1、考生問：債權(quán)時(shí)效
超過訴訟時(shí)效的債權(quán)是否可以申請參加破產(chǎn)還債程序
楊教授答:超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不可以參加破產(chǎn)程序，因?yàn)槌^訴訟時(shí)效的債權(quán)已不再受到法律的保護(hù)，而破產(chǎn)程序是為依法應(yīng)受法律保護(hù)的債權(quán)提供一個(gè)公平受償?shù)臋C(jī)會。
2、考生問：執(zhí)行標(biāo)的為非法建筑物，法院能否執(zhí)行?
河南省某法院在執(zhí)行案件時(shí)，將被申請人所有的房產(chǎn)一座，經(jīng)評估后抵償申請人債務(wù)，但是，此房在辦理過戶手須時(shí)被有關(guān)部門認(rèn)定為非法建筑。請問：
1、非法建筑能否做為執(zhí)行標(biāo)的?
2、申請人能否擁有該房產(chǎn)所有權(quán)，并依法辦理房產(chǎn)手須?
楊教授答:1 在執(zhí)行過程之中非法建筑物不能成為執(zhí)行標(biāo)的，因?yàn)榉ㄔ簣?zhí)行只能針對被執(zhí)行人擁有的合法財(cái)產(chǎn)以及被執(zhí)行人的行為采取執(zhí)行措施。
2 申請人不能擁有該房產(chǎn)所有權(quán)，不能要求法院依法辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。
3、考生問：共同訴訟
甲為乙開辦的企業(yè)，資金自籌，乙為丙開辦的企業(yè)?，F(xiàn)丁與甲進(jìn)行民事活動中發(fā)生爭議，丁欲起訴，問能否要求甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任?
楊教授答:因該題沒有交待資金的細(xì)節(jié)關(guān)系，所以無法準(zhǔn)確給予回答，非常抱歉。
4、考生問：今年第五章和第六章會是重點(diǎn)中的重點(diǎn)嗎?
楊教授答:從律考的規(guī)律以及出題的趨勢來看，第五章應(yīng)是重點(diǎn)，而第六章就不是很重要。
5、考生問：誰是被告
楊老師您好：
被告應(yīng)是誰
甲乙是鄰居，甲將房屋出租給丙，丙在室內(nèi)養(yǎng)狗，狗的叫聲和氣聞影響了鄰居乙，乙欲到法院起訴。請問：
1、本案的案由是什么?
2、如果甲知道乙租房是養(yǎng)狗，誰是被告?
3、如果甲不知道乙租房是養(yǎng)狗，誰是被告?
謝謝。
學(xué)員秦振海
楊教授答:1 本案的案由應(yīng)為侵權(quán)損害賠償。
2 我想你的第二、第三個(gè)問題中的乙租房應(yīng)該是丙租房。第二個(gè)問題中，丙為被告，因?yàn)槭潜B(yǎng)狗影響了乙的相鄰權(quán)。
3 即使甲不知道丙租房是養(yǎng)狗，乙也應(yīng)當(dāng)以丙為被告，理由如上。
6、考生問：申請無主財(cái)產(chǎn)的申請人是否是任意的人?
楊教授答:申請無主財(cái)產(chǎn)的申請人可以是任意的得知無主財(cái)產(chǎn)情況的人，法律未對申請認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)人作任何限制。
7、考生問：判決認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)后原財(cái)產(chǎn)所有人或者其繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效內(nèi)可以對財(cái)產(chǎn)提出請求。請問這里的訴訟時(shí)效是否2年。
楊教授答:這里的訴訟時(shí)效應(yīng)該是2年。
8、考生問：追加當(dāng)事人問題
根據(jù)民訴法規(guī)定追加必要的原告，但所追加的原告不提出具體的訴訟請求，對其實(shí)體權(quán)利是否應(yīng)予保護(hù)?是否違反不告不理的民事訴訟原則?
楊教授答:在民事訴訟中，即使所追加的原告不提出具體的訴訟請求，只要該原告沒有明確表明放棄其實(shí)體權(quán)利，那么法院就應(yīng)當(dāng)對其實(shí)體權(quán)利予以保護(hù)。根據(jù)我國目前法律規(guī)定，由于必要共同原告存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，出于對爭議案件解決的需要，我國法律作出了上述的規(guī)定，但從民事訴訟原理角度來說，這種作法確實(shí)有點(diǎn)違背不告不理的原則。
9、考生問：在贍養(yǎng)案件中，被贍養(yǎng)人起訴后喪失行為能力，法院應(yīng)否終結(jié)訴訟。
楊教授答:不應(yīng)該終結(jié)訴訟，因?yàn)樵撉樾尾粚儆诿袷略V訟法中關(guān)于訴訟終結(jié)的法定情形規(guī)定。
10、考生問：債務(wù)人在法定期間內(nèi)口頭明確對支付令提出異議，法院應(yīng)否終結(jié)督促程序。
楊教授答:在這種情況下法院不應(yīng)當(dāng)終結(jié)督促程序，根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，債務(wù)人的有效異議必須以書面形式提出，口頭異議無效。
11、考生問：翻譯人員應(yīng)回避而未回避是否應(yīng)發(fā)回重審?
楊教授答:根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，翻譯人員應(yīng)回避未回避不應(yīng)發(fā)回重審。根據(jù)高人民法院若干問題意見181條的規(guī)定，只有審判人員、書記員應(yīng)回避未回避時(shí)才構(gòu)成程序違法事項(xiàng)，并且只有該程序違法事項(xiàng)嚴(yán)重到影響實(shí)體判決時(shí)，人民法院才撤銷原判，發(fā)回重審。
12、考生問：回避申請是否必須法庭辯論前提出?
楊教授答:回避申請?jiān)瓌t應(yīng)當(dāng)在開庭審理前提出，以保證訴訟程序盡快進(jìn)行，但是如果回避情形是在開庭審理過程中得知，回避申請應(yīng)在法庭辯論結(jié)束前提出。
13、考生問：執(zhí)行回款存入法院賬戶是否合理,孳息應(yīng)當(dāng)歸誰
這樣一案例,法院將被執(zhí)行人的賬戶凍結(jié),并將3萬余元標(biāo)的以劃款的形式轉(zhuǎn)入法院賬戶,后法院稱辦案人和財(cái)務(wù)人員均由于更換在交接,故此款之今日也未提出,請問,1 執(zhí)行回款存入法院賬戶是否合理? 2 標(biāo)的孳息應(yīng)當(dāng)歸誰?歸法院所有,還是歸申請人所有?
楊教授答:1 在我國訴訟實(shí)踐中，存在將執(zhí)行回款存入法院帳戶的情況，該做法也被我國司法實(shí)踐所接受，尤其是對未到期債權(quán)執(zhí)行時(shí)，為防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移其帳戶財(cái)產(chǎn)，許多法院都采取這種做法。
2 標(biāo)的孳息歸屬問題應(yīng)根據(jù)具體情況來確定。如果債權(quán)人的債權(quán)屬于未到期債權(quán)，該債權(quán)到期前標(biāo)的孳息應(yīng)歸被執(zhí)行人所有，如果債權(quán)屬于已到期債權(quán)，標(biāo)的孳息應(yīng)歸申請人所有?？傊荒軞w法院所有。
14、考生問：關(guān)于訴訟代理人
按民訟法規(guī)定一個(gè)當(dāng)事人在訴訟中可以委托兩個(gè)訴訟代理人，那么某案件中兩個(gè)共同被告是否可以委托同一個(gè)訴訟代理人參加訴訟?
楊教授答:在民事訴訟中，如果該共同被告為必要共同被告，可以委托同一個(gè)訴訟代理人參加訴訟，如果為普通共同被告，則應(yīng)各自委托代理人參加訴訟。
15、考生問：除斥期經(jīng)過，債務(wù)人單方出具還款計(jì)劃的效力
1、債務(wù)人這種單方為己設(shè)定的義務(wù)的行為，是法律行為換是事實(shí)行為?
2、是否認(rèn)為債務(wù)人對其既得利益的放棄?
能否認(rèn)定原判決對其繼續(xù)有既判力?
3、在債務(wù)人對其不履行時(shí)，債權(quán)人可否向人民法院申請恢復(fù)原判決的執(zhí)行?
4、拋開原判決與申請執(zhí)行與否，"還款計(jì)劃"是否是證明債權(quán)人對其享有到期債權(quán)?
