五、簡(jiǎn)答題
1、某市財(cái)政局對(duì)所屬的海天股份有限公司進(jìn)行《會(huì)計(jì)法》的執(zhí)法檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)以下問(wèn)題：（1）該公司截止2004年末注冊(cè)資本為4000萬(wàn)元，累計(jì)公積金1700萬(wàn)元。公司2004年實(shí)現(xiàn)所得稅稅后凈利潤(rùn)1100萬(wàn)元。法定盈余公積金按稅后利潤(rùn)的5%計(jì)提。未提法定公益金和任意盈余公積。（2）會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的學(xué)歷為計(jì)算機(jī)學(xué)士，專業(yè)技術(shù)職稱為助理會(huì)計(jì)師，從事會(huì)計(jì)工作時(shí)間近2年。（3）公司個(gè)別會(huì)計(jì)人員在辦理會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)時(shí)，未能客觀公正地記錄反映會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)的客觀事實(shí)，并違反規(guī)定，未經(jīng)單位負(fù)責(zé)人同意，將本單位的商業(yè)秘密私自提供他人牟利。要求：根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，分析該公司的上述行為和事實(shí)中，哪些方面不符合會(huì)計(jì)法的規(guī)定？
正確答案:
（1）盈余公積的提取不符合法律規(guī)定。該公司累計(jì)公積金未能達(dá)到公司注冊(cè)資本的50%，故應(yīng)按規(guī)定的比例提取法定盈余公積和公益金。其中，法定盈余公積金應(yīng)按稅后利潤(rùn)的10%提取，法定公益金應(yīng)按稅后利潤(rùn)的5%—10%提取。
（2）會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)債人的技術(shù)職稱達(dá)不到要求。法律規(guī)定，會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人除取得會(huì)計(jì)人員從業(yè)資格證書(shū)外，還應(yīng)具備中級(jí)以上的會(huì)計(jì)專業(yè)技術(shù)職稱或三年以上會(huì)計(jì)工作經(jīng)歷。
（3）個(gè)別會(huì)計(jì)人員的行為違反了會(huì)計(jì)職業(yè)道德，未能堅(jiān)持客觀公正和保守秘密的基本會(huì)計(jì)職業(yè)道德規(guī)范要求。
2、2004年3月10日，甲、乙兩個(gè)企業(yè)簽訂了100萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)合同約定，乙企業(yè)于3月20日向甲企業(yè)發(fā)貨后，甲企業(yè)向乙企業(yè)簽發(fā)了100萬(wàn)元的支票，出票日期為2004年4月1日，付款人為丙銀行。但甲企業(yè)在支票上未記載支票金額，授權(quán)乙企業(yè)補(bǔ)記。乙企業(yè)在支票上補(bǔ)記金額后，于2004年4月18日向丙銀行提示付款。要求：根據(jù)支票法律制度的規(guī)定，分析回答以下問(wèn)題：（1）甲企業(yè)在出票時(shí)應(yīng)加蓋哪些簽章？（2）如果甲企業(yè)的簽章不符合法律規(guī)定，該支票是否有效？并說(shuō)明理由。（3）甲企業(yè)在出票時(shí)未記載金額即將支票交給乙企業(yè)，該支票是否有效？并說(shuō)明理由。（4）乙企業(yè)于2004年4月18日提示付款，其票據(jù)權(quán)利是否消滅？并說(shuō)明理由。
正確答案:
（1）甲企業(yè)的簽章包括：與預(yù)留銀行簽章一致的財(cái)務(wù)專用章或者公章，加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽名或者蓋章（P446）
（2）支票無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，出票人在票據(jù)上的簽章不符合法律規(guī)定的，票據(jù)無(wú)效（P427） 來(lái)源：www.examda.com
（3）該支票有效。根據(jù)規(guī)定，支票的金額、收款人名稱，可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記（P442）
（4）乙企業(yè)的票據(jù)權(quán)利不消滅。根據(jù)規(guī)定，支票的持票人對(duì)出票人的權(quán)利。自出票之日起6個(gè)月。在本題中，該支票的出票日期為2004年4月1日，因此持票人乙企業(yè)于2004年4月18日行使票據(jù)權(quán)利時(shí)，其票據(jù)權(quán)利并未消滅（P424）
六、綜合題一
1、1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書(shū)面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬(wàn)元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬(wàn)元，其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨幣出資4萬(wàn)元；（2）甲乙丙丁按2：2：1：1的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同及代銷(xiāo)合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：（1） 合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于1999年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。（2） 1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷(xiāo)合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對(duì)該公司合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)力。