律師代理民事案件的策略與技巧

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律師代理民事訴訟案件,一般可以分為以下環(huán)節(jié):委托前的接待、接受委托、閱卷、調(diào)查、代書、庭審、上訴、總結等。這些環(huán)節(jié)并非在每一個民事案件的代理中都要經(jīng)歷,但對于從業(yè)律師來講,即使不在這個案件代理中經(jīng)歷,也可能會在另一個案件代理中經(jīng)歷,因此,各個環(huán)節(jié)中的策略設計與操作技巧都值得認真研究和總結。為了敘述方便,我們把上述環(huán)節(jié),按照其工作特點和各環(huán)節(jié)的主要任務分為四個階段來總結,即委托前的接待階段;庭審前的準備階段;庭審階段;總結和完善階段。
    一、委托前的接待階段
    在案件代理過程中,始終存在律師接待委托人的工作,之所以把委托前的接待作為一個階段來敘述有兩個理由,一是盡管這時還沒有建立委托關系,但是,一旦建立委托關系,律師委托前所進行的接待工作就是整個案件接待工作的組成部分;二是這個階段的接待對于能否建立委托關系以及律師在委托關系存續(xù)期間能否受到委托人的尊重和工作上的配合起著至關重要的作用。在委托前的接待階段中,律師應完成的任務包括以下幾項內(nèi)容:一是樹立獨立和良好的職業(yè)形象;
    二是了解案情并依法剖析案件;三是和當事人協(xié)商辦理委托代理手續(xù)。要想完成上列任務,應注意下列一些問題:
    (一)接待前的工作安排
    1、根據(jù)當事人自身和案件的不同情況,選擇合適的接待場所。
    對當事人的接待,可以選擇多種不同的場所,比如請當事人到律師的辦公場所(辦公室或者家里)接待;律師到當事人所在的場所(辦公室或者家里);律師和當事人雙方所約定的其他地點。場所的不同,往往會直接或間接地影響當事人對律師個體形象的評價,并因此影響到當事人是否聘請律師作訴訟代理人。一般說,約當事人到律師辦公室談話是、也是最常見的方式,但是,在特殊情況下,為了滿足案件代理的需要,也可以到當事人所在場所會談。例如某房地產(chǎn)公司的老總想約律師談一起糾紛的事,從朋友介紹中得知他很忙,每晚還得到醫(yī)院照顧其住院的母親。這種情況,就不必讓當事人到律師所會談,可以轉告當事人,在他方便時,可以通知律師到他的辦公室去談。這樣,當事人就會因為律師對他處境的理解而感到律師的細心及其對他人的尊重。作為一名律師,應當從細微處入手,在可能的情況下,盡量替當事人著想,這就可以通過細節(jié)樹立良好的職業(yè)形象,從而為日后的順利合作奠定基礎。
    2、為了提高接待效率,告知當事人做好接待前的準備工作
    實踐中,有些律師往往陷入毫無效率可言的多次接待工作之中,這其中固然可能有當事人的原因,比如有些當事人并不是真心聘請律師作為其訴訟代理人,而只是想以請代理人的名義進行咨詢,這種情況實踐中并不少見,而且?guī)缀趺總€律師都遇到過。但無可否認的是,在實踐中之所以出現(xiàn)多次的接待現(xiàn)象,也有律師自身的原因。比如說律師在接待當事人之前,沒有在可能的情況下告知當事人事先應做好哪些準備工作,以致于在接待時出現(xiàn)當事人根本就沒有準備好相應的案件材料或者所委派的工作人員其并不了解情況,只憑嘴說而無證據(jù)加以佐證,或者只說些可能、大概的情況。這樣就不得不進行第二次甚至更多次接待。作為律師,在建立委托關系之前固然還無義務幫助當事人整理案件材料,但為了提高接待效率,節(jié)省自己和當事人的時間,他完全有可能也應該在接待之前告知當事人做好相應準備,如準備好案件材料,委派了解情況的工作人員,能夠有一名相對負責的人員參加等等。這種提醒,對律師來說并不難,但對于接待效率的提高卻是很重要的。
