生相互轉(zhuǎn)化,如一旦達到犯罪既前形態(tài)就不可能再轉(zhuǎn)化為犯罪未遂、中止形態(tài)(如盜竊犯反映盜得的財物又主動送回原處,由于其犯罪已經(jīng)完成即達既遂,不存在中止犯罪的時空條件,因而不屬于中止)。
4、 中止犯的處罰原則也較為特殊,首先明確是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰而非如同預(yù)備犯、未膀犯那樣“可以”從寬處罰;其次,注意對中止犯的處罰也不同于預(yù)備犯、未遂犯那樣比照既遂犯進行處罰;其三,明確對中止犯的處罰關(guān)鍵看是否造成損害結(jié)果,對于造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰,未造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)免除處罰。
十一、重點法條:
第26條。
相關(guān)法條:本法第97條。
意思分解:
1、 注意犯罪集團的特征(人數(shù)——3人以上;目的與行為——共同實施犯罪;組織——較為固定)。
2、 主犯的幾種形式:
(1) 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子;
(2) 在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子(即聚眾犯罪中的首要分子);
(3) 其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子(主要的實行犯)。
3、 主犯的刑事責(zé)任
本條第3款與第4款對此做了專門規(guī)定,根據(jù)這一規(guī)定,主犯的刑事責(zé)任可分兩種情形:一是對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰;二是對于其他主犯,應(yīng)按照其驕兵必敗參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
4、 特別應(yīng)注意的是“主犯”不是法定加重量刑情節(jié),如無特殊規(guī)定,應(yīng)直接依照具體罪行所對應(yīng)的法定刑處罰即可。
十二、重點法條:
第29條。
相關(guān)法條:本法第295條、第353條。
意思分解:
1、 教唆季在共同犯罪中的作用與地位。教唆犯既可能是主犯,也有可能是從犯,但不可能是脅從犯。
2、 教唆犯的罪名認定。要重點明確沒有獨立的教唆罪,而應(yīng)根據(jù)所教唆的具體犯罪內(nèi)容定性,如教唆他人盜竊的應(yīng)定盜竊罪,教唆他人強*的應(yīng)定強*罪。
3、 教唆犯的刑事責(zé)任的確定。首先,確定他在共同犯罪中所起的作用(主犯還是從犯);其次,考慮從重或從寬處罰的因素。如果教唆的對象是不滿18周歲的人,應(yīng)當(dāng)從重處罰;如果被教唆者沒有犯被教唆之罪(即教唆未遂)的,可以從輕或減輕處罰。
不要混淆:
1、《刑法》第295條的傳授犯罪方法罪與教唆犯罪的區(qū)別。教唆犯公僅是起意犯,而傳授犯罪方法行為則是將具體的實施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人,至于是否有唆使他人去實施犯罪的目的在所不問。再者,傳授犯罪方法的行為有其獨立的罪名與法定刑。
2、不要把法律明確規(guī)定的以教唆的方法實行的犯罪當(dāng)作教唆犯。如《刑法》第353條規(guī)定:“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”,因《刑法》已將其規(guī)定為獨立的犯罪即引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪并規(guī)定了相應(yīng)的法定刑,因而這種教唆行為不同于教唆犯。
十三、重點法條:
第31條。
相關(guān)法條:第30條;人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員人其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》、人民法院1999年3月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的確良解釋》。
意思分解:
1、 關(guān)于單位犯罪,首先應(yīng)明確必須具有法定性,即中國人民要法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪行為,才存在單位犯罪及單位承擔(dān)刑事責(zé)任問題,面貌一新并非一切犯罪都可以由單位構(gòu)成。
2、 構(gòu)成單位犯罪的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”既包括國有性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。根據(jù)最廬山人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》,應(yīng)注意以下兩種不得以單位犯罪論的情形:一是個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動地,不得以單位犯罪論處;二是盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,直接以自然人犯罪定罪處罰而不以單位犯罪論。
3、 對單位犯罪的處罰實行的是雙罰制的原則,即對單位判處罰金,同時對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。此外,刑法分則中有少數(shù)幾種單位犯罪采取的不是雙罰制而是單罰制,即僅處罰直接責(zé)任人員(如第161條提供虛假財會報告罪、第244條強迫職工勞動罪)。值得注意的是,單位承擔(dān)刑事責(zé)任的方式只能是罰金的形式。
4、 當(dāng)單位犯罪時,對該犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的有關(guān)直接責(zé)任人員為多人時,是否應(yīng)作主犯、從犯的區(qū)分問題,根據(jù)人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》的規(guī)定,對單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。
十四、重點法條:
第36條。
意思分解:
1、 民事責(zé)任與刑事責(zé)任發(fā)生競合時的先后順序,“先民后刑”,目的在于保障被害人的合法權(quán)益。
2、 注意本條適用的范圍,不僅僅在民事責(zé)任與刑事責(zé)任的競合,關(guān)鍵在于犯罪分子的刑事責(zé)任包括了財產(chǎn)刑責(zé)任,而其財產(chǎn)不是以全部支付罰金刑數(shù)額或直接被判處沒
收財產(chǎn)之時。
十五、重點法條:
第39條。
相關(guān)法條:本法第75條、第84條與第43條。
意思分解:
1、 管制犯在刑罰執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守的幾項法定義務(wù)以有與其他服刑罪季不同的權(quán)利(即在勞動中應(yīng)當(dāng)同工同酬)。
2、 管制犯的刑罰執(zhí)行機關(guān)為公安機關(guān),而非基層組織等單位。
不要混淆:
1、 管制犯所遵守的幾項法定義務(wù)與第75條規(guī)定的緩刑醫(yī)院、第84條規(guī)定的假釋犯應(yīng)遵守的法定義務(wù)不要弄混,因為管制犯、緩刑犯、假釋犯都屬有一定人身自由的不在監(jiān)執(zhí)行刑罰的罪犯,其在行刑期間所應(yīng)遵守的法定義務(wù)具有極大的相似性:本條款的第(一)、(三)、(四)、(五)項內(nèi)容與第75條、第84條基本一致,而的不同在于本條款的第(二)項是后二條所沒有的,也就是說,言論等“六大自由權(quán)”是否被肅奪是管制犯與緩刑犯、假釋犯義務(wù)相區(qū)別的地方。
2、 注意管制犯與拘役犯在參加勞動時勞動報酬上的權(quán)利有所不同:前者是“同工同酬”,而后者是“可以酌量發(fā)給報酬”(第43條)。
十六、重點法條:
第48條。
相關(guān)法條:《人民法院組織法》第13條;1983年人民法院《授權(quán)高級人民法院核準部分死刑案件的通知》。
意思分解:
1、 死刑與死刑緩期2年執(zhí)行的關(guān)系問題。死刑緩期2年執(zhí)行不是一種獨立的刑種,而是一種運用死刑的刑罰制度,即在罪犯被判處列刑的情況下,才有適用的可能性,也就是說判處死刑是適用死緩的前提條件。
2、 死刑核準權(quán)問題。死刑除由人民法院判決的外,原則上都應(yīng)當(dāng)報人民法院核準。這里“死刑”特指的是“死刑立即執(zhí)行”的情況,因為被判死刑緩期2年執(zhí)行的核準權(quán)屬于各高級別人民法院,無須再上報。
3、 死刑核準權(quán)下放的問題。修訂后的《刑事訴訟法》、《刑法》雖然都原則上規(guī)定死刑應(yīng)當(dāng)由人民法院核準,但在此之前人民法院根據(jù)全國人大常委會的有關(guān)規(guī)定以及《人民法院組織法》而授權(quán)高級人民法院核準部分死刑案件 規(guī)定在司法實踐中仍然有效:即對殺人、強*、搶劫、爆炸以及其他嚴重危害公共安全,而依法被判死刑立即執(zhí)行的案件,可以由各地高級人民法院核準。但對于危害國家安全、經(jīng)濟犯罪、貪污賄賂犯罪、軍人違反職責(zé)罪而被判死刑立即執(zhí)行的案件仍然上報人民法院,由其核準。此外,90年代后,針對毒品犯罪嚴重的情況,人民法院又先后授權(quán)云南、廣東、廣西、貴州、甘肅的高級人民法院對部分毒品案件的死刑有權(quán)核準(實為《刑法》第347條規(guī)定的走私、制造、販賣、運輸毒品罪案件)。
十七、重點法條:
第49條。
相關(guān)法條:1998年8月4日人民法院《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否適用死刑問題的批復(fù)》。
意思分解:
本條規(guī)定的是對適用死刑的對象的限制:
1、 未成年人不適用死刑。首先,未成年人是指不滿18周歲的人;其次,不滿18周歲是以犯罪時為準的,而不是以審判是為準,因此,行為人被審判即使已成年,但只要其犯罪行為在18周歲生日之前(包括生日當(dāng)天)實施的,就不得適用死刑;第三,對未成年人不適用死刑,包括死刑立即執(zhí)行,也包括死刑緩期2年執(zhí)行,這表明,對未成年人犯罪,無論如何,刑只能是無期徒刑。
2、 懷孕的婦女不適用死刑。首先,“懷孕的婦女”是以審判的時間為準的,而不是犯罪的時候,這不同于上述的未成年人犯罪的情形(一個犯罪時為準,一個以審判時為準);其次,這里“審判的時候”具體是指從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程,而不僅令是指法院審理階段;第三,在審判期間,即使“懷孕的婦女”實施人工流產(chǎn)的,也不適用死刑;第四,在審判期如果是自然流產(chǎn)的,則要具體分析,區(qū)別對待,根據(jù)人民法院,《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否適用死刑問題的批復(fù)》的規(guī)定:懷孕的婦女因涉妊娠犯罪的羈押期間自然流產(chǎn)后,又因同一事實被起訴、交付審判的,應(yīng)當(dāng)視?quot;審判時候懷孕的婦女“,依法不適用死刑。即以起訴、審判的犯罪事實,與被依法羈押的犯罪事實是否為”同一事實“為標準來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為”審判時懷孕的婦女“,第五,對”懷孕的婦女“不適用死刑,也包括不適用緩期2提執(zhí)行。
不要混淆:
不要把“不滿18周歲的人”與“懷孕的婦女”的時間前提弄混淆,前者的時間標準是“犯罪的時候”,后者的標準則是“審判的時候”。
十八、重點法條:
第50條。
相關(guān)法條:《刑法》第78條。
意思分解:
1、 死刑緩期執(zhí)行的法律后果(或者期滿后的處理)有三種可能:一是執(zhí)行死刑,二是減為無期徒刑,三是減為有期徒刑(15年以上20年以下)。
2、 三種后果各夏必須具備的相應(yīng)條件:首先,執(zhí)行死刑的條件是在2年執(zhí)行期間故意犯罪,查證屬實,并經(jīng)人民法院核準,注意這里的要求是故意犯罪而非僅僅是犯新罪,也就是說雖然在2年考驗期內(nèi)又犯有新罪,但為過失犯罪的,仍不能執(zhí)行死刑;其次,減為無期徒刑的條件是2年考驗期內(nèi)沒有故意犯罪,即使有一般的違法行為甚至是過失犯罪行為的,也應(yīng)當(dāng)減為無期徒刑;再次,減為有期徒刑的條件是在2年考驗期內(nèi)不但沒有故意犯罪反而有重大立功的。需要注意的是減為有期徒刑是在15年以上20年以下的幅度之內(nèi),“重大立功”可以參照《刑法》第78條規(guī)定的幾種法定情形。
3、 因故意犯罪而核準死刑立即執(zhí)行的不需要必須等到2年考驗期滿,原則上發(fā)現(xiàn)故意犯罪并經(jīng)查證屬產(chǎn)的即可報請核準執(zhí)行。而減為無期徒刑與有期徒刑則不然,需要等到2年考驗期滿之后才可以依法減刑。
十九、重點法條:
第51條。
相關(guān)法條:《刑法》第41條、44條、47條。
意思分解:
1、 死刑緩刑執(zhí)行的2年期間應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計算?!芭袥Q確定之日”也就是死刑緩期執(zhí)行判決的生效之日,判決之前的羈押期限不在計算在內(nèi)。
2、 死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期起算問題。如果是減為無期徒刑,因為無期徒刑是“無期”的、“終身”的,故不存在刑期起算問題;如果是減為有期徒刑的,則存在一個刑期起算問題,應(yīng)當(dāng)從死刑緩期執(zhí)行期滿之日計算,也就是2年期滿后的第2日開始計算有期徒刑的刑期。即使2年期滿后,未能立即作出減刑裁定而是在以后若干日甚至幾個月之后才作出的,也應(yīng)當(dāng)從緩期2年期滿之次日起計算,而不應(yīng)從減刑裁定生效之日起計算。
不要混淆:
1、 死刑緩期執(zhí)行的期間從判決確定之日起算而不要混淆為“執(zhí)行之日”,死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期不要混淆為從減刑裁定之日起計算。
2、 本條的刑期計算不要與《刑法》第41條規(guī)定的管制、第44條規(guī)定的拘役、第47行規(guī)定的有期徒刑的刑期起算點相混淆,后三者的刑期起算點是一樣,都是判決執(zhí)行之日起計算,且判決執(zhí)行前先行羈押的期限可以折抵刑期。
二十、重點法條:
第53條。
相關(guān)法條:2000年11月15日人民法院關(guān)于人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 罰金刑執(zhí)行的幾種法定方式:
(1) 限期一次繳納;
(2) 限期分期繳納;
(3) 強制繳納;
(4) 承時追繳。
2、 根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,罰金的最低數(shù)額原則上不能少于1000元,當(dāng)未成年人犯罪時罰金的最低數(shù)額不少于500元。
3、 減免繳納罰金的條件是客觀方面的原因而非主觀方面的原因:即行為人遭遇了不能抗拒的災(zāi)禍,繳納確實有困難的情形。根據(jù)上述司法解釋,此種情況由犯罪分子及其家屬向人民法院提出書面申請,由法院裁定是否減免以及減免的數(shù)額??梢娺@不同于《刑法》第78條規(guī)定的減刑條件。
4、 隨時追繳沒有時間限制,即法院在任何時候只要發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行的財產(chǎn)就應(yīng)隨時追繳(強制繳納)。
二十一、重點法條:
第54條。
相關(guān)法條:本法第58條第2款。
意思分解:
1、 剝奪政治權(quán)利刑的內(nèi)容或者說被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子在服刑期間所應(yīng)依法遵守的義務(wù),除本條規(guī)定的4種義務(wù)外,還有第58條的義務(wù)即遵守法律、行政法規(guī)和國家公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督。
2、 不要混淆本法條第3項與第4項的內(nèi)容。被剝奪政治權(quán)利者不能擔(dān)任國家機關(guān)的職務(wù)(既包括領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),也包括一般職務(wù)),而不能擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體的職務(wù)則僅僅限于領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)而不包括一般職務(wù)。
二十二、重點法條:
第55條。
相關(guān)法條:本法第57條。
意思分解:
剝奪政治權(quán)利的刑期,依法有四種:
1、 單獨適用,或者當(dāng)主刑拘役、有期徒刑時,其刑期是1年以上5年以下,這是一般形態(tài)。
2、 當(dāng)主刑為管制時,其刑期為3個月以上2年以下;當(dāng)管制是在數(shù)罪并罰的情況下,最長刑期可達3年。
3、 當(dāng)主刑為無期徒刑或死刑時,其刑期為終身。
4、 當(dāng)作為主刑的無期徒刑或死刑(死刑緩期執(zhí)行)被依法減為有期徒刑時,附加剝奪政治權(quán)利的刑期也從終身減為3年以上10年以下。
二十三、重點法條:
第58條。
相關(guān)法條:本法第55條。
意思分解:
剝奪政治權(quán)利刑期的起算方式:
1、 附加于死刑、無期徒刑時,不存在刑期起算問題;
2、附加于有期徒刑(包括原判為死緩或無期徒刑依法被改為有期徒刑的)時,其刑期從有期徒刑或拘役被執(zhí)行完畢之日起算,如果在執(zhí)行期間被假釋的,剝奪政治權(quán)利的刑期應(yīng)從假釋之日起算;
3、附加于管制刑的,與管制刑同時執(zhí)行并同時計算刑期,也就是說,上旨的剝奪政治權(quán)利的刑期應(yīng)從判決執(zhí)行之日起計算(刑法41條)。
4、獨立適用剝奪政治權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)從判決執(zhí)行之日起計算;
5、當(dāng)有期徒刑、拘役刑在監(jiān)執(zhí)行時,附加剝奪政治權(quán)利的刑期雖然是從有期徒刑換役執(zhí)行完畢之日起,但在有期徒刑、拘役執(zhí)行期間,政治權(quán)利依然被剝奪;
6、值得注意的是,如果在有期徒刑、拘役期間被假釋的,附加于徒刑、換役的剝奪政治權(quán)利刑,應(yīng)?quot;假釋之日“起算刑期而非”似釋期滿之日“。
二十四、重點法條:
第59條。
意思分解:
1、 沒收財產(chǎn)的范圍僅限于犯罪分子個人現(xiàn)有的財產(chǎn),這不同于罰金,后者對此并沒有限制;
2、 沒收全部財產(chǎn)時,應(yīng)當(dāng)注意的是遵循人道主義原則,必須要為犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。
3、 在沒收財產(chǎn)時,注意分清財產(chǎn)的性質(zhì)與范圍,對于屬于犯罪分子家屬所有的財產(chǎn)不在沒收的范圍之內(nèi)。
二十五、重點法條:
第60條。
相關(guān)法條:2000年11月15日人民法院《關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第7條。
意思分解:
1、 用沒帳的財產(chǎn)償還罪犯債務(wù)三個基本前提條件:一是該債務(wù)是在沒收財產(chǎn)執(zhí)行以前犯罪分子所同的正當(dāng)債務(wù);二是需要以沒的財產(chǎn)償還的(表明一般是沒帳全部財產(chǎn)或者雖然沒收的是部分財產(chǎn)但犯罪分子所剩余的財產(chǎn)不足是清償正當(dāng)債務(wù)的);三是必須經(jīng)債權(quán)人本人的請求。
2、 用沒收的財產(chǎn)償還罪犯債務(wù)的制度體現(xiàn)一民主、人道原則,保護了其他公民的合法權(quán)益。適用的條件法律有明確規(guī)定,凡是同時符合上述三項基本條件的,司法機關(guān)都應(yīng)當(dāng)準許償還,而非“可以”償還,即法律并未賦予司法機關(guān)批準是否償還的權(quán)利。
3、 應(yīng)當(dāng)注意,本條規(guī)定的“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù)”時間要求,根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)指犯罪分子在判決生效前所負他人的合法債務(wù)。