5、針對債務(wù)人不履行"還款計(jì)劃"的事實(shí)，債權(quán)人依法享有訴訟權(quán)利嗎?通過哪些救濟(jì)手段得以實(shí)現(xiàn)債權(quán)?
楊教授答:
1 債務(wù)人這種單方為己設(shè)定義務(wù)的行為應(yīng)理解為法律行為，可以認(rèn)為是債務(wù)人又以出具還款計(jì)劃的形式重新認(rèn)可了債權(quán)人的債權(quán)。
2 可以理解為債務(wù)人對其既得利益的放棄，但是不能認(rèn)定原判決對其繼續(xù)有既判力。
3 債權(quán)人不可以向人民法院申請對原判決的執(zhí)行，此時(shí)債權(quán)人可在新債權(quán)的訴訟時(shí)效內(nèi)以債務(wù)人為被告起訴。
4 還款計(jì)劃可以證明債權(quán)人對債務(wù)人享有到期債權(quán)，其訴訟時(shí)效根據(jù)債務(wù)人出具的還款計(jì)劃來確定。
5 針對債務(wù)人不履行還款計(jì)劃的事實(shí)，債權(quán)人依法享有訴權(quán)，可以向法院起訴以實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，也可以與債務(wù)人經(jīng)過協(xié)商訂立仲裁協(xié)議，通過申請仲裁實(shí)現(xiàn)其債權(quán)。
16、考生問：被申請人無力還債，但享有對第三者的到期債權(quán)的"轉(zhuǎn)執(zhí)行"問題
1、"轉(zhuǎn)執(zhí)行"的提起是到底是應(yīng)當(dāng)事人申請還是法院依職權(quán)?
2、過了申請執(zhí)行期限6月或者1年，債務(wù)人應(yīng)債權(quán)人要求、單方出具了分期"還款計(jì)劃"并直至還清為止，但分文未還。這種賴帳的"還款計(jì)劃"是"到期的債權(quán)"嗎?
楊教授答:1 被申請人無力還債時(shí)，轉(zhuǎn)執(zhí)行的提起應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人申請，法院可根據(jù)該申請對第三人發(fā)出執(zhí)行通知，要求第三人向申請人履行義務(wù)，但是該第三人享有異議權(quán)。
2 該問題中所謂的賴帳還款計(jì)劃可以理解為該債務(wù)人重新認(rèn)可了債權(quán)人的到期債權(quán)。
17、考生問：關(guān)于"一事不得二裁"的問題
據(jù)報(bào)載：乙欠甲兩萬，多時(shí)不還;甲訴勝，判決生效后一年內(nèi)未申請執(zhí)行，被法院駁回執(zhí)行申請。
假設(shè)：甲有乙曾經(jīng)還了五千元(有尚欠一萬五的欠條)的證據(jù)。
請回答：是由甲向法院再次申請恢復(fù)原判決的執(zhí)行呢?還是另行起訴?
楊教授答:如果是在申請執(zhí)行期屆滿后甲有乙曾經(jīng)還了五千元并且明確寫明尚欠15000的借條，此時(shí)甲只能另行起訴，不得申請法院對原判決的執(zhí)行。
18、考生問：關(guān)于有限責(zé)任公司"借不年檢逃廢債務(wù)"訴訟主體與請求的問題
現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)交往活動中，公司"借不年檢逃廢債務(wù)"，被工商吊照的現(xiàn)象司空見慣。請問債權(quán)人以誰為被告?訴請應(yīng)當(dāng)和可以有哪些?要求股東承擔(dān)還款連帶責(zé)任能否得到法院的支持?
楊教授答:對你所提到的問題應(yīng)以誰為被告，我國相關(guān)法律沒有作出明確規(guī)定，在訴訟實(shí)踐中大多法院認(rèn)為此時(shí)債權(quán)人應(yīng)以股東為被告，但該做法也被有些訴訟學(xué)界及實(shí)務(wù)界人士提出質(zhì)疑，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以被吊銷執(zhí)照的公司做為被告，也就是說，工商吊銷執(zhí)照只能理解為公司清算程序的開始，但不是終結(jié)。在這種情況之下，訴訟請求只能根據(jù)個(gè)案而定，實(shí)踐中常見的有要求償還欠款，返還財(cái)產(chǎn)以及賠償損失的。要求股東承擔(dān)連帶還款責(zé)任不能一概而論。如果股東對公司債務(wù)有資金過錯(cuò)，比如股東出資不實(shí)或抽逃資金，則股東應(yīng)承擔(dān)資金不實(shí)范圍內(nèi)連帶還款責(zé)任，否則股東沒有連帶方面責(zé)任。
19、考生問：法院未依職權(quán)依法作出裁定，"指點(diǎn)"原告行使訴訟權(quán)利與手段確有錯(cuò)誤的問題。
1、法院與法官是否承擔(dān)責(zé)任?承擔(dān)什么責(zé)任?
2、法院和原告應(yīng)當(dāng)如何糾正已經(jīng)存在的錯(cuò)誤?通過什么程序
楊教授答:1 如果法院確實(shí)有錯(cuò)誤行為，并且給當(dāng)事人造成損失，可以按照高人民法院錯(cuò)案追究責(zé)任制的有關(guān)規(guī)定要求該法官承擔(dān)責(zé)任。該責(zé)任形式可以包括給受害人造成損失的賠償責(zé)任以及法官應(yīng)承擔(dān)的其他責(zé)任。
2 對第二個(gè)問題從兩方面看，首先從原告方來看，如果因?yàn)榉ㄔ盒袨閷?dǎo)致原告行使權(quán)利有錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致法院所作出的裁判存在實(shí)體錯(cuò)誤，對于一審裁判，原告可以通過上訴程序糾正錯(cuò)誤，對于二審裁判，只能通過申訴或申請?jiān)賹徱饘徟斜O(jiān)督程序予以糾正。從法院角度來看，如果該錯(cuò)誤發(fā)生在二審程序中，并且確實(shí)導(dǎo)致生效裁判確有錯(cuò)誤，法院可根據(jù)民事訴訟法177條規(guī)定的審判監(jiān)督程序予以糾正。
20、考生問：請問老師
請問一下關(guān)于執(zhí)行過程中的執(zhí)行回轉(zhuǎn)是一個(gè)怎樣的概念，怎樣執(zhí)行呢?
楊教授答:在民事訴訟中，執(zhí)行回轉(zhuǎn)是指執(zhí)行程序完畢后，作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書依法定程序被撤銷后如果依據(jù)原有法律文書獲得利益的當(dāng)事人拒絕返還該利益，則法院應(yīng)采取相應(yīng)執(zhí)行措施使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系回轉(zhuǎn)到?jīng)]有執(zhí)行以前的狀態(tài)。具體執(zhí)行辦法原則上應(yīng)于第執(zhí)行措施相同，這樣才能真正恢復(fù)權(quán)利。但是如果不能采取相應(yīng)的執(zhí)行措施，也可采取民事訴訟法規(guī)定的其他執(zhí)行措施。
21、考生問：公益訴訟
公益訴訟現(xiàn)已和民事訴訟法第三108條產(chǎn)生矛盾。請問如何來解決這個(gè)矛盾?如何看中國的公益訴訟?
楊教授答:從我國民事訴訟學(xué)界對公益訴訟的研究和探討來看，如果將來能擴(kuò)大檢察院在民事訴訟中的作用，賦予檢察院起訴權(quán)，則中國的公益訴訟在未來可由檢察院提起，但在我國目前公益訴訟尚沒有很好的解決方法。
22、考生問：如何適用
判決書生效后至判決書確定的給付期間，一方當(dāng)事人有隱匿財(cái)產(chǎn)的行為，另一方當(dāng)事人如何來保護(hù)自己的權(quán)益?
楊教授答:對于這一問題從我國現(xiàn)行立法的規(guī)律來看，屬于沒有做出規(guī)定的內(nèi)容。在實(shí)踐中，其做法也不一，有些法院允許當(dāng)事人以申請財(cái)產(chǎn)保全的方法來保護(hù)自己的合法權(quán)益，但有些法院以欠缺法律規(guī)定為由不允許當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全。
23、考生問：不需制作調(diào)解書的案件有幾類?
贍養(yǎng)案件是否包括在內(nèi)?