（3） 2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬(wàn)元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)企業(yè)人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4） 2001年4月，合伙人乙在于D公司買(mǎi)賣(mài)合同中，無(wú)法清償D公司的到期債務(wù)8萬(wàn)元。D公司于2001年6向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：（1） 甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。（2） 甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷(xiāo)合同是否有效？并說(shuō)明理由。（3） 甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（4） 丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（5） 丁的主張是否成立？并說(shuō)明理由。如果丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？（6） 戊的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（7） 經(jīng)營(yíng)管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（8） 合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)的中全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法院規(guī)定？并說(shuō)前理由。（9） 合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應(yīng)符合哪些條件？
正確答案:
（1） 甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供提保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)，“以合伙企業(yè)名義為個(gè)人提供擔(dān)?！薄ⅰ捌溉魏匣锶艘酝獾娜藫?dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員”時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。
（2） 甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷(xiāo)合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公司簽訂的代銷(xiāo)合同有效。
（3） 甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
（4） 丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。
（5） 丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬(wàn)元。退伙人?。▽?duì)外）對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。
（6） 戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（7） A的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無(wú)需對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（8） 合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定 。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。
（9） 合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙前應(yīng)滿足以下條件：1.合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限；2.合伙人退伙不會(huì)給合伙企業(yè)的事務(wù)造成不利影響；3.應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。
七、綜合題二
1、大華公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）2004年3月20日收到乙公司的產(chǎn)品推薦材料。材料上主要介紹了乙公司所生產(chǎn)的A產(chǎn)品的質(zhì)量、性能及主要技術(shù)參數(shù)等常規(guī)資料。4月10日甲公司以電傳方式向乙公司提出以下購(gòu)貨：（1）購(gòu)買(mǎi)A產(chǎn)品200箱，每箱50件，每箱價(jià)格8000元，運(yùn)費(fèi)由供貨方負(fù)擔(dān)，乙方分兩次供貨，分別于5月5日，5月25日前各供貨100箱；（2）產(chǎn)品質(zhì)量、性能符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)；（3）產(chǎn)品運(yùn)到甲方后，經(jīng)驗(yàn)收無(wú)誤，甲方支付第一批貨物貨款的70％，待第二批貨到后，甲方付第一批款并支付第二批貨物60％的款項(xiàng)，最后40％的欠款于6月25日前一次付清。 4月16日乙方以電傳方式回電給甲方，內(nèi)容如下：（1）對(duì)甲方關(guān)于訂貨數(shù)量、質(zhì)量、運(yùn)費(fèi)和付款方式均無(wú)異議；（2）A產(chǎn)品每箱價(jià)格不低于8500元；（3）必須提供可靠的保證。 4月18日甲方書(shū)面通知乙方，內(nèi)容如下：（1）乙方提出的價(jià)格可以接受，其他條件不變；（2）甲方以房產(chǎn)價(jià)格90萬(wàn)元提供抵押擔(dān)保，并附丙同意對(duì)該項(xiàng)交易債權(quán)提供擔(dān)保的書(shū)面承諾；（3）任何一方違約均按總標(biāo)的10％支付違約金。 4月21日，乙方通知甲方接受甲方提出的兩種擔(dān)保方式和違約金條款。