二十六、重點法條:
第65條。
相關(guān)法條:本法第66條、第74條、第81條第2款;人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 一般累犯的構(gòu)成條件:一是主觀條件,前后兩罪都是故意犯罪;二是刑度條件,前后兩罪都是或者應(yīng)當(dāng)是有期徒刑以上刑罰的犯罪;三是時間條件,后罪發(fā)在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年之內(nèi)。
2、 本法66條的特別累犯與本條規(guī)定的一般累犯區(qū)別在于:特別累犯沒刑度條件與時間條件的限制;蛤犯罪性質(zhì)是特定的、一致的,即僅限于前后兩罪均為危害國家安全的犯罪行為。對此考點不應(yīng)混淆。
3、 關(guān)于累犯成立的時間條件,有兩點需要注意:一是如果前罪因適用假釋而執(zhí)行完畢的,5年的期間應(yīng)當(dāng)從假釋期滿之日起計算而非假釋之日,可見,這一點顯然不同于被假釋之日起而非假釋期滿之日起計算(刑法58條);二是根據(jù)人民法院〈關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋〉第3條之規(guī)定;在新刑法實施之前犯前罪,前罪判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者赦免,在1997年10月1日之后勤部又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是否構(gòu)成累犯,適用刑法65條的規(guī)定。這表明,前后兩罪跨越1997年10月1日新刑法實施之際的,是否構(gòu)成累季的時間條件是5年而非3年。
4、 思犯的法律后果:一是應(yīng)當(dāng)從重處罰;二是不能適用緩刑;三是不能適用假釋。
二十七、重點法條:
第67條。
相關(guān)法條:《刑法》第68條第2款;人民法院1984年4月6日《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 自首包括一般自首與特別自首。本條第1款規(guī)定的是一般自首,第2款規(guī)定的是特別自首(又稱之為準自首)。二者的構(gòu)成條件有所不同。
2、 一般自首成立的條件:一是“自動投案”;二是“如實供述自己的罪行”。在一些特定情況下如何認定“自動投案”與“如實供述自己的罪行”,應(yīng)參照《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,如犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一定判決前又能如實供述的,則仍視為自首。
3、 特別自首的“特別”之和在于主體必須是依法被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人已被宣判的罪犯,因其已經(jīng)處于司法機關(guān)的控制之下,幫不存在“自動投案”問題。特別自首乾向司法機關(guān)“如實供述”的罪行必須是司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行,即自己實施的而司法機關(guān)尚未掌握或者不知道、不了解的罪行,以及其所供述的罪行在犯罪性質(zhì)或罪名上與司法機關(guān)已經(jīng)掌握的罪行不同的。如果其供述的罪行與已掌握的罪行屬民種性質(zhì)的,則不屬于自首。但此時可以酌情處罰,如果如實供述的同種罪行較重的,一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。這是上述司法解釋的特別規(guī)定。
4、 自首者的處罰標準,依法具有層次性:第一層次即一般情況下,可以從輕或減輕處罰;第二層次是在前者的條件下,又具備“犯罪較輕的”情形,可以免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
二十八、重點法條:
第68條。
相關(guān)法條:《刑法》第78條;人民法院1998年4月6日《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 立功的形式要件(條件),《刑法》第68條規(guī)定了兩個條件,《關(guān)于處理自處和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增補了三個,共計5個條件:一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為;二是提供得以偵破其他案件的重要線索;三是阻止他人犯罪活動;四是協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他逃犯;五是具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。
2、 立功以實制裁要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實、有效。必須經(jīng)查證屬實。
3、 重大立功的標準,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自產(chǎn)和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定,以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。
4、 立功者的處罰原則具有層次性:第一層次是一般立功;可以從勸或者減輕處罰;第二層次是重大立功的,可以減輕或者免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
不要混淆:
本條的立功屬于量刑制度方面的立功,不要與《刑法》第78條的立功相混淆,后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果在刑罰裁量時可以從寬處罰(從輕、減輕、免除處罰),后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑,甚至假釋的獎勵。
二十九、重點法條:
第69條。
相關(guān)法條:《刑法》第70條、第71條。
意思分解:
1、 本條所體現(xiàn)的數(shù)罪并罰原則(方法)有并科原則、限制加重原則和吸收原則。吸收原則適用于其中一罪以上(包括一罪)被判處死刑或無期徒刑的限制加重原則適用于數(shù)罪的刑罰為有期徒刑、拘役、管制時;并科原則適用于判有附加刑時。
2、 本條規(guī)定的是數(shù)罪并罰的一般情形與基本方法是判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰。對于判決宣告后刑罰執(zhí)行期間的并罰方法,《刑法》第70條、71條作了規(guī)定,分別適用“先并(加)后減”與“先減后并(加)的”方法,這兩種方法區(qū)別點在于所發(fā)現(xiàn)的犯罪是漏罪還是新罪,如果是漏罪(即在判決宣告以前實施而未被判決的犯罪),應(yīng)適用“先并后減”的并罰方法;如果是新罪(即在判決宣告支出后刑罰執(zhí)行期間的犯罪),應(yīng)該適用“先減后并”的并罰方法。
三十、重點法條:
第72條。
相關(guān)法條:《刑法》第74條、第449條。
意思分解:
1、 適用緩刑的條件:一是對象條件,對象為被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子;二是實千周條件(根本條件),根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會;三是禁止性條件,即犯罪分子不得為累犯。
2、 被宣告緩刑的犯罪分子,如果遵守有關(guān)規(guī)定,考驗期滿后就執(zhí)行不再原判刑罰。但應(yīng)注意的是,這僅是針對主刑而言,如果犯罪分子同時被判附加刑的,則附加刑并不因此而免除,而是依法“仍須執(zhí)行”。
3、 注意區(qū)別于《刑法》第449條所規(guī)定的一種特殊緩刑制度,即戰(zhàn)時緩刑制度。戰(zhàn)時緩刑制度。戰(zhàn)時緩刑制度在遵循《刑法》第72條、第74條關(guān)于一般緩刑的基本條件的同時,還具有適用時間、對象的特定性,即僅在戰(zhàn)爭時適用于軍人、其效果是,如果有立功表現(xiàn)的可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。
三十一、重點法條:
第73條。
相關(guān)法條:人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、似釋案件具有應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 緩刑的考驗期因原判刑種及刑期長短不同而不同,在以原判刑期為起點的基礎(chǔ)上,又分別規(guī)定了期限與最低期限。
2、 緩刑的考驗期限可否縮短,或者說緩刑犯可否減刑,以及減刑的條件是什么,應(yīng)根據(jù)上述人民法院《關(guān)于辦理減刑、心釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定:一般不適用減刑,但在考驗期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑,并相應(yīng)縮短緩刑考驗期限。即也可以減刑,但減刑的條件是特定的,即須有“重大立功表現(xiàn)”。
不要混淆:關(guān)于緩刑考驗期的起算,應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計算,而非判決執(zhí)行之日起計算,這一點不要同拘役、有期徒刑的刑期計算方式相混淆(《刑法》第44條、第47條)。
三十二、重點法條:
第77條。
相關(guān)法條:《刑法》第78、86條。
意思分解:
1、 撤銷緩刑的法定情形:一是在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪,二是在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪,三是違反法律、法規(guī)等監(jiān)督管理規(guī)定,情形嚴重的。前二種情形不僅要撤銷緩刑,而且還應(yīng)進行并罰,后一種情況直接撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
2、 本條第2款的規(guī)定與《刑法》第75條的規(guī)定是相一致的,違反有關(guān)法規(guī)、監(jiān)督管理規(guī)定主要就是違反了第75條的法定義務(wù),即撤銷緩刑的條件與對緩刑犯在考驗期間的要求是相一致的。
3、 只要在考驗期限內(nèi)犯新罪,不論是否在考驗期限內(nèi)被發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷緩刑,但發(fā)現(xiàn)的新罪是否應(yīng)處罰(這是并罰的前提),應(yīng)遵循第87條關(guān)于追訴時效的要求。而對于漏罪,原則上應(yīng)僅限于在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,才可撤銷緩刑。
不要混淆:
需要比較一下本條同《刑法》第86條關(guān)于撤銷假釋的法定情形,二者大致是類似的,但有二點不同:一是關(guān)于撤銷的法定情形,撤銷緩刑要求違規(guī)情節(jié)嚴重的,而第86條第3款撤銷假釋并無情節(jié)是否嚴重的要求;二是因犯新罪或漏罪而撤銷緩刑或似釋后,數(shù)罪并罰的方法不同,在緩刑時直接適用《刑法》第69條的原則,不存在“先并后減”也不存在“先減后并”問題,而在假釋,由存在“先并后減”與“先減后并”問題。二者不要混淆。
三十三、重點法條:
第78條。
相關(guān)法條:《刑法》第50條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 減刑分為一般減刑(或稱“可以”減刑)與應(yīng)當(dāng)減刑(或稱絕對減刑);二者適用的關(guān)鍵條件(或稱實質(zhì)條件)有所不同,所減刑其幅度也不同。
2、 “可以”減刑的實質(zhì)條件是在行刑期間認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn),犯罪分子只要具?quot;悔改表現(xiàn)“與”立功表現(xiàn)“之一者,即可以減刑,并不要求二者必須同時具備。”確有改悔表現(xiàn)“要求同時具備”認真遵守監(jiān)規(guī)“與”接受教育改造“的情形,而”立功表現(xiàn)“側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為。
3、 “應(yīng)當(dāng)”減刑的實質(zhì)條件是具有“重大立功表現(xiàn)”,具體表現(xiàn)本法第已作了列舉式規(guī)定,其仍然側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為表現(xiàn),并不必須要求犯罪分子同時具備“確有悔改表現(xiàn)”。
4、 關(guān)于減刑的限度,無期徒刑犯減刑后實際執(zhí)行的刑期不能少于10年,有期徒刑犯、拘役犯、管制犯不能少于原判刑期的1/2,死緩犯則不少于14年(上述人民法院司法解釋第9條第2款之規(guī)定)。
不要混淆:
1、 本法條所規(guī)定減刑的對象僅限于無期徒刑有期徒刑、拘役與管制四種主刑,而死刑緩期執(zhí)行的減刑《刑法》第50條已有規(guī)定,它們的實質(zhì)條件是不同的,緩刑犯的減刑上述人民法院司法解釋第5條有所規(guī)定,附加剝奪政治權(quán)利的減刑《刑法》57條第2款、上述人民法院司法解釋第4條也有所規(guī)定,這些特殊的減刑與本法條的減刑在適用對象、實質(zhì)條件方面都有所不同,不要混淆。
2、 同緩刑、假釋不同,減刑適用的對象條件沒有禁止性、排除性的規(guī)定,即不論是否屬于累犯,不論是長期徒刑犯還是短期徒刑犯,不論著一般普通犯罪還是性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴重的罪犯,都可能依法獲得減刑(當(dāng)然,死刑立即執(zhí)行者除外)。這一點,也不應(yīng)同緩刑、假釋的適用相混淆。
三十四、重點法條:
第79條。
相關(guān)法條:《刑法》第82條;人民法院1998年6月29日《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》第362條)。
意思分解:
1、 對犯罪分子的減刑,執(zhí)行機關(guān)行使減刑建議權(quán),而由人民法院行使減刑決定權(quán),且中級以上人民法院才有審理減刑案件的管轄權(quán),并以合議庭的形式進行審理。
2、 關(guān)于減刑案件的審理權(quán)限劃分,《刑訴解釋》第362條作了十分明確的規(guī)定,即死緩犯、無期徒刑犯的減刑,應(yīng)當(dāng)由罪犯服刑地的高級人民法院審理,而有期徒刑犯、拘役犯、管制犯、緩刑犯的減刑,則應(yīng)由服刑地的中級人民法院審理。
3、 假釋的適用程序同上述規(guī)定完全相同。
三十五、重點法條:
第81條。
相關(guān)法條:人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》第8條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 關(guān)于假釋適用的對象條件,僅適用于無期徒刑犯與有期徒刑犯(包括原判為死刑緩期執(zhí)行2年后被減為無期徒刑或有期徒刑者),但有二個禁止性的對象:一是累犯,二是因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪而被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的罪犯。但對于1997年9月30日以前犯罪、1997年10月1日以后仍在服刑的累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,是否仍要遵循本禁止性規(guī)定、可否適用假釋問題,則應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》第8條之規(guī)定,可以適用假釋。
2、 假釋適用的實質(zhì)條件同減刑、緩刑的適用有一定的相似之處:必須是犯罪分子認真遵守監(jiān)、接受教育,確有悔乞討表現(xiàn)(這一點與緩刑相一致)。
3、 似釋適用的時間條件是必須已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰:即無期徒刑犯實際執(zhí)行10年以上,有期徒刑犯實際執(zhí)行原判刑期1/2以上者,方可適用假釋,但具有特殊情況的(因國家政治、國防、外交等方面需要),也可以不受該最低實際執(zhí)行期限限制,但必須報人民法院核準。
4、 原判為死刑緩期執(zhí)行的罪犯,減為無期徒刑中有期徒刑后,依法短工勝似上釋時,實際執(zhí)行的最低刑期應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第15條的規(guī)定,為14年。
5、 假釋適用的程序、審理權(quán)限完全同減刑的適用一致。
三十六、重點法條:
第86條。
相關(guān)法條:《刑法》第77、84條。
意思分解:
1、 撤銷假釋的三種法定情形:一是在假釋考驗期內(nèi)犯新罪;二是在假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)有漏罪;三是在假冒釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)以及有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為。在前二種情形下,不僅要撤銷假釋,還要適用數(shù)罪并罰,在第三種情形下,直接撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行尚未土執(zhí)行完畢的刑罰。在這三種情形下,已經(jīng)堵塞的考驗期限均不視為已執(zhí)行過的刑期。
2、 只要在假釋考驗期內(nèi)犯新罪,不論該罪是故意犯罪還是過失犯罪,不論何種性質(zhì)、嚴重程度的高低,也不論?quot;新罪“被何時發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷假釋。但適用數(shù)罪并罰時,如果該”新罪“是在犯罪之后很久才被發(fā)現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)遵循《刑法》第87條追訴時效的規(guī)定,考慮該”新罪“是否超過追訴時效。發(fā)現(xiàn)”新罪“而進行并罰,應(yīng)適用《刑法》T絳規(guī)定的”先減后并“規(guī)則。
3、 如果是判決宣告以前還有其他罪行沒有判決而需要撤銷假釋的,要求該“漏罪”必須是在假釋考驗期間被發(fā)現(xiàn)。適用數(shù)罪并罰,仍需要考慮“漏罪”是否超過追訴時效。
4、 關(guān)于本示條第3款規(guī)定撤銷假釋的法定情形之內(nèi)涵,同《刑法》第84條的規(guī)定內(nèi)容基本上相對應(yīng)、相一致。同時,這種違規(guī)行為原則上并不要求必須是情形嚴重才撤銷假釋,即只要有違規(guī)行為,又尚未構(gòu)成新的犯罪的,原則上都應(yīng)撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
三十七、重點法條:
第87條。
相關(guān)法條:《刑法》第99條。
意思分解:
1、 追訴時效的期限有四種,即5年、10年、15年以及20年。其確定的標準是具體犯罪行為所對應(yīng)的法定刑,即根據(jù)犯罪的具體行為、性質(zhì)和情節(jié),分別適用刑法分則規(guī)定的相應(yīng)條款或量刑幅度,按其法定刑進行計算追訴時效期限。
2、 根據(jù)《刑法》第99要的規(guī)定,這里“不滿5年”應(yīng)當(dāng)不包括本數(shù)5年,“5年以上不滿10年”應(yīng)當(dāng)包括5年但不包括10年,但是要注意的是,第(三)項“10年以上有期徒刑”則包括10年及10年以上有期徒刑,表明在數(shù)罪并罰情形下,即使可判20年有期徒刑的,其追訴時效為15年而非20年。追訴時效為20年的只有“法定刑為無期徒刑、死刑的”。
三十八、重點法條:
第88條。
