一、保證和保證人
（一）保證的涵義
保證作為一種擔保方式，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。對這個概念，可以從以下四個方面來理解：
1.保證是一種以合同關系為基礎的擔保方式，是一種雙方法律行為，須保證人和債權人雙方的意思一致方能成立，因此而成就的協(xié)議稱為保證合同。
2.保證合同是一種單務合同，保證人只承擔義務，不享有權利，債權人不負對待給付義務，因此，保證合同又是無償合同。
3.保證是就主債務的履行負擔保義務的行為，是一種代償行為，這是保證的本質涵義。保證合同的發(fā)生就是為了保證主債務關系的順利終止；保證人身份的設定就是為了保證債權人債權的實現(xiàn)。
4.保證合同是從合同。根據(jù)有關主從關系，合同分為主合同與從合同。所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。所謂從合同，就是以其他合同的存在為其存在前提的合同。保證合同與主債權合同的關系，便是典型的主合同與從合同的關系。保證合同的主要特點在于它的附屬性，即它必須以主合同的存在與生效為前提。
（二）保證人
1.保證人的資格
保證人的資格，即保證人的條件，是指民事主體成為保證人所應當具備的行為能力和清償債務的能力。保證人作為保證合同的當事人，在主債務人不履行債務時負有代主債務人履行債務或承擔責任的義務，應當具有行為能力和清償債務的能力。
2.保證人的范圍
《擔保法》第七條規(guī)定：“具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人?！逼渌M織主要包括：依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、鎮(zhèn)、街道及村辦企業(yè)、經(jīng)民政部門核準登記的社會團體。
在保證人的范圍中，法律還規(guī)定了幾種例外：
（1）國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。
（2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。
從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應當認定為有效。
（3）企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。
企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。
（4）任何單位和個人不得強令銀行等金融機構或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機構或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為，有權拒絕。
（三）共同保證
共同保證是相對于一人保證而言的，是指有兩個或兩個以上的保證人為同一債務人的同一債務提供保證的保證方式，又稱為數(shù)人保證。共同保證與其他保證的不同是保證人數(shù)為二人以上，各保證人按照保證合同約定的保證份額對債權人承擔保證責任，或者共同對債權人承擔保證責任。我國《擔保法》對共同保證規(guī)定了連帶共同保證和按份共同保證兩種方式。
1.連帶共同保證：是指兩個和兩個以上的保證人對其所共同保證的同一債務，向債權人承擔連帶責任的保證方式。當主債務人逾期未履行債務時，債權人可以向任何一個、數(shù)個或者全部保證人主張權利，要求其承擔全部保證責任。各連帶共同保證人不得以存在多個保證人為由對抗債權人，也不得以各連帶共同保證人之間存在著各自承擔保證份額的約定為由拒絕履行保證責任。
2.按份共同保證：指兩個或兩個以上保證人按照保證合同約定的份額對債權人承擔保證責任的共同保證。各保證人對保證合同約定的份額承擔保證責任，在主債務人逾期未履行債務時，債權人不得要求保證人超出其約定的份額承擔保證責任。
3.注意的問題：
（1）兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時，各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。
（2）按份共同保證的保證人在履行了保證責任之后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)可以向主債務人追償，但是不得向其他保證人主張權利。
（3）連帶共同保證的保證人在履行保證責任后，因其代為清償行為而取得向債務人的追償權。保證人對債務人的追償未能全部實現(xiàn)時，其剩余部分可以向其他連帶保證人追償，各連帶保證人應當按比例分擔，不受債權人是否在保證期間內(nèi)向未承擔保證責任的保證人主張過保證責任的影響。各連帶保證人之間對各自承擔的保證份額有約定的，按照約定的比例分擔，對各自承擔的比例沒有約定或者約定不明確的，平均分擔。
二、保證合同和保證方式
（一）保證合同：
1.概念：指保證人和債權人達成的當債務人不履行債務時，由保證人代為履行或者承擔責任的協(xié)議。保證合同的當事人是保證人和債權人，不包括主合同的債務人。
2.保證合同的訂立：
保證合同作為合同的一種，當事人應依照訂立合同的一般規(guī)則訂立合同。保證合同的訂立應當滿足以下四個條件：
（1）保證合同當事人適格。一般情況下保證合同的當事人為保證人和債權人，他們必須具備法律規(guī)定的資格。
（2）被保證的債務有效存在。保證合同以被保證的債務有效存在為要件，若無有效的主債務存在，保證合同原則上不發(fā)生效力。至于主債務發(fā)生的原因如何，在所不問。有效存在的債務，不以現(xiàn)實的債務為限，已經(jīng)有發(fā)生債務的基礎而將來可能發(fā)生的債務，亦可以成立保證。
（3）當事人意思表示真實。當事人的意思表示包括債權人的意思表示和保證人的意思表示，指債權人或者保證人向對方表明意欲訂立保證合同的意思的行為。當事人的意思表示應出于當事人的自愿，并且反映當事人的真實意思。
（4）當事人意思表示一致。意思表示一致是指當事人就保證合同的內(nèi)容達成合意。保證合同的內(nèi)容包括但不限于被保證的主債權種類、數(shù)額、債務人履行債務的期限、保證的方式、保證擔保的范圍、保證的期間等。凡當事人認為應當約定的事項，若保證人或者債權人有不同意見而沒有達成一致，則保證合同不成立。當事人以書面形式訂立保證合同的，當事人在保證合同上簽字蓋章后，表明當事人的意思表示一致，保證合同成立。
3.保證合同的形式：
《擔保法》第13條規(guī)定，“保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同?！?BR> 以口頭形式訂立的保證合同，若有其它方法足以證明合同成立的，口頭保證合同有效。
法律、法規(guī)有其他特殊要求的，如對外擔保的審批制度，則不僅要求保證合同以書面的形式，而且需要特定的國家機關辦理審批手續(xù)，如果審批手續(xù)欠缺，則保證合同不發(fā)生法律效力。
另外，《人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第22條規(guī)定，“第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立?！?BR> 人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）的通知》第108條規(guī)定，“公民間的口頭保證，有兩個以上無利害關系人證明的，也視為保證合同成立，法律另有規(guī)定的除外。保證范圍不明確的，推定保證人對全部主債務承擔保證責任?！?BR> 4.保證合同的內(nèi)容：