楊教授答:根據(jù)我國民事訴訟法第90條的規(guī)定，不需要制作調(diào)解書的案件有四類，如果贍養(yǎng)費(fèi)案件雙方當(dāng)事人之間已達(dá)成調(diào)解協(xié)議，并且協(xié)議所涉及贍養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不太大，可將該案件包括在90條第四款所說的其他需要制作調(diào)解書的案件之內(nèi)。
24、考生問：請問民事訴訟法應(yīng)重點(diǎn)學(xué)習(xí)那些章節(jié)?
楊教授答:從民事訴訟法的學(xué)科規(guī)律以及參加律師資格考試來看，民事訴訟法的重點(diǎn)內(nèi)容應(yīng)在管轄、訴訟參加人(即當(dāng)事人與訴訟代理人)、證據(jù)制度、訴訟案件的審判程序(包括一審程序、二審程序、審判監(jiān)督程序)、執(zhí)行程序。因?yàn)檫@些章節(jié)不僅是民事訴訟法中的基礎(chǔ)重點(diǎn)內(nèi)容，而且也是審判實(shí)務(wù)所重點(diǎn)應(yīng)遵循的程序規(guī)律，因此通常成為律考的重點(diǎn)。
25、考生問：是否符合民訴法第108條的規(guī)定
審判實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)原告錯(cuò)列被告，其中之一有原告濫用訴權(quán)的情況。在這種情況下，被告往往要以原告錯(cuò)告為由將原告推向法院，并要原告給予精神賠償。請問：這種情況下，被告的訴訟是否符合民訴法第108條的規(guī)定?精神賠償能否保護(hù)?
楊教授答:在這種情況下，被告的訴訟符合民事訴訟法108條的起訴要件，人民法院應(yīng)予受理，但根據(jù)我國目前關(guān)于精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，該精神損害賠償請求不會受到法院的保護(hù)。
26、考生問：集資款收據(jù)能抵消借據(jù)嗎?
請教楊老師∶一人借我五萬元賴帳，我起訴到法院，法庭上我出示了原始借據(jù)，被告承認(rèn)。但被告說，我已還了，并出示了一張收據(jù)，內(nèi)容為∶收到某某(既被告)集資款五萬元正。落款是我的名字。我承認(rèn)是我所寫，但那是另外一回事。法庭欲判收據(jù)能抵消借據(jù)。而我認(rèn)為，如此判決依法無據(jù)，我雖收到五萬元，但是集資款而非借款，性質(zhì)完全不同。法庭沒根據(jù)采信集資款收據(jù)，而否認(rèn)原始的具證明力的借據(jù)。正確與否，請老師指教!
楊教授答:就你所說的案件情況，法院不應(yīng)當(dāng)以該集資款收據(jù)抵銷債權(quán)人基于借據(jù)而產(chǎn)生的債權(quán)，因?yàn)樵摻钃?jù)與集資款收據(jù)是兩個(gè)性質(zhì)完全不同的法律關(guān)系。
27、考生問：關(guān)于訴訟時(shí)效
楊老師您好,在民法答疑時(shí),李老師認(rèn)為：訴訟時(shí)效不適用于請求返還所有權(quán),而只適用于請求返還債權(quán),但您在剛才回答請求返還認(rèn)定的無主財(cái)產(chǎn)時(shí)認(rèn)為訴訟時(shí)效是2年,能否說明一下?謝謝!
楊教授答:在民法答疑時(shí)李老師說的訴訟時(shí)效不適用于請求返還所有權(quán)，而只適用于請求返還債權(quán)，我同意這種觀點(diǎn)。我想，你對我剛才回答請求返還認(rèn)定的無主財(cái)產(chǎn)時(shí)認(rèn)為訴訟時(shí)效是兩年可能出現(xiàn)理解偏差。因?yàn)楫?dāng)法院判決認(rèn)定某財(cái)產(chǎn)為無主財(cái)產(chǎn)時(shí)，該財(cái)產(chǎn)即會收歸集體或國家所有，而這種判決則損害了已被認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)的真正合法所有人或繼承人的權(quán)利，此時(shí)該合法所有人或繼承人所提出的要求保護(hù)其權(quán)利的請求我認(rèn)為應(yīng)屬于債權(quán)，因此可以適用民法通則的訴訟時(shí)效。
28、考生問：關(guān)于兩戶一伙的問題
在我們的民事訴訟中關(guān)于兩戶一伙有相互矛盾的規(guī)定，是否一律對合伙訴訟以共同合伙人為共同訴訟人?
楊教授答:就你所說的問題如果爭議發(fā)生在共同合伙人與其他公民、法人或其他組織之間則以共同合伙人為共同訴訟人;如果爭議發(fā)生在共同訴訟人之間，則不能以共同合伙人為共同訴訟人。
29、考生問：請楊老師賜教!謝謝!
1、執(zhí)行問題：執(zhí)行若干問題40條規(guī)定，抵押物可以被查封，但抵押權(quán)人對拍賣變賣的價(jià)款有優(yōu)先受償權(quán)。請問
(1)該抵押物的處分權(quán)屬誰，是采取查封措施的法院，還是抵押權(quán)人?
(2)拍賣變賣是的處分方式嗎?抵押權(quán)人是否可以采取其他方式，如與抵押人以協(xié)議抵債的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
2、代理問題：民訴59條關(guān)于境外寄交代理人委托書需"當(dāng)?shù)貝蹏A僑團(tuán)體"證明。"當(dāng)?shù)?到底是哪一國?
3、管轄問題：因水上運(yùn)輸合同中的裝船條款發(fā)生糾紛，是適用專屬管轄還是水上運(yùn)輸管轄?
4、破產(chǎn)問題：破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除了適用主體不同外，還有什么不同嗎?
5、回避問題
(1)對書記員的回避決定權(quán)為何刑訴與民訴作了不同規(guī)定?
(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)怎樣理解?本院能否審理本院院長為當(dāng)事人的案件，能否審理院長兒子的案件?
楊教授答:1 (1)抵押物被查封后如果抵押權(quán)人對該抵押物主張優(yōu)先受償權(quán)，該抵押物的處分權(quán)由采取查封措施的法院行使。
(2) 拍賣變賣不是的處分方式，抵押權(quán)人可以與抵押人以協(xié)議的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
2 民事訴訟法59條中所指的"當(dāng)?shù)?是指寄交授權(quán)委托書的當(dāng)事人所在國。
3 因水上運(yùn)輸合同裝般條款發(fā)生糾紛，因適用水上運(yùn)輸合同管轄。我國民事訴訟法中專屬管轄所規(guī)定的港口作業(yè)糾紛指的是在港口作業(yè)過程中實(shí)際所發(fā)生的爭議。
30、考生問：計(jì)劃
假如是在職人員，應(yīng)如何安排時(shí)間復(fù)習(xí)?
楊教授答:假如是在職人員我建議在8月底之前集中全力進(jìn)行理解，9月份開始可側(cè)重相關(guān)法條的記憶。
31、考生問：管轄權(quán)異議應(yīng)不應(yīng)該由和議庭審查
楊教授答:如果是合議庭審理案件，管轄權(quán)異議只能由合議庭審查并作出處理。
32、考生問：授課
您會在中國政法大學(xué)的考前輔導(dǎo)班授課嗎?這個(gè)班是否有必要參加?
楊教授答:我會在部分考前輔導(dǎo)班授課，但我認(rèn)為是否有必要參加考前輔導(dǎo)班應(yīng)取決于你對相關(guān)知識掌握的程度如何，如果存在理解障礙，參加輔導(dǎo)班會有些幫助。
33、考生問：請問：在訴訟過程中當(dāng)事人的代理人提交的律師的調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)屬于民訴法證據(jù)種類中的哪一種?
楊教授答:在訴訟過程中代理人所提交的律師調(diào)查筆錄屬于何種證據(jù)應(yīng)取決于調(diào)查筆錄的內(nèi)容，如果該調(diào)查筆錄是針對證人所知情況做出的可屬于證人證言，如果是針對檔案性資料可作為書證。
34、考生問：審判改革
在審判制度的改革中，合議庭的組成人員只有在開庭時(shí)當(dāng)事人才知道。請問：這和開庭三日前通知的規(guī)定是否有沖突?