相關(guān)法條:《刑法》第887條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的內(nèi)容是不受時效限制的法定情形,中第87條規(guī)定的例外:第一,因經(jīng)過刑事訴訟程序,即公、檢、法機關(guān)已經(jīng)立案偵查或受理案件后,犯罪人逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制;第二,因被害人的控告,即被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,公、檢、法機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制;第三,《刑法老87條第4項的規(guī)定,即因人民檢察院決定,其適用法定刑為無期徒刑、死刑,經(jīng)20年后若認為仍然必須追訴的,報請人民檢察院核準。
2、 注意《刑法》總則中共有四個地方規(guī)定了特殊情況下應(yīng)當(dāng)向司法機關(guān)報請核準:一是死刑核準(第48、50條);二是不具備法定減輕處罰的情節(jié)但需要在法定刑以下判處刑罰的(第63條);三是無期徒刑犯或者有期徒刑犯實際執(zhí)行期不夠法定最低期限,但有特殊情況而需要假釋的(第81條第1款);四是法定刑為無期徒刑、死刑,追訴期限為20年,20年以后認為必須追訴的(第87條)。其中前三種情況都是報請最主人民法院核準,而第四種情況則是報請人民檢察院核準。
三十九、重點法條:
第89條。
意思分解:
追訴期限的計算問題分為三種情況:
1、 一般情況下犯追認時效應(yīng)當(dāng)從“犯罪之日”起計算,這了是計算追訴時效的基本原則。注意犯罪之日是指犯罪成立之日,而不是犯罪既遂之日,因為預(yù)備犯、中止犯、未遂犯等不存在既遂問題。
2、 連續(xù)犯與繼續(xù)犯追訴時效的計算應(yīng)“從犯罪行為終了之日起”。在連續(xù)犯的情況下,就是指最后一個犯罪行為完成之日;在繼續(xù)犯的情況下,就是指犯罪行為持續(xù)狀態(tài)結(jié)束之日。
3、 訴訟時效的中斷即在時效期限內(nèi)再犯新罪的情況,此時前一罪的追訴時效重新計算,即“從犯后罪之日”起計算,此前經(jīng)過的時間歸于無效。
四十、重點法條:
第91條。
意思分解:
1、 公共財產(chǎn)并不等于國有財產(chǎn),國有財產(chǎn)僅僅是公共財產(chǎn)的一部分而非全部,公共財產(chǎn)僅僅包括國有財產(chǎn),還包括其他公益性質(zhì)的財產(chǎn)以及“以公共財產(chǎn)論”的公共財產(chǎn)。
2、 注意集體性質(zhì)的財產(chǎn)也可能是公共財產(chǎn),即勞動群眾集體所有的財產(chǎn)也屬公共財產(chǎn)。
3、 來源于私人、海外組織的財產(chǎn)但為了某項公益性的事業(yè)而捐獻出的,屬于公共財產(chǎn)。
4、 注意“以公共財產(chǎn)論”的特定情形,即原本為私人財產(chǎn)但在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用和運輸?shù)倪^程中,以公共財產(chǎn)對待。
四十一、重點法條:
第93條。
相關(guān)法條:《刑法》第94條;全國人大常委會2000年4月29日腎賓《關(guān)于中華人民共和國〈刑法〉第九十三條第二款的解釋》。
意思分解:
1、 國家工作人員的范圍包括四類:一是在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員(國家機關(guān)工作人員);二是在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;三是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)等國有性質(zhì)單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員;四是其他依照法律從事公務(wù)人員。
2、 國家工作人員與國家機關(guān)工作人員的關(guān)系。國家工作人員的范圍遠遠大于國家機關(guān)工作人員的范圍,國家機關(guān)工作人員僅指在國家權(quán)力機關(guān)(立法機關(guān))、行政機關(guān)、司法機關(guān)、武裝機關(guān)(軍事機關(guān))中依法從事公務(wù)的人員;而國家工作人員不僅僅拽在這些國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,還包括在國有公司、企業(yè)、事業(yè)、人民團體以及受其委滿腔熱情到非國有性質(zhì)的單位從事公務(wù)的人員。可以看出,國家機關(guān)工作人員一定是國家工作人員,但國家工作人員并晨都是國家機關(guān)工作人員。
3、 關(guān)二村民委員會等村基層組織人員是否屬于本條第二款所規(guī)定?quot;其他依照法律從事公務(wù)的人員“,應(yīng)參照上述全國人大常委會的立法解釋確定。該解釋稱:村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時,屬于”其他依照法律從事公務(wù)的人員“:A救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟款物的管理;B社會捐助公益事業(yè)款物的管理;C國有土地的經(jīng)營和管理;D土地征用補償費用的管理;E代征、代繳稅款;F有關(guān)計劃生育、刻籍、征兵工作;G協(xié)助人民政府拿來其他行政管理工作等。由引可見,村基層組織人員可以構(gòu)成貪污罪、受賄罪、挪用公款罪的犯罪主體。
四十二、重點法條:
第97條。
相關(guān)法條:《刑法》第26條。
意思分解:
1、 首要分子仞存在于二種情形之中,一是在犯罪集團之中,二是在聚眾犯罪之中,其作用是組織、策劃、指揮整個犯罪活動。
2、 首要分子與主犯的關(guān)系,二者并不等同:首要分子一般地說屬于主犯,但在某些特定的聚眾犯罪中(如《刑法》第291條的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪),因僅由首要分子負刑事責(zé)任,即當(dāng)首要分子僅為一人,也就是說該聚眾犯罪僅由一人負刑事責(zé)任,也就不存在民謂的主犯、從犯問題,所以在這種情形下,首要分子并不等于主犯。另外主犯的范圍遠大于首要分子,主犯不僅包括其他共同犯罪起主要作用的非首要分子。
3、 首要分子的刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)對其組織、策劃、指揮的全部犯罪負刑事責(zé)任。
第二部分 刑法分則
四十三、重點法條:
第109條。
相關(guān)法條:《刑法》第93條,第110條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是叛逃罪,犯罪主體是特殊主體即國家機關(guān)工作人員,但根據(jù)第2款,掌握國家秘密的國家工作人員也可構(gòu)成本罪,并且應(yīng)從重處罰。
2、 本罪客觀方面行為發(fā)生的時空條件是特定的,即在履行公務(wù)期間,撤離崗位,逃往境外或者在境外叛逃的。
3、 本罪在主觀上必須是直接故意,否則應(yīng)按偷渡等行為處理。
4、 本罪與第110條間諜罪的關(guān)系。
如果行為人判沈后又參加了間諜組織或者接受間諜任務(wù)的,應(yīng)以叛逃罪與間諜罪二罪實行數(shù)罪并罰。
四十四條、重點法條:
第110條。
相關(guān)法條:《刑法》第111條、第311條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是間諜罪,其客觀方面的間諜行為具體包括三種法定方式:一是參加間諜組織;二是接受間諜組織及其代理人的任務(wù);三是為敵人指示轟擊目標。
2、 構(gòu)成間諜罪,要求行為人主觀上明知是間諜性質(zhì)的組織或明知是間諜任務(wù)。
3、 自己雖然未實施間諜性質(zhì)的犯罪活動,但明知他人有間諜犯罪行為,而國家安全機關(guān)向其調(diào)查有關(guān)案情時卻拒絕提供的,也可以構(gòu)成犯罪,即《刑法》第311條的拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪。
4、 注意區(qū)分間諜罪與叛逃罪的界限(見第109條“意思分解”),與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪的界限(見第111條“意見分解”)。
四十五、重點法條:
第111條。
相關(guān)法條:《刑法》第110條、第282條、第398條。第431條。
意思分解:
1、 本法規(guī)定的是“與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪”。行為人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密行為服務(wù)的最終對象必須是境外的非間諜性質(zhì)的組織、機構(gòu)、人員。
2、 注意本罪與第110條間諜罪的界限,如果行為人明知對方是間諜性質(zhì)的組織,而以為其竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密情報的,則應(yīng)構(gòu)成間諜罪。
3、 關(guān)注本罪與第282條非法獲取國家秘密罪的界限,關(guān)鍵看行為人服務(wù)的對象是境內(nèi)的機構(gòu)組織人員,還是境外的組織、機構(gòu)、人員。
4、 本罪中行為人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密不包括軍事秘密在內(nèi)。如果行為人為境外的組織、機構(gòu)、人員竊取、刺探、收買、非法提供的是軍事秘密的,則構(gòu)成第431條第2款的“為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪。
四十六、重點法條:
第112條。
相關(guān)法條:《刑法》第107條、第451條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是資敵罪。本罪構(gòu)成兩個關(guān)鍵點:一是時間上是“戰(zhàn)時”;二是行為方式特定,即供給敵人武器裝備、軍用物資。何謂“戰(zhàn)時”,可以《刑法》第451條的規(guī)定。
2、 資敵行為實為一種幫助行為,應(yīng)注意的是,資助者與被資助者之間不存在成立共同犯罪的余地,與這種立法模式相似的還有第107條的“資助危害國家安全犯罪活動罪”。
3、 注意資敵罪與資助危害國家安全犯罪活動罪的界限。資助危害國家安全犯罪活動罪的資助對象是特定的,僅限于第107條規(guī)定的幾種危害國家安全犯罪活動,同時,其資助的內(nèi)容比資敵罪的內(nèi)容更廣泛,不限于提供軍用物資與武器裝備。
4、 與間諜罪的區(qū)別:
(1) 主體不同,前者只限于中國公民;
(2) 客觀方面各有側(cè)重點;
(3) 時間不同。
四十七、重點法條:
第114條。
相關(guān)法條:《刑法》第17條第2款第115條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的罪名有五個,即放火罪、決水罪、爆炸罪、投毒罪及以危險方法危害公共安全罪。這些都是典型的危險犯,行為人只要實施這些危險的行為,不要求必須造成嚴重后果,就可以構(gòu)成犯罪既遂,如果造成了嚴重后果的,屬于結(jié)果加重犯。
2、 注意本條與第115條的密切聯(lián)系。如果行為人過失實施這引起危險行為的,也可構(gòu)成犯罪,但有兩點須注意:一是此時所定的罪名不同,即分別為失火罪、過失決水罪、過失爆炸罪、過失投毒罪、過失以危險方法危害公共安全罪;二是過失構(gòu)成犯罪的,要求必須造成了嚴重后果才可以構(gòu)成犯罪。
3、 注意已滿14周歲不滿16周歲的人僅對本條中的放火、投毒、爆炸行為負刑事責(zé)任,而對危害性基本相同的其他二種危險行為即決水、以其他危險方法危害公共安全的行為不負刑事責(zé)任。
4、 注意“以危險方法危害公共安全”行為的本質(zhì)內(nèi)涵,主要是指以使用放火、決水、爆炸、投毒以外的其他危險方法危害公共安全的行為。該危險方法行為的確良社會危險性與放火、決水、爆炸、投毒的社會危險性相當(dāng)并足以危害公共安全,實踐中出現(xiàn)的案例包括在人群密集區(qū)駕車撞人的方法、私設(shè)電網(wǎng)的方法、破壞礦井通風(fēng)設(shè)備、制造、輸送壞血、使用微生物或者放射性物質(zhì)進行破壞等方法。
四十八、重點法條:
第119條。
相關(guān)法條:《刑法》第116條、第117條、第118條;人民法院1997年11月14日《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條。
意思分解:
1、 以破壞的方法、針對具有不同公共安全性質(zhì)的設(shè)施,構(gòu)成不同罪名:分別為破壞交通工具罪(第116條)、破壞交通設(shè)施罪(第117條)、破壞電力設(shè)備罪(第118條)、破壞易燃易爆設(shè)備罪(T經(jīng)118條)。但有一點需要注意,這些涉及公共安全的設(shè)施必須是正在使用(包括投入使用)過程之中。
2、 本類罪屬于典型的危險犯,只要之實施這種破壞的行為并足以危及到公共安全,就可構(gòu)成犯罪即遂,不要求必須造成嚴懲后果。如果造成了嚴重后果,構(gòu)成結(jié)果加重犯(即本條第1款)。同時,如果行為人是過失損壞這些特定的設(shè)施,也可以構(gòu)成犯罪,但要求必須是造成了嚴重后果,罪名也分別改變?yōu)檫^失損壞交通工具罪、過失損壞交通設(shè)施罪、過失損壞電力設(shè)備罪、過失損壞易燃易爆設(shè)備罪。
3、 注意行為人盜竊使用中的電力設(shè)備,同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的,應(yīng)當(dāng)按照人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定,以想像競合犯論,擇一重罪處罰的原則處理。
四十九、重點法條:
第120條。
相關(guān)法條:《刑法》第294條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪。首先,明確“恐怖活動組織”是構(gòu)成本罪的核心要素,恐怖活動組織既不同于一般的有組織犯罪,也不同于第294條規(guī)定的黑社會性質(zhì)組織;其次,不僅組織、領(lǐng)導(dǎo)的首要分子可以構(gòu)成本罪,而且其他參加者也可構(gòu)成。
2、 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織并利用該組織去實施殺人、爆炸、綁架等恐怖犯罪活動的,應(yīng)數(shù)罪并罰,即以本罪與故意殺人罪、爆炸罪、綁架罪等罪并罰(雖然它們之一定的牽連關(guān)系,似乎可視為牽連犯,但不適用擇一重罪處罰的原則)。
五十、重點法條:
第121條。
相關(guān)法條:《刑法》第9條、第116條、第123條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是劫持航空器罪。這是一種十分嚴重的犯罪,其法定刑可以說是刑法分則中具體罪名中的罪名之一,劫持航空器罪也是一種國際性犯罪,因此可以適用《刑法》第9條規(guī)定的普遍管轄原則。
2、 劫持航空器罪的對象必須是已在飛行員的或者作用的航空器。劫持實際上就是通過暴力、脅迫或其他方法強行控制航空器的航向(注意劫持不是搶劫)。
3、 本條中有一個絕對性死刑的規(guī)定,即劫持航空器過程中致人重傷、死亡或者致使航空呂遭受嚴重破壞的,處死刑,而沒有選擇的余地。這種絕對性法定刑在刑法分則中是比較少有的。
4、 注意本罪與暴力危及飛行安全罪與破壞交通工具罪的界限。區(qū)分的關(guān)鍵在于犯罪目的是特定的,即強國行控制、支櫝航空器的航向。
五十一、重點法條:
第126條。
相關(guān)法條:《刑法》第125第1款。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是違規(guī)制造、銷售槍支罪。掌握本罪有兩個關(guān)鍵點:一是特殊的主體,本罪是純正的單位犯罪,只能是依法被指定、確定的槍支制造企業(yè)、銷售企業(yè);二是特定的犯罪目的,即主觀上以“非法銷售牟利”為目的。
2、 注意構(gòu)成本罪在客觀方面的三種法定表現(xiàn)方式,既包括生產(chǎn)制造方面的違法行為,也包括銷售方面的違法行為。
3、 注意區(qū)分本罪與非法制造、買賣槍支罪的界限,區(qū)分的關(guān)鍵在于犯罪主體不同:違制造、銷售槍支罪以主體是特殊主體,僅為國家指定、確定的槍支罪的主體特殊,僅為國家指定、確定的槍支制造、銷售企業(yè);而非法制造買賣槍支罪的主體是一般主體,既可以是自然人,也可以時單位,但不具備法定的制造、銷售槍支的資格。
五十二、重點法條:
第128條。
相關(guān)法條:人民檢察院1998年11月3日《關(guān)于將公務(wù)用槍用作借債質(zhì)押的行為如何適用法律問題的批復(fù)》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是非法持有、私藏槍支、彈藥罪以及非法出租、出借槍支罪。非法持有、私藏槍支、彈藥罪成立的前提是不能查明不具備配槍、用槍資格的人所持有、私藏的槍支、彈藥是否來自于其非法制造、買賣、盜竊、搶奪、報劫以及非法運輸?shù)确缸锘顒樱駝t,直接定非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥罪或搶奪、搶劫、盜竊槍支、彈藥罪,而不是本罪。
2、 非法出租、出借槍支的行為構(gòu)成非法出租、出借槍支的主體有兩類,相應(yīng)地構(gòu)成本罪的客觀要件也有所不同。本條第2款規(guī)定是依法配備公務(wù)用槍的人員或單位(主要是公安、監(jiān)獄以及軍工、金融機構(gòu)),第3款規(guī)定的是依法配置槍支的人員或單位(如配置射擊運動槍支的狩獵場等)。就前者而言,只要有非法出租、出借公務(wù)用槍支的行為,就可構(gòu)成本罪,而后一類主體不公文 要有非法出租、出借槍支的行為,而且還需要該出租、出借槍支的行為,而且還需要該出租、出借行為造成了嚴重后果,才可構(gòu)成本罪。
3、 根據(jù)人民檢察院《關(guān)于將公務(wù)用槍用作貸債質(zhì)押的行為如何適用法律問題的批復(fù)》,依法配備公務(wù)用槍的人員,違反法律規(guī)定,將公務(wù)用槍用作債質(zhì)押物,使槍支處于非法持槍人的控制、使用之下,構(gòu)成非法出貸槍支罪,對于接受槍支質(zhì)押的人員,可以構(gòu)成非法持有槍支罪。
五十三、重點法條:
第133條。
相關(guān)法條:人民法院2000年11月10日《關(guān)于審理交通肇事案件具有應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 交通肇事罪的主體是一般主體,并不要求行為人必須是具有合法駕駛執(zhí)照的人員,既包括依法從事交通運輸?shù)娜藛T,也包括非法進行交通運輸?shù)娜藛T。人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定,本罪的犯罪主體即可以從事交通運輸?shù)?,也可以是非從事交通運輸人員。
2、 交通肇事罪發(fā)生的時空條件是特定的,即發(fā)生在交通運輸過程中。如果是在廠礦企業(yè)的生產(chǎn)作業(yè)過程中發(fā)生了事故,則可能屬于限于公于公共交通管理的范圍內(nèi),這是上述司法解釋第8條的規(guī)定,即屬于公交主管部門管理的范圍內(nèi)。如果在公共交通管理的范圍外,駕駛機動車輛或者使用其他交通工具致人作傷亡或者他人使用財產(chǎn)遭受重大損失,構(gòu)成犯罪的,分別依照《刑法》第134條、第135條、第233條等規(guī)定定罪處罰。
3、 交通肇事后逃逸的處理。交通肇事后逃逸是指行為為明知自己的行為造成了重大交通事故,主逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的行為,這是情節(jié)特別惡劣的首要標志。一般情況下,交通肇事后逃逸的應(yīng)在3年以上7年以下有期徒刑的幅度內(nèi)處罰。對于交通應(yīng)肇事后因逃逸而致人死亡的,應(yīng)在7年以上有期徒刑的幅度內(nèi)處罰。
4、 注意區(qū)分交通肇事后逃逸致人死亡的不同情形。“因逃逸致人死亡”是指在出現(xiàn)交通事故后,肇事者不及時搶救被害人,而是逃離現(xiàn)場,致使被害人因搶救不及時而死亡,即可稱為“消極地逃逸”,此時以本罪加重處罰;如果肇事者在肇事后又采取了積極的措施,如將被害人帶至荒郊野外人跡罕見處拋棄,或?qū)⒈缓θ送浦谅房酉拢管囋賹⒈缓θ塑堃幌?,然后逃逸而?dǎo)致被害人死亡的,這種情形下應(yīng)構(gòu)成數(shù)罪,即交通肇事罪與故意殺人罪,實行并罰。這種逃逸可稱之為?quot;積極地逃逸“。人民法院《關(guān)于審理交通刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條也肯定了這一點。