    (二)設計接待模式
    每個律師在工作中都會有一套自己慣用的接待方式,但是,什么樣的接待方式更能樹立律師的職業(yè)形象,更能顯示律師的業(yè)務能力,卻不是每個律師都注意到的問題。接待當事人,是一個極具藝術性的工作。實踐中,我們總結出一種“先看后聽再問”的接待模式。就是除了極其簡單的法律問題面對面談話后當時就提出解決方案外,提倡采取先進行簡短的談話讓當事人把材料留下,經(jīng)仔細閱讀分析后,再約當事人談,聽當事人陳述有關事實,并在當事人陳述中有針對性地問一些當事人認為并不重要但律師認為會直接或間接影響案件處理結果的問題。這樣做的好處在于:律師可以避開當事人的視線靜靜地閱看材料、查找資料、進行思考。當對案件思考成熟后面對當事人時,可以很從容地詢問當事人并對當事人的一些觀點進行評判,從而使之感到律師的業(yè)務功底很深。實踐中,有些律師先聽后問再看,結果因為對當事人提出的一些問題一時無法回答,使當事人對律師的能力產(chǎn)生懷疑,律師本人也很尷尬,從而可能失去代理機會。
    (二)調(diào)查階段
    在民事訴訟中,很多案件當事人各方之所以發(fā)生爭執(zhí),其焦點就是在案件事實本身,即各方當事人所陳述的案件事實各不相同。在此類案件中,調(diào)查取證工作做得如何就成為案件代理成敗的關鍵,尤其是在強調(diào)當事人舉證的民事訴訟機制中,這一環(huán)節(jié)就顯得更為重要。為了搞好調(diào)查,使所取證據(jù)具有法律價值,應著重把握好下列幾個點:   
    1、認真分析現(xiàn)有材料,從中發(fā)現(xiàn)爭執(zhí)焦點,并據(jù)此確定調(diào)查方向。
    調(diào)查應有一定的目的性,而要做到這一點,就必須準確地確定調(diào)查方位。如何確定調(diào)查的方位呢?應該利用現(xiàn)有的材料(包括當事人提供的材料和法院卷宗的材料),從中發(fā)現(xiàn)當事人在事實方面爭執(zhí)的焦點。只有準確地判斷出爭執(zhí)焦點,才能準確地確定調(diào)查方位,也才能使所取之證具有明顯的法律價值。實踐中,有些律師很不注意調(diào)查方位的確定,而是接到案件后東奔西跑,風餐露宿,甚是辛苦,讓當事人也甚是感動,結果呢?材料收集了一大堆,拿到法庭上用時,很多都是沒有法律價值的,對案件的處理沒有絲毫的影響,造成取證成本與取證效益的極大反差,這種傾向是應當加以避免的。
    2、了解被調(diào)查對象的基本情況,確立相應的調(diào)查預案。
    我們必須面對一個現(xiàn)實:在我國司法尚不注重追究民事訴訟偽證人責任的情況下,在律師并無強制證人作證權力的情況下,一項調(diào)查任務能否完成,從某種程度上講,其主動權并不是掌握在律師手中,而恰恰是掌握在證人手中。這樣的現(xiàn)實,使得每一個從事調(diào)查取證的律師必須認真而盡力地了解被調(diào)查對象的情況,包括姓名、性別、住所、學歷、性格、品格、修養(yǎng)、愛好等等,并在此基礎上確立出相應的調(diào)查預案,比如是到其辦公室調(diào)查,還是到其家中調(diào)查,是讓委托人跟他約好時間,還是突然襲擊,是居高臨下,還是朋友式的談話等等,都要事先做出考慮和安排。惟有此才能做到事半功倍,才能收集到相應的證據(jù)以支持自己觀點的成立。比如,對那種“吃軟不吃硬”所謂“順毛驢”的人,在調(diào)查時間安排上就應體現(xiàn)出對他生活習慣的尊重,也不妨給他戴些高帽;再如到農(nóng)民家中調(diào)查,發(fā)現(xiàn)凳子上落滿了灰,千萬不能去擦,否則,就可能拉大律師與證人的心理距離,他就可能不相信律師,而不愿意與律師交流了。