楊教授答:你問題中所說的情況可能是我國部分法院的不規(guī)范做法，但從相關(guān)民事訴訟的規(guī)定來看，即使是98年7月高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定也要求法院在開庭前告知當(dāng)事人合議庭組成人員，并沒有違反民事訴訟法的規(guī)定。
35、考生問：關(guān)于證據(jù)形式問題
就民事訴訟有爭議的事實(shí)，原、被告的知情人都在一方擬好的"情況說明"上簽了字，其形式合法嗎?其證據(jù)的證明力如何?
楊教授答:在民事訴訟中，如果原被告的知情人在一方擬好的說明上簽字，其形式符合證人證言的做法，但其證據(jù)的證明力應(yīng)根據(jù)具體情況來定，如果對方當(dāng)事人對該情況說明不提出異議，則人民法院可將情況說明做為定案依據(jù)，如果對方當(dāng)事人提出異議，則該情況說明需要用其他證據(jù)加以佐證。
36、考生問：審限
民訴法規(guī)定的一二審審限指的是從立案之日到宣判之日。請問：一宣判之日是否指對后一個(gè)當(dāng)事人宣判的日期?二如果判決書是用公告送達(dá)的方式，那么審限的終點(diǎn)是什么?
楊教授答:宣判之日是指對后一個(gè)當(dāng)事人宣判的日期，如果因當(dāng)事人下落不明而使用公告送達(dá)方式送達(dá)判決書，審限的終點(diǎn)應(yīng)為法院發(fā)出公告之日。
37、考生問：執(zhí)行中，根據(jù)被申請人的申請轉(zhuǎn)執(zhí)行，另立一案嗎?
也就是說，是根據(jù)申請人已立案"一案執(zhí)行到底"還是"一案兩立"：被執(zhí)行人與第三人再湊成另一執(zhí)行案?
楊教授答:執(zhí)行中申請轉(zhuǎn)執(zhí)行是根據(jù)申請人已立案一案執(zhí)行到底而不能一案兩立，另外，被執(zhí)行人與第三人也不能直接作為另一執(zhí)行案，如果該第三人拒絕向被執(zhí)行人履行義務(wù)，則被執(zhí)行人可通過訴訟程序主張其債權(quán)。
38、考生問：民事調(diào)解書被法院的人留置送達(dá)，當(dāng)事人一方即承擔(dān)義務(wù)的被告沒有簽收，在半個(gè)月之后知道原來調(diào)解書沒有生效，可不可以反悔?如果是幾個(gè)被告，其中一人簽收，而其他被告可不可以留置送達(dá)?
楊教授答:民事調(diào)解書不能適用留置送達(dá)，如果承擔(dān)義務(wù)的被告沒有簽收，可以隨時(shí)反悔，如果是幾個(gè)被告，其中一人簽收，對其他被告不可以留置送達(dá)，但該調(diào)解書對已簽收被告是否有效取決于幾個(gè)被告是必要共同被告還是普通被告，如果是必要共同被告，則任何一個(gè)被告拒絕簽收都會導(dǎo)致該調(diào)解書不產(chǎn)生法律效力，但是如果是普通共同被告，調(diào)解書對已簽收被告生效。
39、考生問：有關(guān)證據(jù)
某產(chǎn)品外觀上印刷的產(chǎn)品說明書、屬于書證，是否也屬于物證?
楊教授答:產(chǎn)品外觀上印刷的產(chǎn)品說明書只能屬于書證。
40、考生問：一人因?yàn)橘J款欠銀行50000元，一直沒有還，他死后沒有遺產(chǎn)，銀行向他的繼承人送去一張還款通知書，他的繼承人四個(gè)都分別在上面簽了字，請問這是什么性質(zhì)的共同訴訟?
楊教授答:該訴訟屬于必要的共同訴訟，因?yàn)樾值芙忝玫奶囟ㄉ矸蓐P(guān)系決定了他們之間有共同的實(shí)體權(quán)利義務(wù)，如果四個(gè)繼承人分別在還款通知書上簽字，認(rèn)可該債務(wù)，則產(chǎn)生共同的還款義務(wù)，應(yīng)作為必要共同被告。
41、考生：誰為被告
在一起機(jī)動車肇事人身損害賠償糾紛中，受害人是應(yīng)以行車證的車主還是以實(shí)際使用人為被告?
楊教授答:受害人既可以以行車證的車主為被告提起侵權(quán)損害賠償之訴，也可以實(shí)際使用人為被告提起直接侵權(quán)損害賠償之訴。
42、考生問：關(guān)于督促程序的問題，請老師解答
債務(wù)人收到支付令后未按時(shí)提出書面異議，而是向上一級法院起訴不影響支付令效力，但是如果債務(wù)人勝訴且該判決后生效，那么，不是存在2個(gè)內(nèi)容互相矛盾的執(zhí)行依據(jù)嗎?又如何處理呢?
楊教授答:在這種情況之下，如果生效判決與支付令所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系相矛盾，此時(shí)不能理解為兩個(gè)法律文書有錯(cuò)誤，因?yàn)橹Ц读钆c生效判決屬于人民法院依法行使職權(quán)，通過非訴訟程序與訴訟程序這兩個(gè)性質(zhì)截然不同的程序所做出的具有法律效力的法律文書。此時(shí)，依據(jù)生效判決的權(quán)利人可依據(jù)該生效判決申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
43、考生問：在公示催告中，為什么對票據(jù)或者其他事項(xiàng)主張權(quán)利的人，向人民法院申報(bào)權(quán)利有理的，法院就應(yīng)該裁定終結(jié)公示催告程序呢?
楊教授答:因?yàn)槔﹃P(guān)系人申報(bào)權(quán)利有理的則可以理解為就該票據(jù)或其他事項(xiàng)的權(quán)利歸屬在公示催告申請人與申報(bào)權(quán)利人之間發(fā)生了爭議，而公示催告程序?qū)儆诜窃V訟程序，該程序的目的在于確認(rèn)所遺失票據(jù)或其他事項(xiàng)為無效狀態(tài)，不解決權(quán)利義務(wù)爭議，因此法院應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序。
44、考生問：第三人和共同訴訟人
在訴訟中，是不是法院可將同一人列為第三人或列為共同訴訟人?
楊教授答:在民事訴訟中，法院不得將同一人既列為第三人又列為共同訴訟人，因?yàn)橐粋€(gè)人在訴訟中只能有一個(gè)訴訟地位。
45、考生問：請楊老師賜教!謝謝!
1、執(zhí)行問題：執(zhí)行若干問題40條規(guī)定，抵押物可以被查封，但抵押權(quán)人對拍賣變賣的價(jià)款有優(yōu)先受償權(quán)。請問
(1)該抵押物的處分權(quán)屬誰，是采取查封措施的法院，還是抵押權(quán)人?
(2)拍賣變賣是的處分方式嗎?抵押權(quán)人是否可以采取其他方式，如與抵押人以協(xié)議抵債的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
2、代理問題：民訴59條關(guān)于境外寄交代理人委托書需"當(dāng)?shù)貝蹏A僑團(tuán)體"證明。"當(dāng)?shù)?到底是哪一國?
3、管轄問題：因水上運(yùn)輸合同中的裝船條款發(fā)生糾紛，是適用專屬管轄還是水上運(yùn)輸管轄?
4、破產(chǎn)問題：破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除了適用主體不同外，還有什么不同嗎?
5、回避問題
(1)對書記員的回避決定權(quán)為何刑訴與民訴作了不同規(guī)定?
(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)怎樣理解?本院能否審理本院院長為當(dāng)事人的案件，能否審理院長兒子的案件?
楊教授答:4 破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除適用主體外主要區(qū)別在于破產(chǎn)界限不同。破產(chǎn)法適用于全民所有制法人，其破產(chǎn)界限為因經(jīng)營管理不善導(dǎo)致不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，而企業(yè)破產(chǎn)還債程序適用于非全民所有制企業(yè)法人的其他法人，其破產(chǎn)界限為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，不論其原因如何。
5 (1)對書記員的回避決定權(quán)，刑訴與民訴之所以做出不同規(guī)定，主要是因?yàn)閮纱笤V訟保護(hù)的權(quán)利不同。刑訴保護(hù)人身自由權(quán)利，而民事訴訟則保護(hù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利與人身權(quán)利。(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)理解為與案件有實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本院不適合審理本院院長為當(dāng)事人的案件以及院長兒子為當(dāng)事人的案件。在這種情況下，法院可報(bào)請上級法院指定管轄。
超過訴訟時(shí)效的債權(quán)是否可以申請參加破產(chǎn)還債程序
楊教授答:超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不可以參加破產(chǎn)程序，因?yàn)槌^訴訟時(shí)效的債權(quán)已不再受到法律的保護(hù)，而破產(chǎn)程序是為依法應(yīng)受法律保護(hù)的債權(quán)提供一個(gè)公平受償?shù)臋C(jī)會。
2、考生問：執(zhí)行標(biāo)的為非法建筑物，法院能否執(zhí)行?