5、 根據(jù)上述司法解釋第6條規(guī)定,單位主管人員、機動車輛所有人或者機動車輛承包人指使、強令他人違章駕駛造成重大交通事故,以交通肇事罪定罪處罰。如果是在交通肇事后,單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇副罪的共犯論處。
6、 本罪與故意殺人罪,以危險方法危害公共安全罪的界限;
(1) 主觀是過失,且造成嚴重后果是本罪;
(2) 主觀是故意,行為對象是特定人,構(gòu)成故意殺人罪;
(3) 主觀是故意,行為對象是不特定的人,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。
五十四、重點法條:
第135條。
相關(guān)法條:《刑法》第138條、第139條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是重大勞動安全事故罪,其犯罪主體是特殊主體,即為工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)等單位的直接責(zé)任人員,主觀方面對重大傷邙事故的發(fā)生是過失,但對事故隱患則是明知的。
2、 本罪的構(gòu)成特征與第138條的教育設(shè)施重大安全事故罪,第139條的消除責(zé)任事故罪基本相同,都為特的企事業(yè)單位存在著某種危險隱患并經(jīng)他人指出(提醒),而不采取積極措施,結(jié)果導(dǎo)致事故的發(fā)生,被處罰的都是單位的直接責(zé)任人員。
五十五、重點法條:
第140條。
相關(guān)法條:《刑法》第149條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是《刑法》第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”這一節(jié)的一個一般性的罪名,與本節(jié)其他罪名的區(qū)別主要在犯罪對象是否為法定的特定種類,《刑法》第149條對他們之間的關(guān)系作了明確規(guī)定。
2、 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的主體不僅僅是自然人,單位也可以構(gòu)成,即單位也對本罪負刑事責(zé)任,這是第150條的要求。
3、 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是數(shù)額犯,即以一定的犯罪數(shù)額作為犯罪構(gòu)成要件。本罪要求銷售金額達5萬元以上。即銷售金額是否達5萬元是區(qū)分罪與非罪的界限。
五十六、重點法條:
第141條。
相關(guān)法條:《刑法》第142條、第147條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售假藥罪,行為人生產(chǎn)、銷售假藥的行為只要足以嚴重危害人體健康的,就可構(gòu)成犯罪,故本罪是危險犯。本節(jié)九個具體罪名中,屬于危險犯的還有第143條的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪。
2、 本罪的犯罪對象是特定的,即為“假藥”,這里的“藥”應(yīng)當(dāng)是人吃的“藥”,而非假獸藥,否則構(gòu)成147條的生產(chǎn)、銷售偽劣獸藥罪。同時這里的假藥不同于“劣藥”,“假藥”是藥品所含成份的含量與法定標準不符,或以非藥品冒充藥品、以俘種藥品冒充此種藥品?!笆∷帯眲t指藥品所含成分的含成分的含水量理與法定標準不符、超過有效期限等。如果屬于生產(chǎn)、銷售劣藥行為而構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)定第142條的生產(chǎn)、銷售劣藥罪而不定本罪。
3、 過失不構(gòu)成本罪。
五十七、重點法條:
第144條。
相關(guān)法條:《刑法》第114條、第143條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。本罪在犯罪形態(tài)上屬于行為犯,即只要行為人實施了在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的行為,或者銷售明知是有毒、有害的非食品原料的行為,或者銷售明知是有毒、有害食品的行為即成立本罪既遂。這是本節(jié)幾個具體犯罪中惟一的一個行為犯。
2、 本罪的犯罪對象是特定的,即摻有有毒、有害的非食品原料的食品,如果僅僅是符合衛(wèi)生標準的食品,則不構(gòu)成本罪而應(yīng)為第143條的“生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪”。
3、 注意本罪與投毒的界限;
(1) 主體范圍不同,后者一般僅為自然人,單位不構(gòu)成投毒罪主體;
(2) 主觀目的不同,前者為牟利;
(3) 應(yīng)特別注意,行為人地失在食物摻有有毒物質(zhì),應(yīng)定為過失投毒罪。
五十八、重點法條:
第149條。
相關(guān)法條:《刑法》第141條。
意思分解:
1、 本條的內(nèi)容實屬本節(jié)的總則性規(guī)定,明確了第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與第141條至第148條的生產(chǎn)、銷售特定偽劣商品罪之間的關(guān)系。從刑法理論上講,第140條與第141條至第148條是一種法條競合關(guān)系:第140條是一般性規(guī)定,第141條至第148條等8個條文特殊性規(guī)定。
2、 生產(chǎn)、銷售第141條至第148條所列特定偽劣商品,同時銷售金額達到5萬元以上的即同時構(gòu)成第40條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與第141條至第148條各該條的犯罪的犯罪時,應(yīng)遵循重法優(yōu)于輕法的原則,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,但銷售金額達5萬元以上時,則應(yīng)直接以第140條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
五十九、重點法條:
第151條。
相關(guān)法條:《刑法》第157條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的走私行為因走私的對象不同而分為若干不同的罪名。同時,本條1、2、3款規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成都沒有數(shù)量、情節(jié)的限制,即均為行為為犯。
2、 在第1款規(guī)定的走私武器、彈藥罪與走私核材料罪中,應(yīng)當(dāng)注意如果是走私核武器的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成走私武器、彈藥罪,即走私核材料罪不應(yīng)包括走私武器的行為。
3、 第2款的走私文物罪與走私貴重金屬罪中,該走私行為與其他走私行為有所水同,其僅限于非法出口(境)的行為,而不包括進口的行為,即走私文物與走私貴重金屬的行為是一種單向而非雙向的行為。如果行為人將境外的文物、珍重金屬擅自帶入國(境)內(nèi)的,有可能構(gòu)成第153條的走私普通貨物、物品罪。
六十、重點法條:
第152條。
相關(guān)法條:《刑法》第157條、第362條、第363.
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是走私**物品罪。犯罪主體既可以是自然人,也可以是單位。主觀方面必須是以牟利或者傳播為目的。
2、 注意區(qū)分本罪與販賣、傳播**物品牟利罪、傳播**物品罪的界限,他們的行為對象都是**物品,關(guān)鍵看行為的時空條件,是在境內(nèi)還是跨越了國(邊)境,走私行為就表現(xiàn)業(yè)看是在國(邊)境間時行轉(zhuǎn)移并逃避海關(guān)的監(jiān)管。
六十一、重點法條:
第153條。
相關(guān)法條:《刑法》第154條、第157條;人民法院2000年9月20日《關(guān)于審理走瓜刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是走私普通貨物、物品罪,是本節(jié)走私犯罪的一般性條款,與本節(jié)其他走私犯罪的區(qū)別就在于走私的對象不同,即僅為普通貨物、貨品,包括國家限制進出口的貨物、物品,而不包括第151條、第152條規(guī)定的特定物品以及第155條規(guī)定的固體廢棄物、第347條規(guī)定的毒品等特定物品。
2、 走私普通貨物、物品罪是數(shù)額犯,要求行為人走私行為為偷逃關(guān)關(guān)稅達到5萬以上的,才能構(gòu)成本罪。這一點,是其他走私犯罪所不要求的。
3、 如果行為人多次走私未經(jīng)處理,必須按照累計走私貨物、物品的偷逃應(yīng)應(yīng)繳稅額計算處罰,這里的“多次走私”并不要求每一次走私都要獨立構(gòu)成犯罪(即每次走私偷逃關(guān)稅都可以在5萬元以下),“未經(jīng)處理”是指既沒有受到審判機關(guān)的刑事處罰,也沒有受過海關(guān)、公安、工商等機關(guān)的處理。
4、 注意特定的變相走私行為,即第154條的關(guān)于保稅貨物和特定減稅、免稅的貨物、物品的走私行為。這些行為雖然沒有直接逃避海關(guān)監(jiān)管,但是擅自在境內(nèi)等前述的保稅貨物和特定減稅、免稅的貨物、物品等三種特定貨物、物品銷售牟利、并且未被交關(guān)稅,從而屬于變相偷逃關(guān)稅的行為。
六十二、重點法條:
第155條。
相關(guān)法條:《刑法》第151條、第152條、第153;2000年9月20日人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條前兩項規(guī)定的準走私行為,以走私的對象不同,分別定第151條、第152條、第153條的罪名,第三項規(guī)定的是走私固體廢物罪。
2、 “直接向走私非法收購”走私的物品表明行為人與走私之間是第一手交易,要求行為人主觀上明知其收購的物品是走私人走私進口的。這一規(guī)定是相應(yīng)地擴大了走私行為的內(nèi)容。
3、 在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣的對象是特定的,即國家禁止進出口物品以及國家限制進出口的貨物、物品,而非一般貨物、物品,地點僅限于內(nèi)海與領(lǐng)海,而不包括公海(除非之后又運回境內(nèi))。而且后者還須2個條件:數(shù)額較大,并且沒有合法證明。
從最近幾屆律考試題分值分布來看,刑法年均分值在48分左右,其中選擇題在30分左右,案例分析題在18分左右。單從分值分布來看,刑法僅次于合同法,在列入律考范圍的所有法律、法規(guī)中居于第二的位置。因此,對刑法法條的復(fù)習(xí)是至關(guān)重要的。
刑法試題在命題特點與規(guī)律方面,也頗與合同法試題相似??梢哉f,刑法總則部分的每個間節(jié)都是律考的重點。與分則部分相比,總則僅有101個條文(分則有350個條文),但卻占去了刑法試題總分值的45%左右。如果考慮到作答刑法分則部分的試題時一刻也離不開刑法總則部分的規(guī)定這一事實,總則條文在刑法應(yīng)試中的地位與作用就更高了。
刑法總部分的重點內(nèi)容有:
1、 刑法的適用范圍;
2、 犯罪與刑事責(zé)任包括:刑事責(zé)任年齡、正當(dāng)防衛(wèi)、殘疾人刑事責(zé)任等;
3、 犯罪的形態(tài):中止、未遂、預(yù)備;
4、 共同犯罪;
5、 刑罰的種類;
6、 刑罰的具體運用:假釋、減刑、時效、緩刑、數(shù)罪并罰、累犯、自首與立功、量刑情節(jié)等。
本部分的試題所考查的內(nèi)容多具細節(jié)性,而每個條文的有關(guān)數(shù)字(期間)則更是考試熱點,應(yīng)予以準確記憶。
與刑法總則部分的每一個條文都非常重要不同,分則的條文數(shù)量雖然龐大,內(nèi)容龐雜,但重點法條比較突出,而且較為次要或不??嫉姆l占去了大半。本書將分則部分的重點法條都一一提煉出來,并對多數(shù)??嫉姆l作了詳盡分析,應(yīng)準確、完整地掌握。
若按歷屆試題分值的多少排列,分則部分的重點內(nèi)容依次是:
1、 破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪;
2、 妨害社會管理秩序罪;
3、 侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪;
4、 侵犯財產(chǎn)罪;
5、 貪污賄賂罪;
6、 危害公共安全罪。
最后再次強調(diào),本法試題,尤其是選擇題所涉及的知識點要求的精確度提高,對應(yīng)用相關(guān)法條解決具體問題的能力要求也較高。考生在復(fù)習(xí)時切不可粗枝大葉,對于本書所列出的重點法條務(wù)必細之又細,精益求精地掌握。
第一部分 刑法總則
一、重點法條:
第6條。
相關(guān)法條:本法第11條、第90條。
意思分解:
1、 關(guān)于刑法適用的空間效力,我國刑法規(guī)定有屬地原則、屬人原則、保護原則、保護原則與普遍管轄原則,分別由刑法第6、7、8與第9條所規(guī)定。復(fù)習(xí)時應(yīng)注意各原則適用的條件。
2、 本條所規(guī)定的內(nèi)容即“屬地原則”, 這是我國刑法空間效力的基礎(chǔ)。本法第7、8、9條所規(guī)定的三個管轄原則是對其的補充。
3、 “法律有特別規(guī)定”的含義,注意本法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免的外國人”在我國境內(nèi)犯罪以助記詞第90條:“民族自治地方”制定了變能或補充規(guī)定是本條原則的例外。
4、 本條第2款是我國領(lǐng)土的自然延伸,船舶與航空器既包括民用的,也包括軍用的。但本款并未規(guī)定“國際列車”也在范圍之內(nèi),具體解決方法應(yīng)參照人民法院《刑訴解釋》第10條之規(guī)定。
5、 本條第3款所規(guī)定的“犯罪的行為”不僅包括犯罪的實行行為,還包括犯罪的預(yù)備行為。
二、重點法條:
第8條。
意思分解:
本條所規(guī)定的為刑法效力適用的“保護原則”,這一原則的適用必須同時滿足以下幾個條件:
1、 行為主體必須是外國人,包括無國籍的人;否則適用本法第7條的“屬人原則”。
2、 行為地必須是我國領(lǐng)域外,否則適用本法第6條的“屬地原則”。
3、 行為針對的對象必須是“中華人民共和國國家或者公民”,即侵犯的是我國國家或者公民的合法利益。
4、 行為性質(zhì)比較嚴重,嚴重的程度或標準是按本法規(guī)定,該犯罪行為的最低法定刑為3年以上有期徒刑。
5、 行為符合“雙重犯罪”,即行為地的法律與我國《刑法》都將該行為規(guī)定為犯罪。否則,不適用本原則。
三、重點法條:
第12條。
相關(guān)法條:本法87條;法院1997年12月23日《關(guān)于適用刑法第12條幾個問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是刑法適用溯及力問題——“從舊兼從輕”原則,首先要考慮的是適用舊法即行為時的法律規(guī)定。
2、 刑法溯有務(wù)適用的對象只能是未決犯,對一起已決犯則不適用(第2款之規(guī)定)。
3、 新舊法規(guī)定不同時,適用新法的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪。處刑輕重應(yīng)當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。
四、重點法條:
第14條。
相關(guān)法條:第15、22、23、24條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的是犯罪故意的內(nèi)容。犯罪故意的內(nèi)容或者說構(gòu)造應(yīng)當(dāng)從兩個方面來把握:一是認識因素方面——行為人對自己的危害行為及其結(jié)果有無認識和認識的程序如何,二是意志因素方面——行為人對危害社會結(jié)果的態(tài)度怎樣。
2、 犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意。其中,直接故意是第22第——第24條規(guī)定的犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止存在的前提條件,其他罪過形式(包括間接故意)都不存在這些未完成犯罪形態(tài)問題。間接故意的問題主要在于與過于自信過失的區(qū)別。
3、 明確直接故意一間接故意的區(qū)別是掌握本條的關(guān)鍵。二者的區(qū)別在于:一者在認識因素方面,對行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生雖然都有認識,但認識的程度不同:直接故意一般是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,但也可以是明知其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果:而間接故意只能是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。二者在意志因素方面即二者對危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度顯然不同:直接故意是希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生,而間接故意則對危害結(jié)果的發(fā)生持放任即無所謂、聽之任之的心理態(tài)度。
4、 特定結(jié)果的發(fā)生與否,對這兩種故意支票下的危害行為定罪是不同的:對于直接故意而言,法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標志,而對間接故意而言,則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標志。如同樣是開槍射擊他人的行為:如果是出不動聲色直接故意,則液化氣是否導(dǎo)致他人死亡或受傷,都構(gòu)成故意殺人罪(只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人款遂而己);如果是出于放任的間接故意,是定性問題應(yīng)具體分析:若擊中他人并導(dǎo)致死亡的,成立故意殺人罪;若擊中俚未導(dǎo)致死亡而權(quán)是受傷的,則可能成立故意傷害罪,若未擊則不構(gòu)成犯罪。
五、重點法條:
第15條。
相關(guān)法條:第14、16條。
意思分解:
1、 過失行為構(gòu)成犯罪必須同時具備兩個條件:一是該行為必須造成了嚴懲的危害結(jié)果;二是法律明確規(guī)定了該行為應(yīng)構(gòu)成犯罪。犯罪過失有兩上基本類型:一是過于自信的過失,一是疏忽大意的過失。二者的區(qū)別關(guān)鍵在于認識因素方面:對危害結(jié)果的可能發(fā)生:過于自信的過失已經(jīng)有所預(yù)見(認識),而疏忽大意的過失根本沒有預(yù)見(認識)。
2、 掌握地于自信的過失關(guān)鍵在于其與間接故意的區(qū)別:在認識因素方面,二者雖然都預(yù)見到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性,但對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即實際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計有所不同:過于自信的過失者主觀上認為為由其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗或某些外界條件等,實施行為時,危害結(jié)果發(fā)生的可以性不會轉(zhuǎn)化 現(xiàn)實性,即對可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的客觀事實發(fā)生了錯誤認識,而間接故意則不存在這種錯誤認識。在意志因素方面,二者對危害結(jié)果的態(tài)度是不同的:間接故意者對結(jié)果的發(fā)生雖然不是積極追求,但也是反對、不排斥結(jié)果原發(fā)生,而是聽之任之、有意放任,百守于自信的過失者不僅不追求結(jié)果的發(fā)生,而且希望避免結(jié)果的發(fā)生,即反對、排斥危害結(jié)果的發(fā)生,其之所以實施該危害行為,必然是憑借了一定的自認為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件(如其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗、自然力方面的有利因素或他人預(yù)防措施等)。
