司法考試法理學考點和習題精解(六)

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二、法的本質
    「典型試題」
    3.下列說法中正確的說法是:( )
    A.把法歸結為正義的觀點是從法的外部解釋法的觀點
    B.認為法是一種規(guī)則體系的觀點是從法本身來理解法的觀點
    C.認為法不是寫在法律文件之中而是表現(xiàn)在法官的傾向和意見之中的觀點是從法本身理解法的觀點
    D.認為法和其他社會現(xiàn)象有密切關聯(lián)的觀點是從法和其他社會現(xiàn)象交互作用的角度看待法的觀點
    「考點」法的本質研究的幾種方法論
    「解析」以往關于法的本質的研究,從法律理論方法論的角度看,可以分為三類:一類是從法本身解說法,比如把法看成是一種規(guī)則體系或主權者的命令,或是認為法就是對法官的判決的預測。持有后一種看法的學者還認為,法不是寫在規(guī)范性法律文件之中的東西,而是法官的傾向和意見,法官關于案件的處理意見才是真正的法。二是從法的外部解釋法的根源,并直接或間接地把這種根源歸結為某種精神力量,將法視為人類精神一般發(fā)展的產物。三是從社會現(xiàn)象的交互作用的角度解說法,把法看作社會的組成部分。本題四個選項所表述的觀點,正是這三種方法論的典型體現(xiàn),故都應選擇。
    答案:A B C D
    「典型試題」
    4.指出下列關于“法是善和公正的藝術”的觀點的正確的說法( )
    A.這個觀點是西塞羅闡述的
    B.這個觀點是塞爾蘇斯闡述的
    C.這個觀點是自然法學派闡述的
    D.這個觀點是對應然的法和理想的法的闡述
    「考點」西方學者或流派的法律正義論
    「解析」關于法和正義的關系問題,是西方學者和差不多所有法學流派都非常關注的問題。本題主要考察考生是否了解“法是善和公正的藝術”這一具體的觀點,是出自哪位學者或學派的,其實質或指向是什么。對此類知識,需要憑借識記來掌握。在所給的四個選項中,B和D選項是正確的。
    「答案」B D
    「典型試題」
    5.下列選項中正確的表述是:( )
    A.世界各國解釋法的現(xiàn)象的理論中最早出現(xiàn)的觀點幾乎都是神意論
    B.規(guī)則論認為法是一個邏輯上自我滿足的規(guī)則體系
    C.預測論認為法是對法官的判決的預測
    D.意志論認為法的本質是藏于法的現(xiàn)象背后以至無法把握的法的內在聯(lián)系
    「考點」關于法的本質的幾個基本觀點
    「解析」
    (1)法的本質問題歷來是各家各派眾說紛紜的問題。本題所涉及的神意論、規(guī)則論、預測論和意志論,是有關法的本質問題的較有影響的幾種觀點。
    (2)神意論是歷最早出現(xiàn)的觀點,這是一種直接間接將法歸結為神的意志的觀點。規(guī)則論認為法是一個邏輯上自洽或自我滿足的規(guī)則體系。預測論或判決論認為法是對法官的判決的預測,法官關于案件的處理意見才是真正的法。意志論則是從人的意志、理性、人性的角度解釋法。
    (3)本題的目的在于考察考生識記法的本質方面基本知識的狀況。本題A B C三項的表述是正確的,D項的表述則似是而非。
    「答案」A B C
    「典型試題」
    6.下列說法中正確的說法是:( )
    A.法的正式性是指法由立法機關制定而不是指法的國家性
    B.法的正式性反映了法的現(xiàn)象特征而不是法的本質的表現(xiàn)
    C.法的正式性的一個重要體現(xiàn)在于它是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布的
    D.法的正式性表明法與國家權力存在密切的聯(lián)系
    「考點」識別法的正式性
    「解析」
    (1)法的正式性表明法通常產生于法定國家機關尤其是立法機關,這一點正是法的國家性的表現(xiàn),而不是與法的國家性向悖的,因而A項的說法是不正確的。
    (2)法的正式性反映了法的現(xiàn)象特征,同時也是法的本質的表現(xiàn)。人們往往容易認為,既然法的正式性反映了法的現(xiàn)象特征,它就與法的本質無關,而實際上,法的正式性是法的本質的最初的表現(xiàn)。因而B項的說法也是不正確的。
    (3)C和D項的說法則是正確的觀點,因而應選這兩項。
    「答案」C D
    「典型試題」
    7.下列有關法的階級本質的表述中,哪些體現(xiàn)了馬克思主義法學關于法的本質學說?( )
    A.一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權的階級意志的體現(xiàn)
    B.歷所有的法律僅僅是統(tǒng)治階級的意志的反映
    C.法的本質根源于物質的生活關系
    D.法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志是統(tǒng)治階級內部各黨派、集團及每個成員意志的相加
    「考點」馬克思主義法學關于法的本質的學說
    「解析」