河南省某法院在執(zhí)行案件時(shí)，將被申請人所有的房產(chǎn)一座，經(jīng)評估后抵償申請人債務(wù)，但是，此房在辦理過戶手須時(shí)被有關(guān)部門認(rèn)定為非法建筑。請問：
1、非法建筑能否做為執(zhí)行標(biāo)的?
2、申請人能否擁有該房產(chǎn)所有權(quán)，并依法辦理房產(chǎn)手須?
楊教授答:1 在執(zhí)行過程之中非法建筑物不能成為執(zhí)行標(biāo)的，因?yàn)榉ㄔ簣?zhí)行只能針對被執(zhí)行人擁有的合法財(cái)產(chǎn)以及被執(zhí)行人的行為采取執(zhí)行措施。
2 申請人不能擁有該房產(chǎn)所有權(quán)，不能要求法院依法辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。
3、考生問：共同訴訟
甲為乙開辦的企業(yè)，資金自籌，乙為丙開辦的企業(yè)?，F(xiàn)丁與甲進(jìn)行民事活動中發(fā)生爭議，丁欲起訴，問能否要求甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任?
楊教授答:因該題沒有交待資金的細(xì)節(jié)關(guān)系，所以無法準(zhǔn)確給予回答，非常抱歉。
4、考生問：今年第五章和第六章會是重點(diǎn)中的重點(diǎn)嗎?
楊教授答:從律考的規(guī)律以及出題的趨勢來看，第五章應(yīng)是重點(diǎn)，而第六章就不是很重要。
5、考生問：誰是被告
楊老師您好：
被告應(yīng)是誰
甲乙是鄰居，甲將房屋出租給丙，丙在室內(nèi)養(yǎng)狗，狗的叫聲和氣聞影響了鄰居乙，乙欲到法院起訴。請問：
1、本案的案由是什么?
2、如果甲知道乙租房是養(yǎng)狗，誰是被告?
3、如果甲不知道乙租房是養(yǎng)狗，誰是被告?
謝謝。
學(xué)員秦振海
楊教授答:1 本案的案由應(yīng)為侵權(quán)損害賠償。
2 我想你的第二、第三個(gè)問題中的乙租房應(yīng)該是丙租房。第二個(gè)問題中，丙為被告，因?yàn)槭潜B(yǎng)狗影響了乙的相鄰權(quán)。
3 即使甲不知道丙租房是養(yǎng)狗，乙也應(yīng)當(dāng)以丙為被告，理由如上。
6、考生問：申請無主財(cái)產(chǎn)的申請人是否是任意的人?
楊教授答:申請無主財(cái)產(chǎn)的申請人可以是任意的得知無主財(cái)產(chǎn)情況的人，法律未對申請認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)人作任何限制。
7、考生問：判決認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)后原財(cái)產(chǎn)所有人或者其繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效內(nèi)可以對財(cái)產(chǎn)提出請求。請問這里的訴訟時(shí)效是否2年。
楊教授答:這里的訴訟時(shí)效應(yīng)該是2年。
8、考生問：追加當(dāng)事人問題
根據(jù)民訴法規(guī)定追加必要的原告，但所追加的原告不提出具體的訴訟請求，對其實(shí)體權(quán)利是否應(yīng)予保護(hù)?是否違反不告不理的民事訴訟原則?
楊教授答:在民事訴訟中，即使所追加的原告不提出具體的訴訟請求，只要該原告沒有明確表明放棄其實(shí)體權(quán)利，那么法院就應(yīng)當(dāng)對其實(shí)體權(quán)利予以保護(hù)。根據(jù)我國目前法律規(guī)定，由于必要共同原告存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，出于對爭議案件解決的需要，我國法律作出了上述的規(guī)定，但從民事訴訟原理角度來說，這種作法確實(shí)有點(diǎn)違背不告不理的原則。
9、考生問：在贍養(yǎng)案件中，被贍養(yǎng)人起訴后喪失行為能力，法院應(yīng)否終結(jié)訴訟。
楊教授答:不應(yīng)該終結(jié)訴訟，因?yàn)樵撉樾尾粚儆诿袷略V訟法中關(guān)于訴訟終結(jié)的法定情形規(guī)定。
10、考生問：債務(wù)人在法定期間內(nèi)口頭明確對支付令提出異議，法院應(yīng)否終結(jié)督促程序。
楊教授答:在這種情況下法院不應(yīng)當(dāng)終結(jié)督促程序，根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，債務(wù)人的有效異議必須以書面形式提出，口頭異議無效。
11、考生問：翻譯人員應(yīng)回避而未回避是否應(yīng)發(fā)回重審?
楊教授答:根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，翻譯人員應(yīng)回避未回避不應(yīng)發(fā)回重審。根據(jù)高人民法院若干問題意見181條的規(guī)定，只有審判人員、書記員應(yīng)回避未回避時(shí)才構(gòu)成程序違法事項(xiàng)，并且只有該程序違法事項(xiàng)嚴(yán)重到影響實(shí)體判決時(shí)，人民法院才撤銷原判，發(fā)回重審。
12、考生問：回避申請是否必須法庭辯論前提出?
楊教授答:回避申請?jiān)瓌t應(yīng)當(dāng)在開庭審理前提出，以保證訴訟程序盡快進(jìn)行，但是如果回避情形是在開庭審理過程中得知，回避申請應(yīng)在法庭辯論結(jié)束前提出。
13、考生問：執(zhí)行回款存入法院賬戶是否合理,孳息應(yīng)當(dāng)歸誰
這樣一案例,法院將被執(zhí)行人的賬戶凍結(jié),并將3萬余元標(biāo)的以劃款的形式轉(zhuǎn)入法院賬戶,后法院稱辦案人和財(cái)務(wù)人員均由于更換在交接,故此款之今日也未提出,請問,1 執(zhí)行回款存入法院賬戶是否合理? 2 標(biāo)的孳息應(yīng)當(dāng)歸誰?歸法院所有,還是歸申請人所有?
楊教授答:1 在我國訴訟實(shí)踐中，存在將執(zhí)行回款存入法院帳戶的情況，該做法也被我國司法實(shí)踐所接受，尤其是對未到期債權(quán)執(zhí)行時(shí)，為防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移其帳戶財(cái)產(chǎn)，許多法院都采取這種做法。
2 標(biāo)的孳息歸屬問題應(yīng)根據(jù)具體情況來確定。如果債權(quán)人的債權(quán)屬于未到期債權(quán)，該債權(quán)到期前標(biāo)的孳息應(yīng)歸被執(zhí)行人所有，如果債權(quán)屬于已到期債權(quán)，標(biāo)的孳息應(yīng)歸申請人所有?？傊荒軞w法院所有。
14、考生問：關(guān)于訴訟代理人
按民訟法規(guī)定一個(gè)當(dāng)事人在訴訟中可以委托兩個(gè)訴訟代理人，那么某案件中兩個(gè)共同被告是否可以委托同一個(gè)訴訟代理人參加訴訟?
楊教授答:在民事訴訟中，如果該共同被告為必要共同被告，可以委托同一個(gè)訴訟代理人參加訴訟，如果為普通共同被告，則應(yīng)各自委托代理人參加訴訟。
15、考生問：除斥期經(jīng)過，債務(wù)人單方出具還款計(jì)劃的效力
1、債務(wù)人這種單方為己設(shè)定的義務(wù)的行為，是法律行為換是事實(shí)行為?
2、是否認(rèn)為債務(wù)人對其既得利益的放棄?
能否認(rèn)定原判決對其繼續(xù)有既判力?
3、在債務(wù)人對其不履行時(shí)，債權(quán)人可否向人民法院申請恢復(fù)原判決的執(zhí)行?
4、拋開原判決與申請執(zhí)行與否，"還款計(jì)劃"是否是證明債權(quán)人對其享有到期債權(quán)?