    3、見到被調(diào)查人之前就將調(diào)查筆錄的首部填寫好。
    調(diào)查筆錄的首部包括被調(diào)查人的基本情況,如果調(diào)查之前就知道,就應該在開始調(diào)查之前就寫好,如果調(diào)查之前不知道,也不要用一問一答的方式問,不要用一問一答的方式記。這樣做的原因有兩個,一是談話一開始就記錄,會加劇被調(diào)查人的緊張情緒;二是可以贏得更多的記錄正文時間。
    (三)擬訂代理的初步意見,并設計庭審方案
    在對案件事實有了基本了解之后,就要對法律適用進行分析論證,并確定論辯角度。確定論辯角度是指確定某個案件的論辯切入點,比如是從事實方面進行論辯,還是從法律適用方面進行論辯,抑或從程序方面進行論辯,或者幾方面都要進行論辯等等。不同類型的案件或者同一類型的不同案件,其案件情況不同,論辯的角度應有所差別。之后還要確定辯論的主要觀點、辯論策略、撰寫書面辯論材料等等。如,確定論辯策略是指根據(jù)案件的基本情況、辯論各方的基本情況以及辯論各方對案件的基本認識和對可能出現(xiàn)的案件結果的態(tài)度、案件裁判人員的素養(yǎng)和對案件的傾向意見等等情況,擬定論辯的風格或論辯基調(diào)、論辯觀點的順序安排、己方參與論辯人員的配合、對法庭可能出現(xiàn)的各種情況的對策以及各種論辯方法的準備等等工作。辯論策略有很多,律師應該賢淑掌握,才能靈活運用。   
    三、庭審階段
    任何一個代理律師都不會也無法忽視庭審階段,但對于該階段的策略設計與操作技巧,則并不是任何一個代理律師都能有意識地加以注意的。在很多情況下,我們發(fā)現(xiàn)有些律師在庭審中顯得十分地被動和尷尬,如果排除不良司法環(huán)境這一因素,再去審視這種被動和尷尬,我們就不能發(fā)現(xiàn),在這種被動的尷尬的背后,實際上隱含著策略設計與操作技巧的觀念缺位。正是這種觀念上的缺位,才使得代理律師在庭審中顯得十分的被動和尷尬,為了避免這種狀況的出現(xiàn),為了充分地、無憾地發(fā)揮出律師的代理水平,在庭審階段應把握好以下幾個問題:
    (一)盡快適應微觀司法環(huán)境,配合法庭搞好庭審工作。
    在一定意義上,合議庭就是一個微觀的司法環(huán)境。在這個微觀的司法環(huán)境中,合議庭每個成員的審判風格是不可忽略的。比如說有些審判人員可能善于聽取代理人對案件比較詳盡的分析,而有些審判人員則不愿聽取代理人對案件詳盡的分析,而是更喜歡直截了當或者說簡明扼要、提綱挈領的代理風格。在這種情況下,作為代理人的律師就必須學會適應、學會迅速調(diào)整,否則其代理效果就可能不理想。盡管這樣做可能有些不妥,在法理上也未必有道理,但是,如果律師不對審判人員的個人風格表示一定程度的理解,勢必會發(fā)生情緒上的對立,而這種對立顯然會直接或間接地影響案件的處理結果,而這個結果是委托人而不是律師承受的,本著對委托人的利益負責的精神,有時律師也應學會非原則性的妥協(xié),而不能只圖自己一時嘴上痛快。這是中國現(xiàn)階段的國情,一個令人無奈但卻是無法回避的國情。