3、 掌握疏忽大意的過失關(guān)鍵在于明確其與第16條規(guī)定的意外事件的區(qū)別。二者雖然都是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見,并因此而發(fā)生 遼種結(jié)果春秋戰(zhàn)國二得尚存在著原則性的區(qū)別:根據(jù)行為人的實際認識能力和行為時的具體情況,意外事件是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見、也不應(yīng)當(dāng)預(yù)見(沒有注意能力懷注意義務(wù)),而疏忽大意的過失中行為人對危害結(jié)果發(fā)生的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見(具有注意能力與注意義務(wù)),僅僅是由于其疏忽大意的心理面導(dǎo)致了未能實際預(yù)見。
六、重點法條:
第177條。
相關(guān)法條:法院2000年2月13日《關(guān)于審理強*案件有關(guān)問題的解釋》。
意思分解:
本行之規(guī)定及內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)引起我們的足夠重視,歷年律考都或多或少涉及此方面的知識點,注意的問題主要包括:
1、 已滿14周歲不滿16周歲的人,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的范圍:8種犯罪10種情況(或說8種嚴重故意犯罪),其中故意傷害罪與強*罪都包含了兩種情況,前者是包括故意致人重傷與故意傷害而致人死亡兩種情形,而不包括輕傷害。后者包括強*婦女與**幼女兩種情形。
2、 注意搶劫罪不僅包括《刑法》第263條所規(guī)定的典型的搶劫罪,還包括其他類型的“準搶劫罪”,如第269條、第267條第2款等規(guī)定的搶劫罪。
3、 注意毒品犯罪中,已滿14周歲不滿16周歲的人僅對販賣毒品的行為負刑事責(zé)任,對基本性質(zhì)相同、危害程度相等的走私、制造、運輸毒品的行為(《刑法》第347條)則不負刑事責(zé)任。與這一特征極為類似的還有《刑法》第114條所規(guī)定的幾種以危險方法危害公共安全的犯罪行為中,公文 對放火、爆炸、投毒負刑事責(zé)任,而對決水或者其他危險方法危害公共安全的行為則不負刑事責(zé)任。
4、 周歲的計算原則,應(yīng)當(dāng)以實足年齡為準,自過生日的第2天起才為已滿14周歲或16周歲。
5、 本條所列年齡均指實施犯罪行為時,犯罪人的實足年齡。
6、 所有的過失犯罪不論危害程度如何,已滿14不滿16周歲的人都不負刑事責(zé)任。
7、 對于已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,適用刑罰時應(yīng)當(dāng)遵循的兩個原則:一是應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰,二是不適用死刑(包括死緩)。
8、 對于因不滿16周歲不予刑事處罰的,如何處理,首先考慮責(zé)令其家長或者監(jiān)護人嚴加管教,其次在必要的時候也可以由政府收容教養(yǎng)。
七、重點法條:
第20條。
意思分解:
1、 注意正當(dāng)防衛(wèi)的基本條件如防衛(wèi)意圖(主觀條件)、陰謀詭計衛(wèi)起因、防衛(wèi)客體(打擊對象)、防衛(wèi)時間(時間條件)、防衛(wèi)限度(限度條件)等。
2、 防衛(wèi)過當(dāng)與正當(dāng)防衛(wèi),防衛(wèi)行為之間的關(guān)系。正當(dāng)防衛(wèi)一定是防衛(wèi)行為,但防衛(wèi)行為不一定是正當(dāng)防衛(wèi),二者的差異點在于是否符合防衛(wèi)限度條件,超過防衛(wèi)限度的防衛(wèi)即為防衛(wèi)過當(dāng),反之則為正當(dāng)防衛(wèi)。
3、 本條第3款“特殊防衛(wèi)權(quán)”之規(guī)定,注意其實質(zhì)為沒有防衛(wèi)限度之要求的正當(dāng)防衛(wèi),適用條件在于:
(1) 起因條件是危及人身安全的暴力犯罪;
(2) 防衛(wèi)行為保護的利益僅限人身安全面不包括其他合法權(quán)益如財產(chǎn)權(quán)利;
(3) “行兇”應(yīng)理解為故意重傷害以上的傷害行為,而不包括輕傷害。
4、 注意“防衛(wèi)過當(dāng)”本身并不是一個獨立的罪名,應(yīng)明確如何對“防衛(wèi)守當(dāng)”進行定性與處罰:定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪地與客觀后果,適用相應(yīng)的刑法分則條文,如故意傷害罪、過失致人死亡罪等;處罰原則 是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”。
八、重點法條:
第21條。
意思分解:
1、 同正當(dāng)防衛(wèi)一樣,緊急避險不僅僅是為保護行為人本人的利益,也可以是為了保護他人的乃至國家、社會的利益,所保護的合同權(quán)益不僅僅是人身權(quán)利,還包括財產(chǎn)權(quán)利以及其他權(quán)利。
2、 本條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外,是對于職務(wù)、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人如消防隊員等而言的,而前提在于當(dāng)“避免本人危險”的時候。
不要混淆:
本條的緊急避險不要與第20條正當(dāng)防衛(wèi)的內(nèi)容相混淆,二者區(qū)別的關(guān)鍵點在于:
1、 起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件是他人的不法侵害,而緊急避險的起因條件是一種危險,包括自然災(zāi)害等非人為的損害。
2、 限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)所造成的損害可以大于或等于所要保護的利益,而緊急避險峰所造成的損害不能等于更不能大于所要保護的利益。
3、 限制條件。緊急避險要求必須是不得已的,沒有其他更好的辦法而采取的。而正當(dāng)防衛(wèi)則無此要求。
4、 對象條件。正當(dāng)防衛(wèi)要求打擊的對象只能是不法侵害者本人,而緊急避險則可以是無辜的第三者,二者損害的對象是有原則區(qū)別的。
5、 正當(dāng)防衛(wèi)沒有類似第21條第3款的限制。
九、重點法條:
第23條。
相關(guān)法條:第22、24條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂年具有的三個構(gòu)成條件或特征也是與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標志:第一,行為人已經(jīng)著手實行犯罪,這一犯罪預(yù)備相區(qū)別;第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪即遂相區(qū)別;第三,犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的,這與犯罪中止相區(qū)別。
2、 犯罪預(yù)備與犯罪未遂都陽意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞,是否已經(jīng)關(guān)手實行犯罪,是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點。所謂已經(jīng)著手實行犯罪,是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為,如《刑法》第236條強*罪的著手實行行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到喲行**的目的??梢赃@要認為,犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的產(chǎn)行和穩(wěn)固的完成例行便利條件,為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性;而犯罪實行行為則是要直接完成犯罪,變預(yù)備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。
3、 從時空階段上看,犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段,犯罪未前只存在于實行階段,而犯罪中止則既可以存在于預(yù)備階段,了可以存在于實行階段。
4、 犯罪未遂的類型有兩對:一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂,二是能犯未遂一不能犯未前(其中,不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂)。前者以犯罪實行行為是否實行終了為標準,后者以行為的實行能否實際構(gòu)成犯罪既遂為標準。
5、 對于未遂犯的處罰原則問題,應(yīng)當(dāng)注意兩個方面:一是既前犯的處罰為參照,二是適當(dāng)從寬處罰,即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
十、重點法條:
第24條。
相關(guān)法條:第22、23條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是犯罪中止的特征以及處罰原則。犯罪中止的一個最基本特征就是“自動性”,即行為人也于自己的意志而放棄自認為當(dāng)時本可以繼續(xù)實施和完成的犯罪,這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵所在。
2、 犯罪中止有兩種形式:一是自動放棄犯罪的犯罪中止,二是自動有效的防止結(jié)果發(fā)生的犯罪中止(僅權(quán)以不作為的方式消極有停止犯罪的繼續(xù)實施還不夠,還要求必須采取積極的作為形式來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效),前乾即為所謂的消極中止,后者即為積極中止。
3、 值行注意的是,故意犯罪的幾種形態(tài)——預(yù)備、中止、未遂與既遂都是犯罪的停止形態(tài),他們之間是一種彼此獨立存在的關(guān)系,而不可能發(fā)生相互轉(zhuǎn)化,如一旦達到犯罪既前形態(tài)就不可能再轉(zhuǎn)化為犯罪未遂、中止形態(tài)(如盜竊犯反映盜得的財物又主動送回原處,由于其犯罪已經(jīng)完成即達既遂,不存在中止犯罪的時空條件,因而不屬于中止)。
4、 中止犯的處罰原則也較為特殊,首先明確是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰而非如同預(yù)備犯、未膀犯那樣“可以”從寬處罰;其次,注意對中止犯的處罰也不同于預(yù)備犯、未遂犯那樣比照既遂犯進行處罰;其三,明確對中止犯的處罰關(guān)鍵看是否造成損害結(jié)果,對于造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰,未造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)免除處罰。
十一、重點法條:
第26條。
相關(guān)法條:本法第97條。
意思分解:
1、 注意犯罪集團的特征(人數(shù)——3人以上;目的與行為——共同實施犯罪;組織——較為固定)。
2、 主犯的幾種形式:
(1) 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子;
(2) 在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子(即聚眾犯罪中的首要分子);
(3) 其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子(主要的實行犯)。
3、 主犯的刑事責(zé)任
本條第3款與第4款對此做了專門規(guī)定,根據(jù)這一規(guī)定,主犯的刑事責(zé)任可分兩種情形:一是對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰;二是對于其他主犯,應(yīng)按照其驕兵必敗參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
4、 特別應(yīng)注意的是“主犯”不是法定加重量刑情節(jié),如無特殊規(guī)定,應(yīng)直接依照具體罪行所對應(yīng)的法定刑處罰即可。
十二、重點法條:
第29條。
相關(guān)法條:本法第295條、第353條。
意思分解:
1、 教唆季在共同犯罪中的作用與地位。教唆犯既可能是主犯,也有可能是從犯,但不可能是脅從犯。
2、 教唆犯的罪名認定。要重點明確沒有獨立的教唆罪,而應(yīng)根據(jù)所教唆的具體犯罪內(nèi)容定性,如教唆他人盜竊的應(yīng)定盜竊罪,教唆他人強*的應(yīng)定強*罪。
3、 教唆犯的刑事責(zé)任的確定。首先,確定他在共同犯罪中所起的作用(主犯還是從犯);其次,考慮從重或從寬處罰的因素。如果教唆的對象是不滿18周歲的人,應(yīng)當(dāng)從重處罰;如果被教唆者沒有犯被教唆之罪(即教唆未遂)的,可以從輕或減輕處罰。
不要混淆:
1、《刑法》第295條的傳授犯罪方法罪與教唆犯罪的區(qū)別。教唆犯公僅是起意犯,而傳授犯罪方法行為則是將具體的實施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人,至于是否有唆使他人去實施犯罪的目的在所不問。再者,傳授犯罪方法的行為有其獨立的罪名與法定刑。
2、不要把法律明確規(guī)定的以教唆的方法實行的犯罪當(dāng)作教唆犯。如《刑法》第353條規(guī)定:“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”,因《刑法》已將其規(guī)定為獨立的犯罪即引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪并規(guī)定了相應(yīng)的法定刑,因而這種教唆行為不同于教唆犯。
十三、重點法條:
第31條。
相關(guān)法條:第30條;人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員人其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》、人民法院1999年3月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的確良解釋》。
意思分解:
1、 關(guān)于單位犯罪,首先應(yīng)明確必須具有法定性,即中國人民要法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪行為,才存在單位犯罪及單位承擔(dān)刑事責(zé)任問題,面貌一新并非一切犯罪都可以由單位構(gòu)成。
2、 構(gòu)成單位犯罪的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”既包括國有性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。根據(jù)最廬山人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》,應(yīng)注意以下兩種不得以單位犯罪論的情形:一是個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動地,不得以單位犯罪論處;二是盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,直接以自然人犯罪定罪處罰而不以單位犯罪論。
3、 對單位犯罪的處罰實行的是雙罰制的原則,即對單位判處罰金,同時對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。此外,刑法分則中有少數(shù)幾種單位犯罪采取的不是雙罰制而是單罰制,即僅處罰直接責(zé)任人員(如第161條提供虛假財會報告罪、第244條強迫職工勞動罪)。值得注意的是,單位承擔(dān)刑事責(zé)任的方式只能是罰金的形式。
4、 當(dāng)單位犯罪時,對該犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的有關(guān)直接責(zé)任人員為多人時,是否應(yīng)作主犯、從犯的區(qū)分問題,根據(jù)人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》的規(guī)定,對單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。
十四、重點法條:
第36條。
意思分解:
1、 民事責(zé)任與刑事責(zé)任發(fā)生競合時的先后順序,“先民后刑”,目的在于保障被害人的合法權(quán)益。
2、 注意本條適用的范圍,不僅僅在民事責(zé)任與刑事責(zé)任的競合,關(guān)鍵在于犯罪分子的刑事責(zé)任包括了財產(chǎn)刑責(zé)任,而其財產(chǎn)不是以全部支付罰金刑數(shù)額或直接被判處沒
收財產(chǎn)之時。
十五、重點法條:
第39條。
相關(guān)法條:本法第75條、第84條與第43條。
意思分解:
1、 管制犯在刑罰執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守的幾項法定義務(wù)以有與其他服刑罪季不同的權(quán)利(即在勞動中應(yīng)當(dāng)同工同酬)。
2、 管制犯的刑罰執(zhí)行機關(guān)為公安機關(guān),而非基層組織等單位。
不要混淆:
1、 管制犯所遵守的幾項法定義務(wù)與第75條規(guī)定的緩刑醫(yī)院、第84條規(guī)定的假釋犯應(yīng)遵守的法定義務(wù)不要弄混,因為管制犯、緩刑犯、假釋犯都屬有一定人身自由的不在監(jiān)執(zhí)行刑罰的罪犯,其在行刑期間所應(yīng)遵守的法定義務(wù)具有極大的相似性:本條款的第(一)、(三)、(四)、(五)項內(nèi)容與第75條、第84條基本一致,而的不同在于本條款的第(二)項是后二條所沒有的,也就是說,言論等“六大自由權(quán)”是否被肅奪是管制犯與緩刑犯、假釋犯義務(wù)相區(qū)別的地方。
2、 注意管制犯與拘役犯在參加勞動時勞動報酬上的權(quán)利有所不同:前者是“同工同酬”,而后者是“可以酌量發(fā)給報酬”(第43條)。
十六、重點法條:
第48條。
相關(guān)法條:《人民法院組織法》第13條;1983年人民法院《授權(quán)高級人民法院核準部分死刑案件的通知》。
意思分解:
1、 死刑與死刑緩期2年執(zhí)行的關(guān)系問題。死刑緩期2年執(zhí)行不是一種獨立的刑種,而是一種運用死刑的刑罰制度,即在罪犯被判處列刑的情況下,才有適用的可能性,也就是說判處死刑是適用死緩的前提條件。
2、 死刑核準權(quán)問題。死刑除由人民法院判決的外,原則上都應(yīng)當(dāng)報人民法院核準。這里“死刑”特指的是“死刑立即執(zhí)行”的情況,因為被判死刑緩期2年執(zhí)行的核準權(quán)屬于各高級別人民法院,無須再上報。
3、 死刑核準權(quán)下放的問題。修訂后的《刑事訴訟法》、《刑法》雖然都原則上規(guī)定死刑應(yīng)當(dāng)由人民法院核準,但在此之前人民法院根據(jù)全國人大常委會的有關(guān)規(guī)定以及《人民法院組織法》而授權(quán)高級人民法院核準部分死刑案件 規(guī)定在司法實踐中仍然有效:即對殺人、強*、搶劫、爆炸以及其他嚴重危害公共安全,而依法被判死刑立即執(zhí)行的案件,可以由各地高級人民法院核準。但對于危害國家安全、經(jīng)濟犯罪、貪污賄賂犯罪、軍人違反職責(zé)罪而被判死刑立即執(zhí)行的案件仍然上報人民法院,由其核準。此外,90年代后,針對毒品犯罪嚴重的情況,人民法院又先后授權(quán)云南、廣東、廣西、貴州、甘肅的高級人民法院對部分毒品案件的死刑有權(quán)核準(實為《刑法》第347條規(guī)定的走私、制造、販賣、運輸毒品罪案件)。
十七、重點法條:
第49條。
相關(guān)法條:1998年8月4日人民法院《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否適用死刑問題的批復(fù)》。
意思分解:
本條規(guī)定的是對適用死刑的對象的限制:
1、 未成年人不適用死刑。首先,未成年人是指不滿18周歲的人;其次,不滿18周歲是以犯罪時為準的,而不是以審判是為準,因此,行為人被審判即使已成年,但只要其犯罪行為在18周歲生日之前(包括生日當(dāng)天)實施的,就不得適用死刑;第三,對未成年人不適用死刑,包括死刑立即執(zhí)行,也包括死刑緩期2年執(zhí)行,這表明,對未成年人犯罪,無論如何,刑只能是無期徒刑。