    (1)這是2002年國家司法考試試卷一第81題。
    (2)按照馬克思主義法學的觀點,一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權的階級意志的體現(xiàn),這是法的本質所在。因此,A項是應選擇的。
    (3)馬克思主義法學雖然認為法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),但這并不是說歷所有的法僅僅是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法也要在一定程度上反映其他階級的意志特別是其同盟者的意志,也要照顧其他階級的某些利益,特別是反映社會公共事務的法更如此。因而B項是不能選的。
    (4)法體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志,但這種意志是統(tǒng)治階級的整體意志,而不是統(tǒng)治階級內部各黨派、集團及每個成員意志的簡單相加,對有的黨派、集團或成員的某些未必與整個統(tǒng)治階級意志相吻合的意志,法是不予反映的。因此,D項是似是而非的。
    (5)C項所表述的“法的本質根源于物質的社會關系”的觀點,是馬克思主義法學關于法的本質的重要觀點之一。因而應當選擇。
    「答案」A C
    「典型試題」
    8.根據(jù)馬克思主義法學的基本觀點,下列表述哪一項是正確的?( )
    A.法在本質上是社會成員公共意志的體現(xiàn)
    B.法既執(zhí)行政治職能,也執(zhí)行社會公共職能
    C.法最終決定于歷史傳統(tǒng)、風俗習慣、國家結構、國際環(huán)境等條件
    D.法不受客觀規(guī)律的影響「考點」馬克思主義法學關于法的本質的學說
    「解析」
    (1)這是2004年國家司法考試試卷一第1題。本題從另一個側面再一次考察考生對馬克思主義法學關于法的本質的基本觀點掌握到什么程度。
    (2)按照馬克思主義法學的基本觀點,法是在社會上占據(jù)主導地位的階級或曰統(tǒng)治階級的意志的體現(xiàn),不是社會成員公共意志的體現(xiàn)。法雖然也受歷史傳統(tǒng)、風俗習慣、國家結構和國際環(huán)境等條件的影響,但卻不是最終決定于這些因素,最終決定法的因素是社會物質生活條件。還有,法是不能違背客觀規(guī)律的,凡是違背客觀規(guī)律的法,遲早會受到規(guī)律的懲罰。因此,A、C和D項的表述是不正確的。
    (3)B項認為法既執(zhí)行政治職能,也執(zhí)行社會公共職能,這是符合馬克思主義法學基本觀點的,因而應當選擇。
    「答案」B
    「典型試題」
    9.下列關于法的本質表述中正確的表述是:( )
    A.法具有社會性,因而是社會意志的反映
    B.法的階級性與物質制約性是矛盾的
    C.法也受上層建筑、意識形態(tài)其他因素的影響
    D.法最終決定于社會物質生活條件「考點」如何理解法的本質的基本知識
    「解析」
    (1)法是具有社會性的,但具有社會性不等于就是社會意志的反映。社會意志是一個綜合的概念,法首先和主要反映在社會中占據(jù)主導地位的組織和個人的意志和利益,并非均等地反映整個社會的意志。因而A項的說法是不正確的。
    (2)法既具有階級性,也具有物質制約性,兩者之間是不矛盾的。法所體現(xiàn)的階級意志,歸根結底是由這個階級的物質生活條件所決定的。因而B項的說法也是不正確的。
    (3)法是上層建筑的重要組成部分,它和上層建筑的其他組成部分之間有著程度不同的關聯(lián),它也受到上層建筑、意識形態(tài)其他因素的影響。因而C項的說法是正確的。
    (4)法最終決定于一定的社會物質生活條件,這是馬克思主義法學關于法的本質的一個基本觀點。
    「答案」C D
    「典型試題」
    10.歷史法學派是19世紀興起的一個法學派別,下列哪個選項代表該學派觀點?( )
    A.法是一種歷史現(xiàn)象,是階級社會的產物
    B.法像語言、風俗、政制一樣,是隨著民族的成長而成長的
    C.法是由事物的性質產生出來的必然關系
    D.法是在所有的人中確立的,并得到全人類平等遵守的自然理性
    「考點」歷史法學派的觀點和法的本質的有關知識
    「解析」
    (1)這是1999年律師資格考試試題之一,其中所考的原理和知識仍然值得注意。
    (2)A項所闡述的不是歷史法學派的觀點而是馬克思主義法學的觀點。在馬克思主義經(jīng)典作家看來,法是社會發(fā)展到一定歷史階段的產物,是伴隨私有制、階級和階級矛盾的產生而產生的。
    (3)B項闡述的是歷史法學派的觀點。歷史法學派的代表人物薩維尼認為,法是民族精神或歷史傳統(tǒng)的自然演化的結果,是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現(xiàn),法隨著民族的成長而成長,隨著民族的加強而加強。
    (4)C項所闡述的是思想家孟德斯鳩的觀點。
    (5)D項所闡述的是自然法學派的觀點。
    「答案」B