并于當(dāng)日辦妥了抵押房產(chǎn)登記手續(xù)。 5月5日，乙方將第一批貨物運(yùn)到甲方。甲方支付該批貨物70％的貨款。 5月25日，乙方將第二第貨物運(yùn)到甲方，甲方以目前A產(chǎn)品市場(chǎng)滯銷(xiāo)，當(dāng)初簽訂合同時(shí)對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解，該合同應(yīng)予撤銷(xiāo)為由，拒付第二批貨款，并要求撤銷(xiāo)該合同，乙方不同意。 6月25日，甲方仍未支付應(yīng)于5月25日支付的到期貨款，也未支付剩余所欠的余款。乙方多次向甲方要求付款未果。 9月20日，乙方向法院申請(qǐng)，追究擔(dān)保人的責(zé)任，并放棄對(duì)抵押房產(chǎn)的受償權(quán)，要求由擔(dān)保人丙支付甲所欠的所有貨款及違約金。丙認(rèn)為乙的要求超過(guò)了丙應(yīng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍。要求：根據(jù)以上資料，分析回答下列問(wèn)題：（1）甲、乙雙方的合同簽訂過(guò)程中，要約生效的時(shí)間是什么時(shí)候？合同于何時(shí)正式生效？（2）乙方拒絕甲方停止支付第二期貨款的要求是否合法？（3）丙方作為保證人，應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的金額是多少？（4）若丁欠甲200萬(wàn)元貨款，已于5月20日前到期，但故意拖欠時(shí)間，遲遲未能歸還給甲，甲怠于向丁追索到期債權(quán)，從而導(dǎo)致了甲未能按期歸還所欠乙的貨款，乙可以采取哪些保全措施，實(shí)施保全措施的前提是什么？
正確答案:
（1）要約生效時(shí)間為4月18日。4月21日承諾生效，故該合同于4月21日正式簽訂生效。
（2）乙方的要求合法，因?yàn)榧追骄芨敦浛畹睦碛刹怀闪?，甲方?duì)產(chǎn)品在市場(chǎng)的銷(xiāo)售情況預(yù)測(cè)不準(zhǔn)確，屬于內(nèi)部管理決策失誤，與對(duì)合同內(nèi)容理解失誤無(wú)關(guān)。
（3）丙方承擔(dān)保證的金額應(yīng)為該合同責(zé)任的總金額（包括價(jià)款、違約金、賠償金）扣除抵押房產(chǎn)價(jià)值后的余額。金額計(jì)算如下：200×0.85×（1＋10％）－90＝97（萬(wàn)元）
（4）乙可以行使代位權(quán)，請(qǐng)求法院同意讓丁將欠甲的部分貨款直接歸還給乙，以抵償甲欠乙的貨款。
行使代位權(quán)的前提是：
① 債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系已經(jīng)到期，債務(wù)人已陷于遲延支付；
② 債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)，而且是非專屬債務(wù)人自身的權(quán)利；
③ 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)；
④ 因債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，損害到對(duì)債權(quán)人履行債務(wù)。
1、某市財(cái)政局對(duì)所屬的海天股份有限公司進(jìn)行《會(huì)計(jì)法》的執(zhí)法檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)以下問(wèn)題：（1）該公司截止2004年末注冊(cè)資本為4000萬(wàn)元，累計(jì)公積金1700萬(wàn)元。公司2004年實(shí)現(xiàn)所得稅稅后凈利潤(rùn)1100萬(wàn)元。法定盈余公積金按稅后利潤(rùn)的5%計(jì)提。未提法定公益金和任意盈余公積。（2）會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的學(xué)歷為計(jì)算機(jī)學(xué)士，專業(yè)技術(shù)職稱為助理會(huì)計(jì)師，從事會(huì)計(jì)工作時(shí)間近2年。（3）公司個(gè)別會(huì)計(jì)人員在辦理會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)時(shí)，未能客觀公正地記錄反映會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)的客觀事實(shí)，并違反規(guī)定，未經(jīng)單位負(fù)責(zé)人同意，將本單位的商業(yè)秘密私自提供他人牟利。要求：根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，分析該公司的上述行為和事實(shí)中，哪些方面不符合會(huì)計(jì)法的規(guī)定？
正確答案:
（1）盈余公積的提取不符合法律規(guī)定。該公司累計(jì)公積金未能達(dá)到公司注冊(cè)資本的50%，故應(yīng)按規(guī)定的比例提取法定盈余公積和公益金。其中，法定盈余公積金應(yīng)按稅后利潤(rùn)的10%提取，法定公益金應(yīng)按稅后利潤(rùn)的5%—10%提取。
（2）會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)債人的技術(shù)職稱達(dá)不到要求。法律規(guī)定，會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人除取得會(huì)計(jì)人員從業(yè)資格證書(shū)外，還應(yīng)具備中級(jí)以上的會(huì)計(jì)專業(yè)技術(shù)職稱或三年以上會(huì)計(jì)工作經(jīng)歷。
（3）個(gè)別會(huì)計(jì)人員的行為違反了會(huì)計(jì)職業(yè)道德，未能堅(jiān)持客觀公正和保守秘密的基本會(huì)計(jì)職業(yè)道德規(guī)范要求。