2、 懷孕的婦女不適用死刑。首先,“懷孕的婦女”是以審判的時間為準的,而不是犯罪的時候,這不同于上述的未成年人犯罪的情形(一個犯罪時為準,一個以審判時為準);其次,這里“審判的時候”具體是指從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程,而不僅令是指法院審理階段;第三,在審判期間,即使“懷孕的婦女”實施人工流產(chǎn)的,也不適用死刑;第四,在審判期如果是自然流產(chǎn)的,則要具體分析,區(qū)別對待,根據(jù)人民法院,《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否適用死刑問題的批復(fù)》的規(guī)定:懷孕的婦女因涉妊娠犯罪的羈押期間自然流產(chǎn)后,又因同一事實被起訴、交付審判的,應(yīng)當(dāng)視?quot;審判時候懷孕的婦女“,依法不適用死刑。即以起訴、審判的犯罪事實,與被依法羈押的犯罪事實是否為”同一事實“為標準來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為”審判時懷孕的婦女“,第五,對”懷孕的婦女“不適用死刑,也包括不適用緩期2提執(zhí)行。
不要混淆:
不要把“不滿18周歲的人”與“懷孕的婦女”的時間前提弄混淆,前者的時間標準是“犯罪的時候”,后者的標準則是“審判的時候”。
十八、重點法條:
第50條。
相關(guān)法條:《刑法》第78條。
意思分解:
1、 死刑緩期執(zhí)行的法律后果(或者期滿后的處理)有三種可能:一是執(zhí)行死刑,二是減為無期徒刑,三是減為有期徒刑(15年以上20年以下)。
2、 三種后果各夏必須具備的相應(yīng)條件:首先,執(zhí)行死刑的條件是在2年執(zhí)行期間故意犯罪,查證屬實,并經(jīng)人民法院核準,注意這里的要求是故意犯罪而非僅僅是犯新罪,也就是說雖然在2年考驗期內(nèi)又犯有新罪,但為過失犯罪的,仍不能執(zhí)行死刑;其次,減為無期徒刑的條件是2年考驗期內(nèi)沒有故意犯罪,即使有一般的違法行為甚至是過失犯罪行為的,也應(yīng)當(dāng)減為無期徒刑;再次,減為有期徒刑的條件是在2年考驗期內(nèi)不但沒有故意犯罪反而有重大立功的。需要注意的是減為有期徒刑是在15年以上20年以下的幅度之內(nèi),“重大立功”可以參照《刑法》第78條規(guī)定的幾種法定情形。
3、 因故意犯罪而核準死刑立即執(zhí)行的不需要必須等到2年考驗期滿,原則上發(fā)現(xiàn)故意犯罪并經(jīng)查證屬產(chǎn)的即可報請核準執(zhí)行。而減為無期徒刑與有期徒刑則不然,需要等到2年考驗期滿之后才可以依法減刑。
十九、重點法條:
第51條。
相關(guān)法條:《刑法》第41條、44條、47條。
意思分解:
1、 死刑緩刑執(zhí)行的2年期間應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計算?!芭袥Q確定之日”也就是死刑緩期執(zhí)行判決的生效之日,判決之前的羈押期限不在計算在內(nèi)。
2、 死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期起算問題。如果是減為無期徒刑,因為無期徒刑是“無期”的、“終身”的,故不存在刑期起算問題;如果是減為有期徒刑的,則存在一個刑期起算問題,應(yīng)當(dāng)從死刑緩期執(zhí)行期滿之日計算,也就是2年期滿后的第2日開始計算有期徒刑的刑期。即使2年期滿后,未能立即作出減刑裁定而是在以后若干日甚至幾個月之后才作出的,也應(yīng)當(dāng)從緩期2年期滿之次日起計算,而不應(yīng)從減刑裁定生效之日起計算。
不要混淆:
1、 死刑緩期執(zhí)行的期間從判決確定之日起算而不要混淆為“執(zhí)行之日”,死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期不要混淆為從減刑裁定之日起計算。
2、 本條的刑期計算不要與《刑法》第41條規(guī)定的管制、第44條規(guī)定的拘役、第47行規(guī)定的有期徒刑的刑期起算點相混淆,后三者的刑期起算點是一樣,都是判決執(zhí)行之日起計算,且判決執(zhí)行前先行羈押的期限可以折抵刑期。
二十、重點法條:
第53條。
相關(guān)法條:2000年11月15日人民法院關(guān)于人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 罰金刑執(zhí)行的幾種法定方式:
(1) 限期一次繳納;
(2) 限期分期繳納;
(3) 強制繳納;
(4) 承時追繳。
2、 根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,罰金的最低數(shù)額原則上不能少于1000元,當(dāng)未成年人犯罪時罰金的最低數(shù)額不少于500元。
3、 減免繳納罰金的條件是客觀方面的原因而非主觀方面的原因:即行為人遭遇了不能抗拒的災(zāi)禍,繳納確實有困難的情形。根據(jù)上述司法解釋,此種情況由犯罪分子及其家屬向人民法院提出書面申請,由法院裁定是否減免以及減免的數(shù)額??梢娺@不同于《刑法》第78條規(guī)定的減刑條件。
4、 隨時追繳沒有時間限制,即法院在任何時候只要發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行的財產(chǎn)就應(yīng)隨時追繳(強制繳納)。
二十一、重點法條:
第54條。
相關(guān)法條:本法第58條第2款。
意思分解:
1、 剝奪政治權(quán)利刑的內(nèi)容或者說被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子在服刑期間所應(yīng)依法遵守的義務(wù),除本條規(guī)定的4種義務(wù)外,還有第58條的義務(wù)即遵守法律、行政法規(guī)和國家公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督。
2、 不要混淆本法條第3項與第4項的內(nèi)容。被剝奪政治權(quán)利者不能擔(dān)任國家機關(guān)的職務(wù)(既包括領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),也包括一般職務(wù)),而不能擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體的職務(wù)則僅僅限于領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)而不包括一般職務(wù)。
二十二、重點法條:
第55條。
相關(guān)法條:本法第57條。
意思分解:
剝奪政治權(quán)利的刑期,依法有四種:
1、 單獨適用,或者當(dāng)主刑拘役、有期徒刑時,其刑期是1年以上5年以下,這是一般形態(tài)。
2、 當(dāng)主刑為管制時,其刑期為3個月以上2年以下;當(dāng)管制是在數(shù)罪并罰的情況下,最長刑期可達3年。
3、 當(dāng)主刑為無期徒刑或死刑時,其刑期為終身。
4、 當(dāng)作為主刑的無期徒刑或死刑(死刑緩期執(zhí)行)被依法減為有期徒刑時,附加剝奪政治權(quán)利的刑期也從終身減為3年以上10年以下。
二十三、重點法條:
第58條。
相關(guān)法條:本法第55條。
意思分解:
剝奪政治權(quán)利刑期的起算方式:
1、 附加于死刑、無期徒刑時,不存在刑期起算問題;
2、附加于有期徒刑(包括原判為死緩或無期徒刑依法被改為有期徒刑的)時,其刑期從有期徒刑或拘役被執(zhí)行完畢之日起算,如果在執(zhí)行期間被假釋的,剝奪政治權(quán)利的刑期應(yīng)從假釋之日起算;
3、附加于管制刑的,與管制刑同時執(zhí)行并同時計算刑期,也就是說,上旨的剝奪政治權(quán)利的刑期應(yīng)從判決執(zhí)行之日起計算(刑法41條)。
4、獨立適用剝奪政治權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)從判決執(zhí)行之日起計算;
5、當(dāng)有期徒刑、拘役刑在監(jiān)執(zhí)行時,附加剝奪政治權(quán)利的刑期雖然是從有期徒刑換役執(zhí)行完畢之日起,但在有期徒刑、拘役執(zhí)行期間,政治權(quán)利依然被剝奪;
6、值得注意的是,如果在有期徒刑、拘役期間被假釋的,附加于徒刑、換役的剝奪政治權(quán)利刑,應(yīng)?quot;假釋之日“起算刑期而非”似釋期滿之日“。
二十四、重點法條:
第59條。
意思分解:
1、 沒收財產(chǎn)的范圍僅限于犯罪分子個人現(xiàn)有的財產(chǎn),這不同于罰金,后者對此并沒有限制;
2、 沒收全部財產(chǎn)時,應(yīng)當(dāng)注意的是遵循人道主義原則,必須要為犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。
3、 在沒收財產(chǎn)時,注意分清財產(chǎn)的性質(zhì)與范圍,對于屬于犯罪分子家屬所有的財產(chǎn)不在沒收的范圍之內(nèi)。
二十五、重點法條:
第60條。
相關(guān)法條:2000年11月15日人民法院《關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第7條。
意思分解:
1、 用沒帳的財產(chǎn)償還罪犯債務(wù)三個基本前提條件:一是該債務(wù)是在沒收財產(chǎn)執(zhí)行以前犯罪分子所同的正當(dāng)債務(wù);二是需要以沒的財產(chǎn)償還的(表明一般是沒帳全部財產(chǎn)或者雖然沒收的是部分財產(chǎn)但犯罪分子所剩余的財產(chǎn)不足是清償正當(dāng)債務(wù)的);三是必須經(jīng)債權(quán)人本人的請求。
2、 用沒收的財產(chǎn)償還罪犯債務(wù)的制度體現(xiàn)一民主、人道原則,保護了其他公民的合法權(quán)益。適用的條件法律有明確規(guī)定,凡是同時符合上述三項基本條件的,司法機關(guān)都應(yīng)當(dāng)準許償還,而非“可以”償還,即法律并未賦予司法機關(guān)批準是否償還的權(quán)利。
3、 應(yīng)當(dāng)注意,本條規(guī)定的“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當(dāng)債務(wù)”時間要求,根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)指犯罪分子在判決生效前所負他人的合法債務(wù)。
二十六、重點法條:
第65條。
相關(guān)法條:本法第66條、第74條、第81條第2款;人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 一般累犯的構(gòu)成條件:一是主觀條件,前后兩罪都是故意犯罪;二是刑度條件,前后兩罪都是或者應(yīng)當(dāng)是有期徒刑以上刑罰的犯罪;三是時間條件,后罪發(fā)在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年之內(nèi)。
2、 本法66條的特別累犯與本條規(guī)定的一般累犯區(qū)別在于:特別累犯沒刑度條件與時間條件的限制;蛤犯罪性質(zhì)是特定的、一致的,即僅限于前后兩罪均為危害國家安全的犯罪行為。對此考點不應(yīng)混淆。
3、 關(guān)于累犯成立的時間條件,有兩點需要注意:一是如果前罪因適用假釋而執(zhí)行完畢的,5年的期間應(yīng)當(dāng)從假釋期滿之日起計算而非假釋之日,可見,這一點顯然不同于被假釋之日起而非假釋期滿之日起計算(刑法58條);二是根據(jù)人民法院〈關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋〉第3條之規(guī)定;在新刑法實施之前犯前罪,前罪判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者赦免,在1997年10月1日之后勤部又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是否構(gòu)成累犯,適用刑法65條的規(guī)定。這表明,前后兩罪跨越1997年10月1日新刑法實施之際的,是否構(gòu)成累季的時間條件是5年而非3年。
4、 思犯的法律后果:一是應(yīng)當(dāng)從重處罰;二是不能適用緩刑;三是不能適用假釋。
二十七、重點法條:
第67條。
相關(guān)法條:《刑法》第68條第2款;人民法院1984年4月6日《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 自首包括一般自首與特別自首。本條第1款規(guī)定的是一般自首,第2款規(guī)定的是特別自首(又稱之為準自首)。二者的構(gòu)成條件有所不同。
2、 一般自首成立的條件:一是“自動投案”;二是“如實供述自己的罪行”。在一些特定情況下如何認定“自動投案”與“如實供述自己的罪行”,應(yīng)參照《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,如犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一定判決前又能如實供述的,則仍視為自首。
3、 特別自首的“特別”之和在于主體必須是依法被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人已被宣判的罪犯,因其已經(jīng)處于司法機關(guān)的控制之下,幫不存在“自動投案”問題。特別自首乾向司法機關(guān)“如實供述”的罪行必須是司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行,即自己實施的而司法機關(guān)尚未掌握或者不知道、不了解的罪行,以及其所供述的罪行在犯罪性質(zhì)或罪名上與司法機關(guān)已經(jīng)掌握的罪行不同的。如果其供述的罪行與已掌握的罪行屬民種性質(zhì)的,則不屬于自首。但此時可以酌情處罰,如果如實供述的同種罪行較重的,一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。這是上述司法解釋的特別規(guī)定。
4、 自首者的處罰標準,依法具有層次性:第一層次即一般情況下,可以從輕或減輕處罰;第二層次是在前者的條件下,又具備“犯罪較輕的”情形,可以免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
二十八、重點法條:
第68條。
相關(guān)法條:《刑法》第78條;人民法院1998年4月6日《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 立功的形式要件(條件),《刑法》第68條規(guī)定了兩個條件,《關(guān)于處理自處和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增補了三個,共計5個條件:一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為;二是提供得以偵破其他案件的重要線索;三是阻止他人犯罪活動;四是協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他逃犯;五是具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。
2、 立功以實制裁要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實、有效。必須經(jīng)查證屬實。
3、 重大立功的標準,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自產(chǎn)和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定,以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。
4、 立功者的處罰原則具有層次性:第一層次是一般立功;可以從勸或者減輕處罰;第二層次是重大立功的,可以減輕或者免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
不要混淆:
本條的立功屬于量刑制度方面的立功,不要與《刑法》第78條的立功相混淆,后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果在刑罰裁量時可以從寬處罰(從輕、減輕、免除處罰),后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑,甚至假釋的獎勵。
二十九、重點法條:
第69條。
相關(guān)法條:《刑法》第70條、第71條。
意思分解:
1、 本條所體現(xiàn)的數(shù)罪并罰原則(方法)有并科原則、限制加重原則和吸收原則。吸收原則適用于其中一罪以上(包括一罪)被判處死刑或無期徒刑的限制加重原則適用于數(shù)罪的刑罰為有期徒刑、拘役、管制時;并科原則適用于判有附加刑時。
2、 本條規(guī)定的是數(shù)罪并罰的一般情形與基本方法是判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰。對于判決宣告后刑罰執(zhí)行期間的并罰方法,《刑法》第70條、71條作了規(guī)定,分別適用“先并(加)后減”與“先減后并(加)的”方法,這兩種方法區(qū)別點在于所發(fā)現(xiàn)的犯罪是漏罪還是新罪,如果是漏罪(即在判決宣告以前實施而未被判決的犯罪),應(yīng)適用“先并后減”的并罰方法;如果是新罪(即在判決宣告支出后刑罰執(zhí)行期間的犯罪),應(yīng)該適用“先減后并”的并罰方法。
三十、重點法條:
第72條。
相關(guān)法條:《刑法》第74條、第449條。
意思分解:
1、 適用緩刑的條件:一是對象條件,對象為被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子;二是實千周條件(根本條件),根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實不致再危害社會;三是禁止性條件,即犯罪分子不得為累犯。
2、 被宣告緩刑的犯罪分子,如果遵守有關(guān)規(guī)定,考驗期滿后就執(zhí)行不再原判刑罰。但應(yīng)注意的是,這僅是針對主刑而言,如果犯罪分子同時被判附加刑的,則附加刑并不因此而免除,而是依法“仍須執(zhí)行”。
3、 注意區(qū)別于《刑法》第449條所規(guī)定的一種特殊緩刑制度,即戰(zhàn)時緩刑制度。戰(zhàn)時緩刑制度。戰(zhàn)時緩刑制度在遵循《刑法》第72條、第74條關(guān)于一般緩刑的基本條件的同時,還具有適用時間、對象的特定性,即僅在戰(zhàn)爭時適用于軍人、其效果是,如果有立功表現(xiàn)的可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。
三十一、重點法條:
第73條。
相關(guān)法條:人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、似釋案件具有應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 緩刑的考驗期因原判刑種及刑期長短不同而不同,在以原判刑期為起點的基礎(chǔ)上,又分別規(guī)定了期限與最低期限。
2、 緩刑的考驗期限可否縮短,或者說緩刑犯可否減刑,以及減刑的條件是什么,應(yīng)根據(jù)上述人民法院《關(guān)于辦理減刑、心釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定:一般不適用減刑,但在考驗期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑,并相應(yīng)縮短緩刑考驗期限。即也可以減刑,但減刑的條件是特定的,即須有“重大立功表現(xiàn)”。
不要混淆:關(guān)于緩刑考驗期的起算,應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計算,而非判決執(zhí)行之日起計算,這一點不要同拘役、有期徒刑的刑期計算方式相混淆(《刑法》第44條、第47條)。
三十二、重點法條:
第77條。
相關(guān)法條:《刑法》第78、86條。
意思分解:
1、 撤銷緩刑的法定情形:一是在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪,二是在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪,三是違反法律、法規(guī)等監(jiān)督管理規(guī)定,情形嚴重的。前二種情形不僅要撤銷緩刑,而且還應(yīng)進行并罰,后一種情況直接撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