保證合同應當包括以下內(nèi)容：
（1）被保證的主債權種類、數(shù)額；
（2）債務人履行債務的期限；
（3）保證的方式；
（4）保證擔保的范圍；
（5）保證的期間；
（6）雙方認為需要約定的其他事項。
（二）保證的方式
《擔保法》第16條規(guī)定，“保證的方式有一般保證和連帶責任保證?！?BR> 1.一般保證：當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任（先訴抗辯權）。但是，《擔保法》同時也規(guī)定了幾種例外：
（1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；
（2）人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（3）證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。
2.連帶責任保證：當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
注意： 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。
（三）保證人的抗辯權
抗辯權是指債權人行使債權時，債務人根據(jù)法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。
一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯。
一般保證的保證人還享有先訴抗辯權，這是一般保證與連帶責任保證的根本區(qū)別，后者不享有先訴抗辯權。
三、保證責任
（一）保證的范圍：
1.保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。
當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。
2.債權債務轉讓：保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。
保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任；債權人許可債務人轉讓部分債務未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任。但是，保證人應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。
3.債的變更對保證責任的影響：
債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。
債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。
債權人與債務人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。
4.企業(yè)法人的分支機構的保證責任：
《擔保法》第29條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權范圍的部分無效，債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任?！?BR> 企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效。因此給債權人造成損失的，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。
企業(yè)法人的分支機構經(jīng)法人書面授權提供保證的，如果法人的書面授權范圍不明，法人的分支機構應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。
企業(yè)法人的分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
企業(yè)法人的分支機構提供的保證無效后應當承擔賠償責任的，由分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。企業(yè)法人有過錯的，按照擔保法第29條的規(guī)定處理。
企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權人自行承擔。
債權人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
（二）保證期間：
保證期間又稱保證責任期限，是指依照法律規(guī)定或者當事人約定，保證人僅在一定期限內(nèi)承擔保證責任，超過該保證期限，保證人不再承擔保證責任。當事人未約定保證期間的，按照法律的相關規(guī)定處理。
1.一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。
在合同約定的保證期間和法律規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。
注意：（1）保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。
（2）保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。
（3）主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。
（4）一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。
2.連帶責任保證：連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。
在合同約定的保證期間和法律規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。
連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。
注意：一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。
一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。
（三）保證擔保與物的擔保并存時保證責任的承擔
《擔保法》第28條規(guī)定，“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任?！?BR> 同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。
債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責任。但是，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定承擔保證責任。
（四）保證人的追償權：
1.《擔保法》第31條規(guī)定，“保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償?！?BR> 2.追償權的預先行使：人民法院受理債務人破產(chǎn)案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權。
四、民事訴訟中保證人作為被告主體的確認
1.一般保證的保證人可以列為共同被告，但在判決中應判決主債務人先承擔責任。只列一般保證的保證人為被告的，裁定駁回起訴。
2.連帶責任保證的保證人，債權人可以選擇其中一個，也可以作為共同被告起訴。
（一）保證的涵義