2、2004年3月10日，甲、乙兩個(gè)企業(yè)簽訂了100萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)合同約定，乙企業(yè)于3月20日向甲企業(yè)發(fā)貨后，甲企業(yè)向乙企業(yè)簽發(fā)了100萬(wàn)元的支票，出票日期為2004年4月1日，付款人為丙銀行。但甲企業(yè)在支票上未記載支票金額，授權(quán)乙企業(yè)補(bǔ)記。乙企業(yè)在支票上補(bǔ)記金額后，于2004年4月18日向丙銀行提示付款。要求：根據(jù)支票法律制度的規(guī)定，分析回答以下問(wèn)題：（1）甲企業(yè)在出票時(shí)應(yīng)加蓋哪些簽章？（2）如果甲企業(yè)的簽章不符合法律規(guī)定，該支票是否有效？并說(shuō)明理由。（3）甲企業(yè)在出票時(shí)未記載金額即將支票交給乙企業(yè)，該支票是否有效？并說(shuō)明理由。（4）乙企業(yè)于2004年4月18日提示付款，其票據(jù)權(quán)利是否消滅？并說(shuō)明理由。
正確答案:
（1）甲企業(yè)的簽章包括：與預(yù)留銀行簽章一致的財(cái)務(wù)專用章或者公章，加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽名或者蓋章（P446）
（2）支票無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，出票人在票據(jù)上的簽章不符合法律規(guī)定的，票據(jù)無(wú)效（P427） 來(lái)源：www.examda.com
（3）該支票有效。根據(jù)規(guī)定，支票的金額、收款人名稱，可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記（P442）
（4）乙企業(yè)的票據(jù)權(quán)利不消滅。根據(jù)規(guī)定，支票的持票人對(duì)出票人的權(quán)利。自出票之日起6個(gè)月。在本題中，該支票的出票日期為2004年4月1日，因此持票人乙企業(yè)于2004年4月18日行使票據(jù)權(quán)利時(shí)，其票據(jù)權(quán)利并未消滅（P424）
六、綜合題一
1、1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書(shū)面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬(wàn)元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬(wàn)元，其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨幣出資4萬(wàn)元；（2）甲乙丙丁按2：2：1：1的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同及代銷(xiāo)合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：（1） 合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于1999年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。（2） 1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷(xiāo)合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對(duì)該公司合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)力。（3） 2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬(wàn)元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)企業(yè)人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4） 2001年4月，合伙人乙在于D公司買(mǎi)賣(mài)合同中，無(wú)法清償D公司的到期債務(wù)8萬(wàn)元。D公司于2001年6向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：（1） 甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。（2） 甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷(xiāo)合同是否有效？并說(shuō)明理由。（3） 甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（4） 丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（5） 丁的主張是否成立？并說(shuō)明理由。如果丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？（6） 戊的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（7） 經(jīng)營(yíng)管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（8） 合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)的中全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法院規(guī)定？并說(shuō)前理由。（9） 合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應(yīng)符合哪些條件？
正確答案:
（1） 甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供提保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)，“以合伙企業(yè)名義為個(gè)人提供擔(dān)?！薄ⅰ捌溉魏匣锶艘酝獾娜藫?dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員”時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。
（2） 甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷(xiāo)合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公司簽訂的代銷(xiāo)合同有效。
（3） 甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
（4） 丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。