5、針對債務(wù)人不履行"還款計(jì)劃"的事實(shí)，債權(quán)人依法享有訴訟權(quán)利嗎?通過哪些救濟(jì)手段得以實(shí)現(xiàn)債權(quán)?
楊教授答:
1 債務(wù)人這種單方為己設(shè)定義務(wù)的行為應(yīng)理解為法律行為，可以認(rèn)為是債務(wù)人又以出具還款計(jì)劃的形式重新認(rèn)可了債權(quán)人的債權(quán)。
2 可以理解為債務(wù)人對其既得利益的放棄，但是不能認(rèn)定原判決對其繼續(xù)有既判力。
3 債權(quán)人不可以向人民法院申請對原判決的執(zhí)行，此時(shí)債權(quán)人可在新債權(quán)的訴訟時(shí)效內(nèi)以債務(wù)人為被告起訴。
4 還款計(jì)劃可以證明債權(quán)人對債務(wù)人享有到期債權(quán)，其訴訟時(shí)效根據(jù)債務(wù)人出具的還款計(jì)劃來確定。
5 針對債務(wù)人不履行還款計(jì)劃的事實(shí)，債權(quán)人依法享有訴權(quán)，可以向法院起訴以實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，也可以與債務(wù)人經(jīng)過協(xié)商訂立仲裁協(xié)議，通過申請仲裁實(shí)現(xiàn)其債權(quán)。
16、考生問：被申請人無力還債，但享有對第三者的到期債權(quán)的"轉(zhuǎn)執(zhí)行"問題
1、"轉(zhuǎn)執(zhí)行"的提起是到底是應(yīng)當(dāng)事人申請還是法院依職權(quán)?
2、過了申請執(zhí)行期限6月或者1年，債務(wù)人應(yīng)債權(quán)人要求、單方出具了分期"還款計(jì)劃"并直至還清為止，但分文未還。這種賴帳的"還款計(jì)劃"是"到期的債權(quán)"嗎?
楊教授答:1 被申請人無力還債時(shí)，轉(zhuǎn)執(zhí)行的提起應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人申請，法院可根據(jù)該申請對第三人發(fā)出執(zhí)行通知，要求第三人向申請人履行義務(wù)，但是該第三人享有異議權(quán)。
2 該問題中所謂的賴帳還款計(jì)劃可以理解為該債務(wù)人重新認(rèn)可了債權(quán)人的到期債權(quán)。
17、考生問：關(guān)于"一事不得二裁"的問題
據(jù)報(bào)載：乙欠甲兩萬，多時(shí)不還;甲訴勝，判決生效后一年內(nèi)未申請執(zhí)行，被法院駁回執(zhí)行申請。
假設(shè)：甲有乙曾經(jīng)還了五千元(有尚欠一萬五的欠條)的證據(jù)。
請回答：是由甲向法院再次申請恢復(fù)原判決的執(zhí)行呢?還是另行起訴?
楊教授答:如果是在申請執(zhí)行期屆滿后甲有乙曾經(jīng)還了五千元并且明確寫明尚欠15000的借條，此時(shí)甲只能另行起訴，不得申請法院對原判決的執(zhí)行。
18、考生問：關(guān)于有限責(zé)任公司"借不年檢逃廢債務(wù)"訴訟主體與請求的問題
現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)交往活動中，公司"借不年檢逃廢債務(wù)"，被工商吊照的現(xiàn)象司空見慣。請問債權(quán)人以誰為被告?訴請應(yīng)當(dāng)和可以有哪些?要求股東承擔(dān)還款連帶責(zé)任能否得到法院的支持?
楊教授答:對你所提到的問題應(yīng)以誰為被告，我國相關(guān)法律沒有作出明確規(guī)定，在訴訟實(shí)踐中大多法院認(rèn)為此時(shí)債權(quán)人應(yīng)以股東為被告，但該做法也被有些訴訟學(xué)界及實(shí)務(wù)界人士提出質(zhì)疑，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以被吊銷執(zhí)照的公司做為被告，也就是說，工商吊銷執(zhí)照只能理解為公司清算程序的開始，但不是終結(jié)。在這種情況之下，訴訟請求只能根據(jù)個(gè)案而定，實(shí)踐中常見的有要求償還欠款，返還財(cái)產(chǎn)以及賠償損失的。要求股東承擔(dān)連帶還款責(zé)任不能一概而論。如果股東對公司債務(wù)有資金過錯(cuò)，比如股東出資不實(shí)或抽逃資金，則股東應(yīng)承擔(dān)資金不實(shí)范圍內(nèi)連帶還款責(zé)任，否則股東沒有連帶方面責(zé)任。
19、考生問：法院未依職權(quán)依法作出裁定，"指點(diǎn)"原告行使訴訟權(quán)利與手段確有錯(cuò)誤的問題。
1、法院與法官是否承擔(dān)責(zé)任?承擔(dān)什么責(zé)任?
2、法院和原告應(yīng)當(dāng)如何糾正已經(jīng)存在的錯(cuò)誤?通過什么程序
楊教授答:1 如果法院確實(shí)有錯(cuò)誤行為，并且給當(dāng)事人造成損失，可以按照高人民法院錯(cuò)案追究責(zé)任制的有關(guān)規(guī)定要求該法官承擔(dān)責(zé)任。該責(zé)任形式可以包括給受害人造成損失的賠償責(zé)任以及法官應(yīng)承擔(dān)的其他責(zé)任。
2 對第二個(gè)問題從兩方面看，首先從原告方來看，如果因?yàn)榉ㄔ盒袨閷?dǎo)致原告行使權(quán)利有錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致法院所作出的裁判存在實(shí)體錯(cuò)誤，對于一審裁判，原告可以通過上訴程序糾正錯(cuò)誤，對于二審裁判，只能通過申訴或申請?jiān)賹徱饘徟斜O(jiān)督程序予以糾正。從法院角度來看，如果該錯(cuò)誤發(fā)生在二審程序中，并且確實(shí)導(dǎo)致生效裁判確有錯(cuò)誤，法院可根據(jù)民事訴訟法177條規(guī)定的審判監(jiān)督程序予以糾正。
20、考生問：請問老師
請問一下關(guān)于執(zhí)行過程中的執(zhí)行回轉(zhuǎn)是一個(gè)怎樣的概念，怎樣執(zhí)行呢?
楊教授答:在民事訴訟中，執(zhí)行回轉(zhuǎn)是指執(zhí)行程序完畢后，作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書依法定程序被撤銷后如果依據(jù)原有法律文書獲得利益的當(dāng)事人拒絕返還該利益，則法院應(yīng)采取相應(yīng)執(zhí)行措施使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系回轉(zhuǎn)到?jīng)]有執(zhí)行以前的狀態(tài)。具體執(zhí)行辦法原則上應(yīng)于第執(zhí)行措施相同，這樣才能真正恢復(fù)權(quán)利。但是如果不能采取相應(yīng)的執(zhí)行措施，也可采取民事訴訟法規(guī)定的其他執(zhí)行措施。
21、考生問：公益訴訟
公益訴訟現(xiàn)已和民事訴訟法第三108條產(chǎn)生矛盾。請問如何來解決這個(gè)矛盾?如何看中國的公益訴訟?
楊教授答:從我國民事訴訟學(xué)界對公益訴訟的研究和探討來看，如果將來能擴(kuò)大檢察院在民事訴訟中的作用，賦予檢察院起訴權(quán)，則中國的公益訴訟在未來可由檢察院提起，但在我國目前公益訴訟尚沒有很好的解決方法。
22、考生問：如何適用
判決書生效后至判決書確定的給付期間，一方當(dāng)事人有隱匿財(cái)產(chǎn)的行為，另一方當(dāng)事人如何來保護(hù)自己的權(quán)益?
楊教授答:對于這一問題從我國現(xiàn)行立法的規(guī)律來看，屬于沒有做出規(guī)定的內(nèi)容。在實(shí)踐中，其做法也不一，有些法院允許當(dāng)事人以申請財(cái)產(chǎn)保全的方法來保護(hù)自己的合法權(quán)益，但有些法院以欠缺法律規(guī)定為由不允許當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全。
23、考生問：不需制作調(diào)解書的案件有幾類?
贍養(yǎng)案件是否包括在內(nèi)?