2、 本條第2款的規(guī)定與《刑法》第75條的規(guī)定是相一致的,違反有關(guān)法規(guī)、監(jiān)督管理規(guī)定主要就是違反了第75條的法定義務(wù),即撤銷緩刑的條件與對緩刑犯在考驗期間的要求是相一致的。
3、 只要在考驗期限內(nèi)犯新罪,不論是否在考驗期限內(nèi)被發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷緩刑,但發(fā)現(xiàn)的新罪是否應(yīng)處罰(這是并罰的前提),應(yīng)遵循第87條關(guān)于追訴時效的要求。而對于漏罪,原則上應(yīng)僅限于在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,才可撤銷緩刑。
不要混淆:
需要比較一下本條同《刑法》第86條關(guān)于撤銷假釋的法定情形,二者大致是類似的,但有二點不同:一是關(guān)于撤銷的法定情形,撤銷緩刑要求違規(guī)情節(jié)嚴重的,而第86條第3款撤銷假釋并無情節(jié)是否嚴重的要求;二是因犯新罪或漏罪而撤銷緩刑或似釋后,數(shù)罪并罰的方法不同,在緩刑時直接適用《刑法》第69條的原則,不存在“先并后減”也不存在“先減后并”問題,而在假釋,由存在“先并后減”與“先減后并”問題。二者不要混淆。
三十三、重點法條:
第78條。
相關(guān)法條:《刑法》第50條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 減刑分為一般減刑(或稱“可以”減刑)與應(yīng)當(dāng)減刑(或稱絕對減刑);二者適用的關(guān)鍵條件(或稱實質(zhì)條件)有所不同,所減刑其幅度也不同。
2、 “可以”減刑的實質(zhì)條件是在行刑期間認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn),犯罪分子只要具?quot;悔改表現(xiàn)“與”立功表現(xiàn)“之一者,即可以減刑,并不要求二者必須同時具備。”確有改悔表現(xiàn)“要求同時具備”認真遵守監(jiān)規(guī)“與”接受教育改造“的情形,而”立功表現(xiàn)“側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為。
3、 “應(yīng)當(dāng)”減刑的實質(zhì)條件是具有“重大立功表現(xiàn)”,具體表現(xiàn)本法第已作了列舉式規(guī)定,其仍然側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會的行為表現(xiàn),并不必須要求犯罪分子同時具備“確有悔改表現(xiàn)”。
4、 關(guān)于減刑的限度,無期徒刑犯減刑后實際執(zhí)行的刑期不能少于10年,有期徒刑犯、拘役犯、管制犯不能少于原判刑期的1/2,死緩犯則不少于14年(上述人民法院司法解釋第9條第2款之規(guī)定)。
不要混淆:
1、 本法條所規(guī)定減刑的對象僅限于無期徒刑有期徒刑、拘役與管制四種主刑,而死刑緩期執(zhí)行的減刑《刑法》第50條已有規(guī)定,它們的實質(zhì)條件是不同的,緩刑犯的減刑上述人民法院司法解釋第5條有所規(guī)定,附加剝奪政治權(quán)利的減刑《刑法》57條第2款、上述人民法院司法解釋第4條也有所規(guī)定,這些特殊的減刑與本法條的減刑在適用對象、實質(zhì)條件方面都有所不同,不要混淆。
2、 同緩刑、假釋不同,減刑適用的對象條件沒有禁止性、排除性的規(guī)定,即不論是否屬于累犯,不論是長期徒刑犯還是短期徒刑犯,不論著一般普通犯罪還是性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴重的罪犯,都可能依法獲得減刑(當(dāng)然,死刑立即執(zhí)行者除外)。這一點,也不應(yīng)同緩刑、假釋的適用相混淆。
三十四、重點法條:
第79條。
相關(guān)法條:《刑法》第82條;人民法院1998年6月29日《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》第362條)。
意思分解:
1、 對犯罪分子的減刑,執(zhí)行機關(guān)行使減刑建議權(quán),而由人民法院行使減刑決定權(quán),且中級以上人民法院才有審理減刑案件的管轄權(quán),并以合議庭的形式進行審理。
2、 關(guān)于減刑案件的審理權(quán)限劃分,《刑訴解釋》第362條作了十分明確的規(guī)定,即死緩犯、無期徒刑犯的減刑,應(yīng)當(dāng)由罪犯服刑地的高級人民法院審理,而有期徒刑犯、拘役犯、管制犯、緩刑犯的減刑,則應(yīng)由服刑地的中級人民法院審理。
3、 假釋的適用程序同上述規(guī)定完全相同。
三十五、重點法條:
第81條。
相關(guān)法條:人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》第8條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
意思分解:
1、 關(guān)于假釋適用的對象條件,僅適用于無期徒刑犯與有期徒刑犯(包括原判為死刑緩期執(zhí)行2年后被減為無期徒刑或有期徒刑者),但有二個禁止性的對象:一是累犯,二是因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪而被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的罪犯。但對于1997年9月30日以前犯罪、1997年10月1日以后仍在服刑的累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,是否仍要遵循本禁止性規(guī)定、可否適用假釋問題,則應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》第8條之規(guī)定,可以適用假釋。
2、 假釋適用的實質(zhì)條件同減刑、緩刑的適用有一定的相似之處:必須是犯罪分子認真遵守監(jiān)、接受教育,確有悔乞討表現(xiàn)(這一點與緩刑相一致)。
3、 似釋適用的時間條件是必須已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰:即無期徒刑犯實際執(zhí)行10年以上,有期徒刑犯實際執(zhí)行原判刑期1/2以上者,方可適用假釋,但具有特殊情況的(因國家政治、國防、外交等方面需要),也可以不受該最低實際執(zhí)行期限限制,但必須報人民法院核準。
4、 原判為死刑緩期執(zhí)行的罪犯,減為無期徒刑中有期徒刑后,依法短工勝似上釋時,實際執(zhí)行的最低刑期應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第15條的規(guī)定,為14年。
5、 假釋適用的程序、審理權(quán)限完全同減刑的適用一致。
三十六、重點法條:
第86條。
相關(guān)法條:《刑法》第77、84條。
意思分解:
1、 撤銷假釋的三種法定情形:一是在假釋考驗期內(nèi)犯新罪;二是在假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)有漏罪;三是在假冒釋考驗期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)以及有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為。在前二種情形下,不僅要撤銷假釋,還要適用數(shù)罪并罰,在第三種情形下,直接撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行尚未土執(zhí)行完畢的刑罰。在這三種情形下,已經(jīng)堵塞的考驗期限均不視為已執(zhí)行過的刑期。
2、 只要在假釋考驗期內(nèi)犯新罪,不論該罪是故意犯罪還是過失犯罪,不論何種性質(zhì)、嚴重程度的高低,也不論?quot;新罪“被何時發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷假釋。但適用數(shù)罪并罰時,如果該”新罪“是在犯罪之后很久才被發(fā)現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)遵循《刑法》第87條追訴時效的規(guī)定,考慮該”新罪“是否超過追訴時效。發(fā)現(xiàn)”新罪“而進行并罰,應(yīng)適用《刑法》T絳規(guī)定的”先減后并“規(guī)則。
3、 如果是判決宣告以前還有其他罪行沒有判決而需要撤銷假釋的,要求該“漏罪”必須是在假釋考驗期間被發(fā)現(xiàn)。適用數(shù)罪并罰,仍需要考慮“漏罪”是否超過追訴時效。
4、 關(guān)于本示條第3款規(guī)定撤銷假釋的法定情形之內(nèi)涵,同《刑法》第84條的規(guī)定內(nèi)容基本上相對應(yīng)、相一致。同時,這種違規(guī)行為原則上并不要求必須是情形嚴重才撤銷假釋,即只要有違規(guī)行為,又尚未構(gòu)成新的犯罪的,原則上都應(yīng)撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
三十七、重點法條:
第87條。
相關(guān)法條:《刑法》第99條。
意思分解:
1、 追訴時效的期限有四種,即5年、10年、15年以及20年。其確定的標準是具體犯罪行為所對應(yīng)的法定刑,即根據(jù)犯罪的具體行為、性質(zhì)和情節(jié),分別適用刑法分則規(guī)定的相應(yīng)條款或量刑幅度,按其法定刑進行計算追訴時效期限。
2、 根據(jù)《刑法》第99要的規(guī)定,這里“不滿5年”應(yīng)當(dāng)不包括本數(shù)5年,“5年以上不滿10年”應(yīng)當(dāng)包括5年但不包括10年,但是要注意的是,第(三)項“10年以上有期徒刑”則包括10年及10年以上有期徒刑,表明在數(shù)罪并罰情形下,即使可判20年有期徒刑的,其追訴時效為15年而非20年。追訴時效為20年的只有“法定刑為無期徒刑、死刑的”。
三十八、重點法條:
第88條。
相關(guān)法條:《刑法》第887條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的內(nèi)容是不受時效限制的法定情形,中第87條規(guī)定的例外:第一,因經(jīng)過刑事訴訟程序,即公、檢、法機關(guān)已經(jīng)立案偵查或受理案件后,犯罪人逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制;第二,因被害人的控告,即被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,公、檢、法機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制;第三,《刑法老87條第4項的規(guī)定,即因人民檢察院決定,其適用法定刑為無期徒刑、死刑,經(jīng)20年后若認為仍然必須追訴的,報請人民檢察院核準。
2、 注意《刑法》總則中共有四個地方規(guī)定了特殊情況下應(yīng)當(dāng)向司法機關(guān)報請核準:一是死刑核準(第48、50條);二是不具備法定減輕處罰的情節(jié)但需要在法定刑以下判處刑罰的(第63條);三是無期徒刑犯或者有期徒刑犯實際執(zhí)行期不夠法定最低期限,但有特殊情況而需要假釋的(第81條第1款);四是法定刑為無期徒刑、死刑,追訴期限為20年,20年以后認為必須追訴的(第87條)。其中前三種情況都是報請最主人民法院核準,而第四種情況則是報請人民檢察院核準。
三十九、重點法條:
第89條。
意思分解:
追訴期限的計算問題分為三種情況:
1、 一般情況下犯追認時效應(yīng)當(dāng)從“犯罪之日”起計算,這了是計算追訴時效的基本原則。注意犯罪之日是指犯罪成立之日,而不是犯罪既遂之日,因為預(yù)備犯、中止犯、未遂犯等不存在既遂問題。
2、 連續(xù)犯與繼續(xù)犯追訴時效的計算應(yīng)“從犯罪行為終了之日起”。在連續(xù)犯的情況下,就是指最后一個犯罪行為完成之日;在繼續(xù)犯的情況下,就是指犯罪行為持續(xù)狀態(tài)結(jié)束之日。
3、 訴訟時效的中斷即在時效期限內(nèi)再犯新罪的情況,此時前一罪的追訴時效重新計算,即“從犯后罪之日”起計算,此前經(jīng)過的時間歸于無效。
四十、重點法條:
第91條。
意思分解:
1、 公共財產(chǎn)并不等于國有財產(chǎn),國有財產(chǎn)僅僅是公共財產(chǎn)的一部分而非全部,公共財產(chǎn)僅僅包括國有財產(chǎn),還包括其他公益性質(zhì)的財產(chǎn)以及“以公共財產(chǎn)論”的公共財產(chǎn)。
2、 注意集體性質(zhì)的財產(chǎn)也可能是公共財產(chǎn),即勞動群眾集體所有的財產(chǎn)也屬公共財產(chǎn)。
3、 來源于私人、海外組織的財產(chǎn)但為了某項公益性的事業(yè)而捐獻出的,屬于公共財產(chǎn)。
4、 注意“以公共財產(chǎn)論”的特定情形,即原本為私人財產(chǎn)但在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用和運輸?shù)倪^程中,以公共財產(chǎn)對待。
四十一、重點法條:
第93條。
相關(guān)法條:《刑法》第94條;全國人大常委會2000年4月29日腎賓《關(guān)于中華人民共和國〈刑法〉第九十三條第二款的解釋》。
意思分解:
1、 國家工作人員的范圍包括四類:一是在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員(國家機關(guān)工作人員);二是在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;三是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)等國有性質(zhì)單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員;四是其他依照法律從事公務(wù)人員。
2、 國家工作人員與國家機關(guān)工作人員的關(guān)系。國家工作人員的范圍遠遠大于國家機關(guān)工作人員的范圍,國家機關(guān)工作人員僅指在國家權(quán)力機關(guān)(立法機關(guān))、行政機關(guān)、司法機關(guān)、武裝機關(guān)(軍事機關(guān))中依法從事公務(wù)的人員;而國家工作人員不僅僅拽在這些國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,還包括在國有公司、企業(yè)、事業(yè)、人民團體以及受其委滿腔熱情到非國有性質(zhì)的單位從事公務(wù)的人員。可以看出,國家機關(guān)工作人員一定是國家工作人員,但國家工作人員并晨都是國家機關(guān)工作人員。
3、 關(guān)二村民委員會等村基層組織人員是否屬于本條第二款所規(guī)定?quot;其他依照法律從事公務(wù)的人員“,應(yīng)參照上述全國人大常委會的立法解釋確定。該解釋稱:村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時,屬于”其他依照法律從事公務(wù)的人員“:A救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟款物的管理;B社會捐助公益事業(yè)款物的管理;C國有土地的經(jīng)營和管理;D土地征用補償費用的管理;E代征、代繳稅款;F有關(guān)計劃生育、刻籍、征兵工作;G協(xié)助人民政府拿來其他行政管理工作等。由引可見,村基層組織人員可以構(gòu)成貪污罪、受賄罪、挪用公款罪的犯罪主體。
四十二、重點法條:
第97條。
相關(guān)法條:《刑法》第26條。
意思分解:
1、 首要分子仞存在于二種情形之中,一是在犯罪集團之中,二是在聚眾犯罪之中,其作用是組織、策劃、指揮整個犯罪活動。
2、 首要分子與主犯的關(guān)系,二者并不等同:首要分子一般地說屬于主犯,但在某些特定的聚眾犯罪中(如《刑法》第291條的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪),因僅由首要分子負刑事責(zé)任,即當(dāng)首要分子僅為一人,也就是說該聚眾犯罪僅由一人負刑事責(zé)任,也就不存在民謂的主犯、從犯問題,所以在這種情形下,首要分子并不等于主犯。另外主犯的范圍遠大于首要分子,主犯不僅包括其他共同犯罪起主要作用的非首要分子。
3、 首要分子的刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)對其組織、策劃、指揮的全部犯罪負刑事責(zé)任。
第二部分 刑法分則
四十三、重點法條:
第109條。
相關(guān)法條:《刑法》第93條,第110條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是叛逃罪,犯罪主體是特殊主體即國家機關(guān)工作人員,但根據(jù)第2款,掌握國家秘密的國家工作人員也可構(gòu)成本罪,并且應(yīng)從重處罰。
2、 本罪客觀方面行為發(fā)生的時空條件是特定的,即在履行公務(wù)期間,撤離崗位,逃往境外或者在境外叛逃的。
3、 本罪在主觀上必須是直接故意,否則應(yīng)按偷渡等行為處理。
4、 本罪與第110條間諜罪的關(guān)系。
如果行為人判沈后又參加了間諜組織或者接受間諜任務(wù)的,應(yīng)以叛逃罪與間諜罪二罪實行數(shù)罪并罰。
四十四條、重點法條:
第110條。
相關(guān)法條:《刑法》第111條、第311條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是間諜罪,其客觀方面的間諜行為具體包括三種法定方式:一是參加間諜組織;二是接受間諜組織及其代理人的任務(wù);三是為敵人指示轟擊目標。
2、 構(gòu)成間諜罪,要求行為人主觀上明知是間諜性質(zhì)的組織或明知是間諜任務(wù)。
3、 自己雖然未實施間諜性質(zhì)的犯罪活動,但明知他人有間諜犯罪行為,而國家安全機關(guān)向其調(diào)查有關(guān)案情時卻拒絕提供的,也可以構(gòu)成犯罪,即《刑法》第311條的拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪。
4、 注意區(qū)分間諜罪與叛逃罪的界限(見第109條“意思分解”),與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪的界限(見第111條“意見分解”)。
四十五、重點法條:
第111條。
相關(guān)法條:《刑法》第110條、第282條、第398條。第431條。
意思分解:
1、 本法規(guī)定的是“與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪”。行為人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密行為服務(wù)的最終對象必須是境外的非間諜性質(zhì)的組織、機構(gòu)、人員。
2、 注意本罪與第110條間諜罪的界限,如果行為人明知對方是間諜性質(zhì)的組織,而以為其竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密情報的,則應(yīng)構(gòu)成間諜罪。
3、 關(guān)注本罪與第282條非法獲取國家秘密罪的界限,關(guān)鍵看行為人服務(wù)的對象是境內(nèi)的機構(gòu)組織人員,還是境外的組織、機構(gòu)、人員。
4、 本罪中行為人竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密不包括軍事秘密在內(nèi)。如果行為人為境外的組織、機構(gòu)、人員竊取、刺探、收買、非法提供的是軍事秘密的,則構(gòu)成第431條第2款的“為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪。
四十六、重點法條:
第112條。
相關(guān)法條:《刑法》第107條、第451條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是資敵罪。本罪構(gòu)成兩個關(guān)鍵點:一是時間上是“戰(zhàn)時”;二是行為方式特定,即供給敵人武器裝備、軍用物資。何謂“戰(zhàn)時”,可以《刑法》第451條的規(guī)定。
2、 資敵行為實為一種幫助行為,應(yīng)注意的是,資助者與被資助者之間不存在成立共同犯罪的余地,與這種立法模式相似的還有第107條的“資助危害國家安全犯罪活動罪”。
3、 注意資敵罪與資助危害國家安全犯罪活動罪的界限。資助危害國家安全犯罪活動罪的資助對象是特定的,僅限于第107條規(guī)定的幾種危害國家安全犯罪活動,同時,其資助的內(nèi)容比資敵罪的內(nèi)容更廣泛,不限于提供軍用物資與武器裝備。