保證作為一種擔保方式，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。對這個概念，可以從以下四個方面來理解：
1.保證是一種以合同關系為基礎的擔保方式，是一種雙方法律行為，須保證人和債權人雙方的意思一致方能成立，因此而成就的協(xié)議稱為保證合同。
2.保證合同是一種單務合同，保證人只承擔義務，不享有權利，債權人不負對待給付義務，因此，保證合同又是無償合同。
3.保證是就主債務的履行負擔保義務的行為，是一種代償行為，這是保證的本質涵義。保證合同的發(fā)生就是為了保證主債務關系的順利終止；保證人身份的設定就是為了保證債權人債權的實現(xiàn)。
4.保證合同是從合同。根據(jù)有關主從關系，合同分為主合同與從合同。所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。所謂從合同，就是以其他合同的存在為其存在前提的合同。保證合同與主債權合同的關系，便是典型的主合同與從合同的關系。保證合同的主要特點在于它的附屬性，即它必須以主合同的存在與生效為前提。
（二）保證人
1.保證人的資格
保證人的資格，即保證人的條件，是指民事主體成為保證人所應當具備的行為能力和清償債務的能力。保證人作為保證合同的當事人，在主債務人不履行債務時負有代主債務人履行債務或承擔責任的義務，應當具有行為能力和清償債務的能力。
2.保證人的范圍
《擔保法》第七條規(guī)定：“具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人?！逼渌M織主要包括：依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、鎮(zhèn)、街道及村辦企業(yè)、經(jīng)民政部門核準登記的社會團體。
在保證人的范圍中，法律還規(guī)定了幾種例外：
（1）國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。
（2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。
從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應當認定為有效。
（3）企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。
企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。
（4）任何單位和個人不得強令銀行等金融機構或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機構或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為，有權拒絕。
（三）共同保證
共同保證是相對于一人保證而言的，是指有兩個或兩個以上的保證人為同一債務人的同一債務提供保證的保證方式，又稱為數(shù)人保證。共同保證與其他保證的不同是保證人數(shù)為二人以上，各保證人按照保證合同約定的保證份額對債權人承擔保證責任，或者共同對債權人承擔保證責任。我國《擔保法》對共同保證規(guī)定了連帶共同保證和按份共同保證兩種方式。
1.連帶共同保證：是指兩個和兩個以上的保證人對其所共同保證的同一債務，向債權人承擔連帶責任的保證方式。當主債務人逾期未履行債務時，債權人可以向任何一個、數(shù)個或者全部保證人主張權利，要求其承擔全部保證責任。各連帶共同保證人不得以存在多個保證人為由對抗債權人，也不得以各連帶共同保證人之間存在著各自承擔保證份額的約定為由拒絕履行保證責任。
2.按份共同保證：指兩個或兩個以上保證人按照保證合同約定的份額對債權人承擔保證責任的共同保證。各保證人對保證合同約定的份額承擔保證責任，在主債務人逾期未履行債務時，債權人不得要求保證人超出其約定的份額承擔保證責任。
3.注意的問題：
（1）兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時，各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。
（2）按份共同保證的保證人在履行了保證責任之后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)可以向主債務人追償，但是不得向其他保證人主張權利。
（3）連帶共同保證的保證人在履行保證責任后，因其代為清償行為而取得向債務人的追償權。保證人對債務人的追償未能全部實現(xiàn)時，其剩余部分可以向其他連帶保證人追償，各連帶保證人應當按比例分擔，不受債權人是否在保證期間內(nèi)向未承擔保證責任的保證人主張過保證責任的影響。各連帶保證人之間對各自承擔的保證份額有約定的，按照約定的比例分擔，對各自承擔的比例沒有約定或者約定不明確的，平均分擔。
二、保證合同和保證方式
（一）保證合同：
1.概念：指保證人和債權人達成的當債務人不履行債務時，由保證人代為履行或者承擔責任的協(xié)議。保證合同的當事人是保證人和債權人，不包括主合同的債務人。
2.保證合同的訂立：
保證合同作為合同的一種，當事人應依照訂立合同的一般規(guī)則訂立合同。保證合同的訂立應當滿足以下四個條件：
（1）保證合同當事人適格。一般情況下保證合同的當事人為保證人和債權人，他們必須具備法律規(guī)定的資格。
（2）被保證的債務有效存在。保證合同以被保證的債務有效存在為要件，若無有效的主債務存在，保證合同原則上不發(fā)生效力。至于主債務發(fā)生的原因如何，在所不問。有效存在的債務，不以現(xiàn)實的債務為限，已經(jīng)有發(fā)生債務的基礎而將來可能發(fā)生的債務，亦可以成立保證。
（3）當事人意思表示真實。當事人的意思表示包括債權人的意思表示和保證人的意思表示，指債權人或者保證人向對方表明意欲訂立保證合同的意思的行為。當事人的意思表示應出于當事人的自愿，并且反映當事人的真實意思。
（4）當事人意思表示一致。意思表示一致是指當事人就保證合同的內(nèi)容達成合意。保證合同的內(nèi)容包括但不限于被保證的主債權種類、數(shù)額、債務人履行債務的期限、保證的方式、保證擔保的范圍、保證的期間等。凡當事人認為應當約定的事項，若保證人或者債權人有不同意見而沒有達成一致，則保證合同不成立。當事人以書面形式訂立保證合同的，當事人在保證合同上簽字蓋章后，表明當事人的意思表示一致，保證合同成立。
3.保證合同的形式：
《擔保法》第13條規(guī)定，“保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同?！?BR> 以口頭形式訂立的保證合同，若有其它方法足以證明合同成立的，口頭保證合同有效。
法律、法規(guī)有其他特殊要求的，如對外擔保的審批制度，則不僅要求保證合同以書面的形式，而且需要特定的國家機關辦理審批手續(xù)，如果審批手續(xù)欠缺，則保證合同不發(fā)生法律效力。
另外，《人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第22條規(guī)定，“第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立?！?BR> 人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）的通知》第108條規(guī)定，“公民間的口頭保證，有兩個以上無利害關系人證明的，也視為保證合同成立，法律另有規(guī)定的除外。保證范圍不明確的，推定保證人對全部主債務承擔保證責任?！?BR> 4.保證合同的內(nèi)容：
保證合同應當包括以下內(nèi)容：
（1）被保證的主債權種類、數(shù)額；
（2）債務人履行債務的期限；