楊教授答:根據(jù)我國民事訴訟法第90條的規(guī)定，不需要制作調(diào)解書的案件有四類，如果贍養(yǎng)費(fèi)案件雙方當(dāng)事人之間已達(dá)成調(diào)解協(xié)議，并且協(xié)議所涉及贍養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不太大，可將該案件包括在90條第四款所說的其他需要制作調(diào)解書的案件之內(nèi)。
24、考生問：請問民事訴訟法應(yīng)重點(diǎn)學(xué)習(xí)那些章節(jié)?
楊教授答:從民事訴訟法的學(xué)科規(guī)律以及參加律師資格考試來看，民事訴訟法的重點(diǎn)內(nèi)容應(yīng)在管轄、訴訟參加人(即當(dāng)事人與訴訟代理人)、證據(jù)制度、訴訟案件的審判程序(包括一審程序、二審程序、審判監(jiān)督程序)、執(zhí)行程序。因?yàn)檫@些章節(jié)不僅是民事訴訟法中的基礎(chǔ)重點(diǎn)內(nèi)容，而且也是審判實(shí)務(wù)所重點(diǎn)應(yīng)遵循的程序規(guī)律，因此通常成為律考的重點(diǎn)。
25、考生問：是否符合民訴法第108條的規(guī)定
審判實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)原告錯(cuò)列被告，其中之一有原告濫用訴權(quán)的情況。在這種情況下，被告往往要以原告錯(cuò)告為由將原告推向法院，并要原告給予精神賠償。請問：這種情況下，被告的訴訟是否符合民訴法第108條的規(guī)定?精神賠償能否保護(hù)?
楊教授答:在這種情況下，被告的訴訟符合民事訴訟法108條的起訴要件，人民法院應(yīng)予受理，但根據(jù)我國目前關(guān)于精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，該精神損害賠償請求不會受到法院的保護(hù)。
26、考生問：集資款收據(jù)能抵消借據(jù)嗎?
請教楊老師∶一人借我五萬元賴帳，我起訴到法院，法庭上我出示了原始借據(jù)，被告承認(rèn)。但被告說，我已還了，并出示了一張收據(jù)，內(nèi)容為∶收到某某(既被告)集資款五萬元正。落款是我的名字。我承認(rèn)是我所寫，但那是另外一回事。法庭欲判收據(jù)能抵消借據(jù)。而我認(rèn)為，如此判決依法無據(jù)，我雖收到五萬元，但是集資款而非借款，性質(zhì)完全不同。法庭沒根據(jù)采信集資款收據(jù)，而否認(rèn)原始的具證明力的借據(jù)。正確與否，請老師指教!
楊教授答:就你所說的案件情況，法院不應(yīng)當(dāng)以該集資款收據(jù)抵銷債權(quán)人基于借據(jù)而產(chǎn)生的債權(quán)，因?yàn)樵摻钃?jù)與集資款收據(jù)是兩個(gè)性質(zhì)完全不同的法律關(guān)系。
27、考生問：關(guān)于訴訟時(shí)效
楊老師您好,在民法答疑時(shí),李老師認(rèn)為：訴訟時(shí)效不適用于請求返還所有權(quán),而只適用于請求返還債權(quán),但您在剛才回答請求返還認(rèn)定的無主財(cái)產(chǎn)時(shí)認(rèn)為訴訟時(shí)效是2年,能否說明一下?謝謝!
楊教授答:在民法答疑時(shí)李老師說的訴訟時(shí)效不適用于請求返還所有權(quán)，而只適用于請求返還債權(quán)，我同意這種觀點(diǎn)。我想，你對我剛才回答請求返還認(rèn)定的無主財(cái)產(chǎn)時(shí)認(rèn)為訴訟時(shí)效是兩年可能出現(xiàn)理解偏差。因?yàn)楫?dāng)法院判決認(rèn)定某財(cái)產(chǎn)為無主財(cái)產(chǎn)時(shí)，該財(cái)產(chǎn)即會收歸集體或國家所有，而這種判決則損害了已被認(rèn)定無主財(cái)產(chǎn)的真正合法所有人或繼承人的權(quán)利，此時(shí)該合法所有人或繼承人所提出的要求保護(hù)其權(quán)利的請求我認(rèn)為應(yīng)屬于債權(quán)，因此可以適用民法通則的訴訟時(shí)效。
28、考生問：關(guān)于兩戶一伙的問題
在我們的民事訴訟中關(guān)于兩戶一伙有相互矛盾的規(guī)定，是否一律對合伙訴訟以共同合伙人為共同訴訟人?
楊教授答:就你所說的問題如果爭議發(fā)生在共同合伙人與其他公民、法人或其他組織之間則以共同合伙人為共同訴訟人;如果爭議發(fā)生在共同訴訟人之間，則不能以共同合伙人為共同訴訟人。
29、考生問：請楊老師賜教!謝謝!
1、執(zhí)行問題：執(zhí)行若干問題40條規(guī)定，抵押物可以被查封，但抵押權(quán)人對拍賣變賣的價(jià)款有優(yōu)先受償權(quán)。請問
(1)該抵押物的處分權(quán)屬誰，是采取查封措施的法院，還是抵押權(quán)人?
(2)拍賣變賣是的處分方式嗎?抵押權(quán)人是否可以采取其他方式，如與抵押人以協(xié)議抵債的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
2、代理問題：民訴59條關(guān)于境外寄交代理人委托書需"當(dāng)?shù)貝蹏A僑團(tuán)體"證明。"當(dāng)?shù)?到底是哪一國?
3、管轄問題：因水上運(yùn)輸合同中的裝船條款發(fā)生糾紛，是適用專屬管轄還是水上運(yùn)輸管轄?
4、破產(chǎn)問題：破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除了適用主體不同外，還有什么不同嗎?
5、回避問題
(1)對書記員的回避決定權(quán)為何刑訴與民訴作了不同規(guī)定?
(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)怎樣理解?本院能否審理本院院長為當(dāng)事人的案件，能否審理院長兒子的案件?
楊教授答:1 (1)抵押物被查封后如果抵押權(quán)人對該抵押物主張優(yōu)先受償權(quán)，該抵押物的處分權(quán)由采取查封措施的法院行使。
(2) 拍賣變賣不是的處分方式，抵押權(quán)人可以與抵押人以協(xié)議的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
2 民事訴訟法59條中所指的"當(dāng)?shù)?是指寄交授權(quán)委托書的當(dāng)事人所在國。
3 因水上運(yùn)輸合同裝般條款發(fā)生糾紛，因適用水上運(yùn)輸合同管轄。我國民事訴訟法中專屬管轄所規(guī)定的港口作業(yè)糾紛指的是在港口作業(yè)過程中實(shí)際所發(fā)生的爭議。
30、考生問：計(jì)劃
假如是在職人員，應(yīng)如何安排時(shí)間復(fù)習(xí)?
楊教授答:假如是在職人員我建議在8月底之前集中全力進(jìn)行理解，9月份開始可側(cè)重相關(guān)法條的記憶。
31、考生問：管轄權(quán)異議應(yīng)不應(yīng)該由和議庭審查
楊教授答:如果是合議庭審理案件，管轄權(quán)異議只能由合議庭審查并作出處理。
32、考生問：授課
您會在中國政法大學(xué)的考前輔導(dǎo)班授課嗎?這個(gè)班是否有必要參加?
楊教授答:我會在部分考前輔導(dǎo)班授課，但我認(rèn)為是否有必要參加考前輔導(dǎo)班應(yīng)取決于你對相關(guān)知識掌握的程度如何，如果存在理解障礙，參加輔導(dǎo)班會有些幫助。
33、考生問：請問：在訴訟過程中當(dāng)事人的代理人提交的律師的調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)屬于民訴法證據(jù)種類中的哪一種?
楊教授答:在訴訟過程中代理人所提交的律師調(diào)查筆錄屬于何種證據(jù)應(yīng)取決于調(diào)查筆錄的內(nèi)容，如果該調(diào)查筆錄是針對證人所知情況做出的可屬于證人證言，如果是針對檔案性資料可作為書證。
34、考生問：審判改革
在審判制度的改革中，合議庭的組成人員只有在開庭時(shí)當(dāng)事人才知道。請問：這和開庭三日前通知的規(guī)定是否有沖突?