4、 與間諜罪的區(qū)別:
(1) 主體不同,前者只限于中國公民;
(2) 客觀方面各有側(cè)重點;
(3) 時間不同。
四十七、重點法條:
第114條。
相關(guān)法條:《刑法》第17條第2款第115條。
意思分解:
1、 本行規(guī)定的罪名有五個,即放火罪、決水罪、爆炸罪、投毒罪及以危險方法危害公共安全罪。這些都是典型的危險犯,行為人只要實施這些危險的行為,不要求必須造成嚴重后果,就可以構(gòu)成犯罪既遂,如果造成了嚴重后果的,屬于結(jié)果加重犯。
2、 注意本條與第115條的密切聯(lián)系。如果行為人過失實施這引起危險行為的,也可構(gòu)成犯罪,但有兩點須注意:一是此時所定的罪名不同,即分別為失火罪、過失決水罪、過失爆炸罪、過失投毒罪、過失以危險方法危害公共安全罪;二是過失構(gòu)成犯罪的,要求必須造成了嚴重后果才可以構(gòu)成犯罪。
3、 注意已滿14周歲不滿16周歲的人僅對本條中的放火、投毒、爆炸行為負刑事責(zé)任,而對危害性基本相同的其他二種危險行為即決水、以其他危險方法危害公共安全的行為不負刑事責(zé)任。
4、 注意“以危險方法危害公共安全”行為的本質(zhì)內(nèi)涵,主要是指以使用放火、決水、爆炸、投毒以外的其他危險方法危害公共安全的行為。該危險方法行為的確良社會危險性與放火、決水、爆炸、投毒的社會危險性相當(dāng)并足以危害公共安全,實踐中出現(xiàn)的案例包括在人群密集區(qū)駕車撞人的方法、私設(shè)電網(wǎng)的方法、破壞礦井通風(fēng)設(shè)備、制造、輸送壞血、使用微生物或者放射性物質(zhì)進行破壞等方法。
四十八、重點法條:
第119條。
相關(guān)法條:《刑法》第116條、第117條、第118條;人民法院1997年11月14日《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條。
意思分解:
1、 以破壞的方法、針對具有不同公共安全性質(zhì)的設(shè)施,構(gòu)成不同罪名:分別為破壞交通工具罪(第116條)、破壞交通設(shè)施罪(第117條)、破壞電力設(shè)備罪(第118條)、破壞易燃易爆設(shè)備罪(T經(jīng)118條)。但有一點需要注意,這些涉及公共安全的設(shè)施必須是正在使用(包括投入使用)過程之中。
2、 本類罪屬于典型的危險犯,只要之實施這種破壞的行為并足以危及到公共安全,就可構(gòu)成犯罪即遂,不要求必須造成嚴懲后果。如果造成了嚴重后果,構(gòu)成結(jié)果加重犯(即本條第1款)。同時,如果行為人是過失損壞這些特定的設(shè)施,也可以構(gòu)成犯罪,但要求必須是造成了嚴重后果,罪名也分別改變?yōu)檫^失損壞交通工具罪、過失損壞交通設(shè)施罪、過失損壞電力設(shè)備罪、過失損壞易燃易爆設(shè)備罪。
3、 注意行為人盜竊使用中的電力設(shè)備,同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的,應(yīng)當(dāng)按照人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定,以想像競合犯論,擇一重罪處罰的原則處理。
四十九、重點法條:
第120條。
相關(guān)法條:《刑法》第294條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪。首先,明確“恐怖活動組織”是構(gòu)成本罪的核心要素,恐怖活動組織既不同于一般的有組織犯罪,也不同于第294條規(guī)定的黑社會性質(zhì)組織;其次,不僅組織、領(lǐng)導(dǎo)的首要分子可以構(gòu)成本罪,而且其他參加者也可構(gòu)成。
2、 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織并利用該組織去實施殺人、爆炸、綁架等恐怖犯罪活動的,應(yīng)數(shù)罪并罰,即以本罪與故意殺人罪、爆炸罪、綁架罪等罪并罰(雖然它們之一定的牽連關(guān)系,似乎可視為牽連犯,但不適用擇一重罪處罰的原則)。
五十、重點法條:
第121條。
相關(guān)法條:《刑法》第9條、第116條、第123條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是劫持航空器罪。這是一種十分嚴重的犯罪,其法定刑可以說是刑法分則中具體罪名中的罪名之一,劫持航空器罪也是一種國際性犯罪,因此可以適用《刑法》第9條規(guī)定的普遍管轄原則。
2、 劫持航空器罪的對象必須是已在飛行員的或者作用的航空器。劫持實際上就是通過暴力、脅迫或其他方法強行控制航空器的航向(注意劫持不是搶劫)。
3、 本條中有一個絕對性死刑的規(guī)定,即劫持航空器過程中致人重傷、死亡或者致使航空呂遭受嚴重破壞的,處死刑,而沒有選擇的余地。這種絕對性法定刑在刑法分則中是比較少有的。
4、 注意本罪與暴力危及飛行安全罪與破壞交通工具罪的界限。區(qū)分的關(guān)鍵在于犯罪目的是特定的,即強國行控制、支櫝航空器的航向。
五十一、重點法條:
第126條。
相關(guān)法條:《刑法》第125第1款。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是違規(guī)制造、銷售槍支罪。掌握本罪有兩個關(guān)鍵點:一是特殊的主體,本罪是純正的單位犯罪,只能是依法被指定、確定的槍支制造企業(yè)、銷售企業(yè);二是特定的犯罪目的,即主觀上以“非法銷售牟利”為目的。
2、 注意構(gòu)成本罪在客觀方面的三種法定表現(xiàn)方式,既包括生產(chǎn)制造方面的違法行為,也包括銷售方面的違法行為。
3、 注意區(qū)分本罪與非法制造、買賣槍支罪的界限,區(qū)分的關(guān)鍵在于犯罪主體不同:違制造、銷售槍支罪以主體是特殊主體,僅為國家指定、確定的槍支罪的主體特殊,僅為國家指定、確定的槍支制造、銷售企業(yè);而非法制造買賣槍支罪的主體是一般主體,既可以是自然人,也可以時單位,但不具備法定的制造、銷售槍支的資格。
五十二、重點法條:
第128條。
相關(guān)法條:人民檢察院1998年11月3日《關(guān)于將公務(wù)用槍用作借債質(zhì)押的行為如何適用法律問題的批復(fù)》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是非法持有、私藏槍支、彈藥罪以及非法出租、出借槍支罪。非法持有、私藏槍支、彈藥罪成立的前提是不能查明不具備配槍、用槍資格的人所持有、私藏的槍支、彈藥是否來自于其非法制造、買賣、盜竊、搶奪、報劫以及非法運輸?shù)确缸锘顒樱駝t,直接定非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥罪或搶奪、搶劫、盜竊槍支、彈藥罪,而不是本罪。
2、 非法出租、出借槍支的行為構(gòu)成非法出租、出借槍支的主體有兩類,相應(yīng)地構(gòu)成本罪的客觀要件也有所不同。本條第2款規(guī)定是依法配備公務(wù)用槍的人員或單位(主要是公安、監(jiān)獄以及軍工、金融機構(gòu)),第3款規(guī)定的是依法配置槍支的人員或單位(如配置射擊運動槍支的狩獵場等)。就前者而言,只要有非法出租、出借公務(wù)用槍支的行為,就可構(gòu)成本罪,而后一類主體不公文 要有非法出租、出借槍支的行為,而且還需要該出租、出借槍支的行為,而且還需要該出租、出借行為造成了嚴重后果,才可構(gòu)成本罪。
3、 根據(jù)人民檢察院《關(guān)于將公務(wù)用槍用作貸債質(zhì)押的行為如何適用法律問題的批復(fù)》,依法配備公務(wù)用槍的人員,違反法律規(guī)定,將公務(wù)用槍用作債質(zhì)押物,使槍支處于非法持槍人的控制、使用之下,構(gòu)成非法出貸槍支罪,對于接受槍支質(zhì)押的人員,可以構(gòu)成非法持有槍支罪。
五十三、重點法條:
第133條。
相關(guān)法條:人民法院2000年11月10日《關(guān)于審理交通肇事案件具有應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 交通肇事罪的主體是一般主體,并不要求行為人必須是具有合法駕駛執(zhí)照的人員,既包括依法從事交通運輸?shù)娜藛T,也包括非法進行交通運輸?shù)娜藛T。人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定,本罪的犯罪主體即可以從事交通運輸?shù)?,也可以是非從事交通運輸人員。
2、 交通肇事罪發(fā)生的時空條件是特定的,即發(fā)生在交通運輸過程中。如果是在廠礦企業(yè)的生產(chǎn)作業(yè)過程中發(fā)生了事故,則可能屬于限于公于公共交通管理的范圍內(nèi),這是上述司法解釋第8條的規(guī)定,即屬于公交主管部門管理的范圍內(nèi)。如果在公共交通管理的范圍外,駕駛機動車輛或者使用其他交通工具致人作傷亡或者他人使用財產(chǎn)遭受重大損失,構(gòu)成犯罪的,分別依照《刑法》第134條、第135條、第233條等規(guī)定定罪處罰。
3、 交通肇事后逃逸的處理。交通肇事后逃逸是指行為為明知自己的行為造成了重大交通事故,主逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的行為,這是情節(jié)特別惡劣的首要標志。一般情況下,交通肇事后逃逸的應(yīng)在3年以上7年以下有期徒刑的幅度內(nèi)處罰。對于交通應(yīng)肇事后因逃逸而致人死亡的,應(yīng)在7年以上有期徒刑的幅度內(nèi)處罰。
4、 注意區(qū)分交通肇事后逃逸致人死亡的不同情形。“因逃逸致人死亡”是指在出現(xiàn)交通事故后,肇事者不及時搶救被害人,而是逃離現(xiàn)場,致使被害人因搶救不及時而死亡,即可稱為“消極地逃逸”,此時以本罪加重處罰;如果肇事者在肇事后又采取了積極的措施,如將被害人帶至荒郊野外人跡罕見處拋棄,或?qū)⒈缓θ送浦谅房酉拢管囋賹⒈缓θ塑堃幌?,然后逃逸而?dǎo)致被害人死亡的,這種情形下應(yīng)構(gòu)成數(shù)罪,即交通肇事罪與故意殺人罪,實行并罰。這種逃逸可稱之為?quot;積極地逃逸“。人民法院《關(guān)于審理交通刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條也肯定了這一點。
5、 根據(jù)上述司法解釋第6條規(guī)定,單位主管人員、機動車輛所有人或者機動車輛承包人指使、強令他人違章駕駛造成重大交通事故,以交通肇事罪定罪處罰。如果是在交通肇事后,單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇副罪的共犯論處。
6、 本罪與故意殺人罪,以危險方法危害公共安全罪的界限;
(1) 主觀是過失,且造成嚴重后果是本罪;
(2) 主觀是故意,行為對象是特定人,構(gòu)成故意殺人罪;
(3) 主觀是故意,行為對象是不特定的人,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。
五十四、重點法條:
第135條。
相關(guān)法條:《刑法》第138條、第139條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是重大勞動安全事故罪,其犯罪主體是特殊主體,即為工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)等單位的直接責(zé)任人員,主觀方面對重大傷邙事故的發(fā)生是過失,但對事故隱患則是明知的。
2、 本罪的構(gòu)成特征與第138條的教育設(shè)施重大安全事故罪,第139條的消除責(zé)任事故罪基本相同,都為特的企事業(yè)單位存在著某種危險隱患并經(jīng)他人指出(提醒),而不采取積極措施,結(jié)果導(dǎo)致事故的發(fā)生,被處罰的都是單位的直接責(zé)任人員。
五十五、重點法條:
第140條。
相關(guān)法條:《刑法》第149條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是《刑法》第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”這一節(jié)的一個一般性的罪名,與本節(jié)其他罪名的區(qū)別主要在犯罪對象是否為法定的特定種類,《刑法》第149條對他們之間的關(guān)系作了明確規(guī)定。
2、 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的主體不僅僅是自然人,單位也可以構(gòu)成,即單位也對本罪負刑事責(zé)任,這是第150條的要求。
3、 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是數(shù)額犯,即以一定的犯罪數(shù)額作為犯罪構(gòu)成要件。本罪要求銷售金額達5萬元以上。即銷售金額是否達5萬元是區(qū)分罪與非罪的界限。
五十六、重點法條:
第141條。
相關(guān)法條:《刑法》第142條、第147條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售假藥罪,行為人生產(chǎn)、銷售假藥的行為只要足以嚴重危害人體健康的,就可構(gòu)成犯罪,故本罪是危險犯。本節(jié)九個具體罪名中,屬于危險犯的還有第143條的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪。
2、 本罪的犯罪對象是特定的,即為“假藥”,這里的“藥”應(yīng)當(dāng)是人吃的“藥”,而非假獸藥,否則構(gòu)成147條的生產(chǎn)、銷售偽劣獸藥罪。同時這里的假藥不同于“劣藥”,“假藥”是藥品所含成份的含量與法定標準不符,或以非藥品冒充藥品、以俘種藥品冒充此種藥品?!笆∷帯眲t指藥品所含成分的含成分的含水量理與法定標準不符、超過有效期限等。如果屬于生產(chǎn)、銷售劣藥行為而構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)定第142條的生產(chǎn)、銷售劣藥罪而不定本罪。
3、 過失不構(gòu)成本罪。
五十七、重點法條:
第144條。
相關(guān)法條:《刑法》第114條、第143條、第150條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。本罪在犯罪形態(tài)上屬于行為犯,即只要行為人實施了在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的行為,或者銷售明知是有毒、有害的非食品原料的行為,或者銷售明知是有毒、有害食品的行為即成立本罪既遂。這是本節(jié)幾個具體犯罪中惟一的一個行為犯。
2、 本罪的犯罪對象是特定的,即摻有有毒、有害的非食品原料的食品,如果僅僅是符合衛(wèi)生標準的食品,則不構(gòu)成本罪而應(yīng)為第143條的“生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪”。
3、 注意本罪與投毒的界限;
(1) 主體范圍不同,后者一般僅為自然人,單位不構(gòu)成投毒罪主體;
(2) 主觀目的不同,前者為牟利;
(3) 應(yīng)特別注意,行為人地失在食物摻有有毒物質(zhì),應(yīng)定為過失投毒罪。
五十八、重點法條:
第149條。
相關(guān)法條:《刑法》第141條。
意思分解:
1、 本條的內(nèi)容實屬本節(jié)的總則性規(guī)定,明確了第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與第141條至第148條的生產(chǎn)、銷售特定偽劣商品罪之間的關(guān)系。從刑法理論上講,第140條與第141條至第148條是一種法條競合關(guān)系:第140條是一般性規(guī)定,第141條至第148條等8個條文特殊性規(guī)定。
2、 生產(chǎn)、銷售第141條至第148條所列特定偽劣商品,同時銷售金額達到5萬元以上的即同時構(gòu)成第40條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與第141條至第148條各該條的犯罪的犯罪時,應(yīng)遵循重法優(yōu)于輕法的原則,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,但銷售金額達5萬元以上時,則應(yīng)直接以第140條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
五十九、重點法條:
第151條。
相關(guān)法條:《刑法》第157條。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的走私行為因走私的對象不同而分為若干不同的罪名。同時,本條1、2、3款規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成都沒有數(shù)量、情節(jié)的限制,即均為行為為犯。
2、 在第1款規(guī)定的走私武器、彈藥罪與走私核材料罪中,應(yīng)當(dāng)注意如果是走私核武器的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成走私武器、彈藥罪,即走私核材料罪不應(yīng)包括走私武器的行為。
3、 第2款的走私文物罪與走私貴重金屬罪中,該走私行為與其他走私行為有所水同,其僅限于非法出口(境)的行為,而不包括進口的行為,即走私文物與走私貴重金屬的行為是一種單向而非雙向的行為。如果行為人將境外的文物、珍重金屬擅自帶入國(境)內(nèi)的,有可能構(gòu)成第153條的走私普通貨物、物品罪。
六十、重點法條:
第152條。
相關(guān)法條:《刑法》第157條、第362條、第363.
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是走私**物品罪。犯罪主體既可以是自然人,也可以是單位。主觀方面必須是以牟利或者傳播為目的。
2、 注意區(qū)分本罪與販賣、傳播**物品牟利罪、傳播**物品罪的界限,他們的行為對象都是**物品,關(guān)鍵看行為的時空條件,是在境內(nèi)還是跨越了國(邊)境,走私行為就表現(xiàn)業(yè)看是在國(邊)境間時行轉(zhuǎn)移并逃避海關(guān)的監(jiān)管。
六十一、重點法條:
第153條。
相關(guān)法條:《刑法》第154條、第157條;人民法院2000年9月20日《關(guān)于審理走瓜刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條規(guī)定的是走私普通貨物、物品罪,是本節(jié)走私犯罪的一般性條款,與本節(jié)其他走私犯罪的區(qū)別就在于走私的對象不同,即僅為普通貨物、貨品,包括國家限制進出口的貨物、物品,而不包括第151條、第152條規(guī)定的特定物品以及第155條規(guī)定的固體廢棄物、第347條規(guī)定的毒品等特定物品。
2、 走私普通貨物、物品罪是數(shù)額犯,要求行為人走私行為為偷逃關(guān)關(guān)稅達到5萬以上的,才能構(gòu)成本罪。這一點,是其他走私犯罪所不要求的。
3、 如果行為人多次走私未經(jīng)處理,必須按照累計走私貨物、物品的偷逃應(yīng)應(yīng)繳稅額計算處罰,這里的“多次走私”并不要求每一次走私都要獨立構(gòu)成犯罪(即每次走私偷逃關(guān)稅都可以在5萬元以下),“未經(jīng)處理”是指既沒有受到審判機關(guān)的刑事處罰,也沒有受過海關(guān)、公安、工商等機關(guān)的處理。
4、 注意特定的變相走私行為,即第154條的關(guān)于保稅貨物和特定減稅、免稅的貨物、物品的走私行為。這些行為雖然沒有直接逃避海關(guān)監(jiān)管,但是擅自在境內(nèi)等前述的保稅貨物和特定減稅、免稅的貨物、物品等三種特定貨物、物品銷售牟利、并且未被交關(guān)稅,從而屬于變相偷逃關(guān)稅的行為。
六十二、重點法條:
第155條。
相關(guān)法條:《刑法》第151條、第152條、第153;2000年9月20日人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
意思分解:
1、 本條前兩項規(guī)定的準走私行為,以走私的對象不同,分別定第151條、第152條、第153條的罪名,第三項規(guī)定的是走私固體廢物罪。
2、 “直接向走私非法收購”走私的物品表明行為人與走私之間是第一手交易,要求行為人主觀上明知其收購的物品是走私人走私進口的。這一規(guī)定是相應(yīng)地擴大了走私行為的內(nèi)容。
3、 在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣的對象是特定的,即國家禁止進出口物品以及國家限制進出口的貨物、物品,而非一般貨物、物品,地點僅限于內(nèi)海與領(lǐng)海,而不包括公海(除非之后又運回境內(nèi))。而且后者還須2個條件:數(shù)額較大,并且沒有合法證明。