（3）保證的方式；
（4）保證擔保的范圍；
（5）保證的期間；
（6）雙方認為需要約定的其他事項。
（二）保證的方式
《擔保法》第16條規(guī)定，“保證的方式有一般保證和連帶責任保證?！?BR> 1.一般保證：當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任（先訴抗辯權）。但是，《擔保法》同時也規(guī)定了幾種例外：
（1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；
（2）人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（3）證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。
2.連帶責任保證：當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
注意： 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。
（三）保證人的抗辯權
抗辯權是指債權人行使債權時，債務人根據(jù)法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。
一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯。
一般保證的保證人還享有先訴抗辯權，這是一般保證與連帶責任保證的根本區(qū)別，后者不享有先訴抗辯權。
三、保證責任
（一）保證的范圍：
1.保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。
當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。
2.債權債務轉讓：保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。
保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任；債權人許可債務人轉讓部分債務未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉讓部分的債務，不再承擔保證責任。但是，保證人應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。
3.債的變更對保證責任的影響：
債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。
債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。
債權人與債務人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。
4.企業(yè)法人的分支機構的保證責任：
《擔保法》第29條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權范圍的部分無效，債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任?！?BR> 企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效。因此給債權人造成損失的，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。
企業(yè)法人的分支機構經(jīng)法人書面授權提供保證的，如果法人的書面授權范圍不明，法人的分支機構應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。
企業(yè)法人的分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔保證責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
企業(yè)法人的分支機構提供的保證無效后應當承擔賠償責任的，由分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。企業(yè)法人有過錯的，按照擔保法第29條的規(guī)定處理。
企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權人自行承擔。
債權人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
（二）保證期間：
保證期間又稱保證責任期限，是指依照法律規(guī)定或者當事人約定，保證人僅在一定期限內(nèi)承擔保證責任，超過該保證期限，保證人不再承擔保證責任。當事人未約定保證期間的，按照法律的相關規(guī)定處理。
1.一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。
在合同約定的保證期間和法律規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。
注意：（1）保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。
（2）保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。
（3）主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。
（4）一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。
2.連帶責任保證：連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。
在合同約定的保證期間和法律規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。
連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。
注意：一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。
一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。
（三）保證擔保與物的擔保并存時保證責任的承擔
《擔保法》第28條規(guī)定，“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任?！?BR> 同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。
債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責任。但是，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定承擔保證責任。
（四）保證人的追償權：
1.《擔保法》第31條規(guī)定，“保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償?！?BR> 2.追償權的預先行使：人民法院受理債務人破產(chǎn)案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權。
四、民事訴訟中保證人作為被告主體的確認
1.一般保證的保證人可以列為共同被告，但在判決中應判決主債務人先承擔責任。只列一般保證的保證人為被告的，裁定駁回起訴。
2.連帶責任保證的保證人，債權人可以選擇其中一個，也可以作為共同被告起訴。