楊教授答:你問題中所說的情況可能是我國部分法院的不規(guī)范做法，但從相關(guān)民事訴訟的規(guī)定來看，即使是98年7月高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定也要求法院在開庭前告知當(dāng)事人合議庭組成人員，并沒有違反民事訴訟法的規(guī)定。
35、考生問：關(guān)于證據(jù)形式問題
就民事訴訟有爭議的事實(shí)，原、被告的知情人都在一方擬好的"情況說明"上簽了字，其形式合法嗎?其證據(jù)的證明力如何?
楊教授答:在民事訴訟中，如果原被告的知情人在一方擬好的說明上簽字，其形式符合證人證言的做法，但其證據(jù)的證明力應(yīng)根據(jù)具體情況來定，如果對方當(dāng)事人對該情況說明不提出異議，則人民法院可將情況說明做為定案依據(jù)，如果對方當(dāng)事人提出異議，則該情況說明需要用其他證據(jù)加以佐證。
36、考生問：審限
民訴法規(guī)定的一二審審限指的是從立案之日到宣判之日。請問：一宣判之日是否指對后一個(gè)當(dāng)事人宣判的日期?二如果判決書是用公告送達(dá)的方式，那么審限的終點(diǎn)是什么?
楊教授答:宣判之日是指對后一個(gè)當(dāng)事人宣判的日期，如果因當(dāng)事人下落不明而使用公告送達(dá)方式送達(dá)判決書，審限的終點(diǎn)應(yīng)為法院發(fā)出公告之日。
37、考生問：執(zhí)行中，根據(jù)被申請人的申請轉(zhuǎn)執(zhí)行，另立一案嗎?
也就是說，是根據(jù)申請人已立案"一案執(zhí)行到底"還是"一案兩立"：被執(zhí)行人與第三人再湊成另一執(zhí)行案?
楊教授答:執(zhí)行中申請轉(zhuǎn)執(zhí)行是根據(jù)申請人已立案一案執(zhí)行到底而不能一案兩立，另外，被執(zhí)行人與第三人也不能直接作為另一執(zhí)行案，如果該第三人拒絕向被執(zhí)行人履行義務(wù)，則被執(zhí)行人可通過訴訟程序主張其債權(quán)。
38、考生問：民事調(diào)解書被法院的人留置送達(dá)，當(dāng)事人一方即承擔(dān)義務(wù)的被告沒有簽收，在半個(gè)月之后知道原來調(diào)解書沒有生效，可不可以反悔?如果是幾個(gè)被告，其中一人簽收，而其他被告可不可以留置送達(dá)?
楊教授答:民事調(diào)解書不能適用留置送達(dá)，如果承擔(dān)義務(wù)的被告沒有簽收，可以隨時(shí)反悔，如果是幾個(gè)被告，其中一人簽收，對其他被告不可以留置送達(dá)，但該調(diào)解書對已簽收被告是否有效取決于幾個(gè)被告是必要共同被告還是普通被告，如果是必要共同被告，則任何一個(gè)被告拒絕簽收都會導(dǎo)致該調(diào)解書不產(chǎn)生法律效力，但是如果是普通共同被告，調(diào)解書對已簽收被告生效。
39、考生問：有關(guān)證據(jù)
某產(chǎn)品外觀上印刷的產(chǎn)品說明書、屬于書證，是否也屬于物證?
楊教授答:產(chǎn)品外觀上印刷的產(chǎn)品說明書只能屬于書證。
40、考生問：一人因?yàn)橘J款欠銀行50000元，一直沒有還，他死后沒有遺產(chǎn)，銀行向他的繼承人送去一張還款通知書，他的繼承人四個(gè)都分別在上面簽了字，請問這是什么性質(zhì)的共同訴訟?
楊教授答:該訴訟屬于必要的共同訴訟，因?yàn)樾值芙忝玫奶囟ㄉ矸蓐P(guān)系決定了他們之間有共同的實(shí)體權(quán)利義務(wù)，如果四個(gè)繼承人分別在還款通知書上簽字，認(rèn)可該債務(wù)，則產(chǎn)生共同的還款義務(wù)，應(yīng)作為必要共同被告。
41、考生：誰為被告
在一起機(jī)動車肇事人身損害賠償糾紛中，受害人是應(yīng)以行車證的車主還是以實(shí)際使用人為被告?
楊教授答:受害人既可以以行車證的車主為被告提起侵權(quán)損害賠償之訴，也可以實(shí)際使用人為被告提起直接侵權(quán)損害賠償之訴。
42、考生問：關(guān)于督促程序的問題，請老師解答
債務(wù)人收到支付令后未按時(shí)提出書面異議，而是向上一級法院起訴不影響支付令效力，但是如果債務(wù)人勝訴且該判決后生效，那么，不是存在2個(gè)內(nèi)容互相矛盾的執(zhí)行依據(jù)嗎?又如何處理呢?
楊教授答:在這種情況之下，如果生效判決與支付令所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系相矛盾，此時(shí)不能理解為兩個(gè)法律文書有錯(cuò)誤，因?yàn)橹Ц读钆c生效判決屬于人民法院依法行使職權(quán)，通過非訴訟程序與訴訟程序這兩個(gè)性質(zhì)截然不同的程序所做出的具有法律效力的法律文書。此時(shí)，依據(jù)生效判決的權(quán)利人可依據(jù)該生效判決申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
43、考生問：在公示催告中，為什么對票據(jù)或者其他事項(xiàng)主張權(quán)利的人，向人民法院申報(bào)權(quán)利有理的，法院就應(yīng)該裁定終結(jié)公示催告程序呢?
楊教授答:因?yàn)槔﹃P(guān)系人申報(bào)權(quán)利有理的則可以理解為就該票據(jù)或其他事項(xiàng)的權(quán)利歸屬在公示催告申請人與申報(bào)權(quán)利人之間發(fā)生了爭議，而公示催告程序?qū)儆诜窃V訟程序，該程序的目的在于確認(rèn)所遺失票據(jù)或其他事項(xiàng)為無效狀態(tài)，不解決權(quán)利義務(wù)爭議，因此法院應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序。
44、考生問：第三人和共同訴訟人
在訴訟中，是不是法院可將同一人列為第三人或列為共同訴訟人?
楊教授答:在民事訴訟中，法院不得將同一人既列為第三人又列為共同訴訟人，因?yàn)橐粋€(gè)人在訴訟中只能有一個(gè)訴訟地位。
45、考生問：請楊老師賜教!謝謝!
1、執(zhí)行問題：執(zhí)行若干問題40條規(guī)定，抵押物可以被查封，但抵押權(quán)人對拍賣變賣的價(jià)款有優(yōu)先受償權(quán)。請問
(1)該抵押物的處分權(quán)屬誰，是采取查封措施的法院，還是抵押權(quán)人?
(2)拍賣變賣是的處分方式嗎?抵押權(quán)人是否可以采取其他方式，如與抵押人以協(xié)議抵債的方式結(jié)清雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?
2、代理問題：民訴59條關(guān)于境外寄交代理人委托書需"當(dāng)?shù)貝蹏A僑團(tuán)體"證明。"當(dāng)?shù)?到底是哪一國?
3、管轄問題：因水上運(yùn)輸合同中的裝船條款發(fā)生糾紛，是適用專屬管轄還是水上運(yùn)輸管轄?
4、破產(chǎn)問題：破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除了適用主體不同外，還有什么不同嗎?
5、回避問題
(1)對書記員的回避決定權(quán)為何刑訴與民訴作了不同規(guī)定?
(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)怎樣理解?本院能否審理本院院長為當(dāng)事人的案件，能否審理院長兒子的案件?
楊教授答:4 破產(chǎn)法與破產(chǎn)還債程序除適用主體外主要區(qū)別在于破產(chǎn)界限不同。破產(chǎn)法適用于全民所有制法人，其破產(chǎn)界限為因經(jīng)營管理不善導(dǎo)致不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，而企業(yè)破產(chǎn)還債程序適用于非全民所有制企業(yè)法人的其他法人，其破產(chǎn)界限為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，不論其原因如何。
5 (1)對書記員的回避決定權(quán)，刑訴與民訴之所以做出不同規(guī)定，主要是因?yàn)閮纱笤V訟保護(hù)的權(quán)利不同。刑訴保護(hù)人身自由權(quán)利，而民事訴訟則保護(hù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利與人身權(quán)利。(2)回避中的利害關(guān)系應(yīng)理解為與案件有實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本院不適合審理本院院長為當(dāng)事人的案件以及院長兒子為當(dāng)事人的案件。在這種情況下，法院可報(bào)請上級法院指定管轄。