（5） 丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬(wàn)元。退伙人?。▽?duì)外）對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。
（6） 戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（7） A的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無(wú)需對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（8） 合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定 。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。
（9） 合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙前應(yīng)滿足以下條件：1.合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限；2.合伙人退伙不會(huì)給合伙企業(yè)的事務(wù)造成不利影響；3.應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。
七、綜合題二
1、大華公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）2004年3月20日收到乙公司的產(chǎn)品推薦材料。材料上主要介紹了乙公司所生產(chǎn)的A產(chǎn)品的質(zhì)量、性能及主要技術(shù)參數(shù)等常規(guī)資料。4月10日甲公司以電傳方式向乙公司提出以下購(gòu)貨：（1）購(gòu)買(mǎi)A產(chǎn)品200箱，每箱50件，每箱價(jià)格8000元，運(yùn)費(fèi)由供貨方負(fù)擔(dān)，乙方分兩次供貨，分別于5月5日，5月25日前各供貨100箱；（2）產(chǎn)品質(zhì)量、性能符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)；（3）產(chǎn)品運(yùn)到甲方后，經(jīng)驗(yàn)收無(wú)誤，甲方支付第一批貨物貨款的70％，待第二批貨到后，甲方付第一批款并支付第二批貨物60％的款項(xiàng)，最后40％的欠款于6月25日前一次付清。 4月16日乙方以電傳方式回電給甲方，內(nèi)容如下：（1）對(duì)甲方關(guān)于訂貨數(shù)量、質(zhì)量、運(yùn)費(fèi)和付款方式均無(wú)異議；（2）A產(chǎn)品每箱價(jià)格不低于8500元；（3）必須提供可靠的保證。 4月18日甲方書(shū)面通知乙方，內(nèi)容如下：（1）乙方提出的價(jià)格可以接受，其他條件不變；（2）甲方以房產(chǎn)價(jià)格90萬(wàn)元提供抵押擔(dān)保，并附丙同意對(duì)該項(xiàng)交易債權(quán)提供擔(dān)保的書(shū)面承諾；（3）任何一方違約均按總標(biāo)的10％支付違約金。 4月21日，乙方通知甲方接受甲方提出的兩種擔(dān)保方式和違約金條款。并于當(dāng)日辦妥了抵押房產(chǎn)登記手續(xù)。 5月5日，乙方將第一批貨物運(yùn)到甲方。甲方支付該批貨物70％的貨款。 5月25日，乙方將第二第貨物運(yùn)到甲方，甲方以目前A產(chǎn)品市場(chǎng)滯銷(xiāo)，當(dāng)初簽訂合同時(shí)對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解，該合同應(yīng)予撤銷(xiāo)為由，拒付第二批貨款，并要求撤銷(xiāo)該合同，乙方不同意。 6月25日，甲方仍未支付應(yīng)于5月25日支付的到期貨款，也未支付剩余所欠的余款。乙方多次向甲方要求付款未果。 9月20日，乙方向法院申請(qǐng)，追究擔(dān)保人的責(zé)任，并放棄對(duì)抵押房產(chǎn)的受償權(quán)，要求由擔(dān)保人丙支付甲所欠的所有貨款及違約金。丙認(rèn)為乙的要求超過(guò)了丙應(yīng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍。要求：根據(jù)以上資料，分析回答下列問(wèn)題：（1）甲、乙雙方的合同簽訂過(guò)程中，要約生效的時(shí)間是什么時(shí)候？合同于何時(shí)正式生效？（2）乙方拒絕甲方停止支付第二期貨款的要求是否合法？（3）丙方作為保證人，應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的金額是多少？（4）若丁欠甲200萬(wàn)元貨款，已于5月20日前到期，但故意拖欠時(shí)間，遲遲未能歸還給甲，甲怠于向丁追索到期債權(quán)，從而導(dǎo)致了甲未能按期歸還所欠乙的貨款，乙可以采取哪些保全措施，實(shí)施保全措施的前提是什么？
正確答案:
（1）要約生效時(shí)間為4月18日。4月21日承諾生效，故該合同于4月21日正式簽訂生效。
（2）乙方的要求合法，因?yàn)榧追骄芨敦浛畹睦碛刹怀闪?，甲方?duì)產(chǎn)品在市場(chǎng)的銷(xiāo)售情況預(yù)測(cè)不準(zhǔn)確，屬于內(nèi)部管理決策失誤，與對(duì)合同內(nèi)容理解失誤無(wú)關(guān)。
（3）丙方承擔(dān)保證的金額應(yīng)為該合同責(zé)任的總金額（包括價(jià)款、違約金、賠償金）扣除抵押房產(chǎn)價(jià)值后的余額。金額計(jì)算如下：200×0.85×（1＋10％）－90＝97（萬(wàn)元）
（4）乙可以行使代位權(quán)，請(qǐng)求法院同意讓丁將欠甲的部分貨款直接歸還給乙，以抵償甲欠乙的貨款。
行使代位權(quán)的前提是：
① 債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系已經(jīng)到期，債務(wù)人已陷于遲延支付；
② 債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)，而且是非專屬債務(wù)人自身的權(quán)利；
③ 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)；
④ 因債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，損害到對(duì)債權(quán)人履行債務(wù)。