（一）國(guó)有企業(yè)火炬化工廠與另外一國(guó)有企業(yè)火星化工原料廠決定共同作為發(fā)起股份有限公司。股份有限公司章程規(guī)定公司注冊(cè)資本為人民幣 5 千萬(wàn)元。火炬化工廠以廠房、機(jī)器設(shè)備和土地使用權(quán)出資，評(píng)估作價(jià) 400 萬(wàn)元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià) 200 萬(wàn)元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標(biāo)及專(zhuān)利技術(shù)出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià) 1100 萬(wàn)元，該專(zhuān)利技術(shù)并非高新技術(shù)。公司將以募集方式設(shè)立，除了發(fā)起人按規(guī)定認(rèn)購(gòu)的股份以外，其余股份準(zhǔn)備向社會(huì)公開(kāi)募集。
試分析：
1．發(fā)起人是否符合法定人數(shù) ?
2．公司注冊(cè)資本是否符合法定最低限額 ?
3．發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定 ?
4．股份的公開(kāi)募集是否符合《公司法》的規(guī)定 ?
（二）F股份有限公司是1999年4月成立的新企業(yè)，其發(fā)行的股票經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，允許其上市交易。2000年9月，董事會(huì)考慮到公司近期不太景氣，在2000年的前六個(gè)月處于虧損狀態(tài)，公司董事會(huì)向股東大會(huì)提議發(fā)行新股50萬(wàn)元，每股面值10元，股票以票面金額面值出售。股東大會(huì)做出發(fā)行新股的決議后，在2000年10月，公司即在報(bào)紙上刊登發(fā)行新股的公告。
試分析：
1．公司發(fā)行新股的條件是什么？
2．F公司發(fā)行新股的行為是否符合法律規(guī)定？
3．有關(guān)部門(mén)應(yīng)如何處理此案？
答案：
（一）
1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，但國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的發(fā)起人可以少于 5 人。
2．股份有限公司注冊(cè)資本的法定最低限額為人民幣 1 千萬(wàn)元。該擬設(shè)立股份有限公司 5千萬(wàn)元注冊(cè)資本符合規(guī)定。
3．工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過(guò)公司出資資本的 20%, 而火炬廠的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)已超過(guò)了注冊(cè)資本的 20%, 不符合法律規(guī)定。
4．《公司法》規(guī)定以募集方式設(shè)立公司的 , 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份 總數(shù)的35%o兩個(gè)發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未達(dá)到這一要求，因此不符合《公司法》規(guī)定。
（二）
1．《公司法》第137條規(guī)定了下列新股發(fā)行應(yīng)具備的條件：
（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；
（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。公司以當(dāng)年利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本向原有股東發(fā)行新股而不另收股款，不以新股發(fā)行前3年連續(xù)向股東分配利潤(rùn)為必要條件。
（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載?！柏?cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件”包括會(huì)計(jì)憑證、賬簿、報(bào)表及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等。“虛假記載”指故意的隱瞞重大事實(shí)和不實(shí)陳述。
（4）公司的預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)到同期銀行的存款率。只有具備了上述條件后，公司才有可能發(fā)行新股。
2．公司發(fā)行新股應(yīng)由股東大會(huì)以特別決議的方式通過(guò)，股東大會(huì)在決議中應(yīng)當(dāng)明確新股的種類(lèi)和數(shù)額，新股的發(fā)行價(jià)格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類(lèi)及數(shù)額。股東大會(huì)做出新股發(fā)行的決議后，董事會(huì)必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。屬于向社會(huì)公開(kāi)募集的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)。F公司不經(jīng)批準(zhǔn)擅自募集新股是違法行為。
3．《公司法》第210條規(guī)定：“未經(jīng)本法規(guī)定的有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司債券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金及利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款?！?BR> 本案中F公司2000年度上半年虧損，不具備發(fā)行新股的條件，而且為規(guī)避法律沒(méi)有報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，違法情況嚴(yán)重，國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)應(yīng)對(duì)其實(shí)行處罰，根據(jù)《公司法》第210條的規(guī)定，對(duì)F公司處以3萬(wàn)至30萬(wàn)元的罰款。此外，還應(yīng)對(duì)違法行為直接負(fù)有責(zé)任的公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，要視其違法責(zé)任的大小，給予警告或罰款。
試分析：
1．發(fā)起人是否符合法定人數(shù) ?
2．公司注冊(cè)資本是否符合法定最低限額 ?
3．發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定 ?
4．股份的公開(kāi)募集是否符合《公司法》的規(guī)定 ?
（二）F股份有限公司是1999年4月成立的新企業(yè)，其發(fā)行的股票經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，允許其上市交易。2000年9月，董事會(huì)考慮到公司近期不太景氣，在2000年的前六個(gè)月處于虧損狀態(tài)，公司董事會(huì)向股東大會(huì)提議發(fā)行新股50萬(wàn)元，每股面值10元，股票以票面金額面值出售。股東大會(huì)做出發(fā)行新股的決議后，在2000年10月，公司即在報(bào)紙上刊登發(fā)行新股的公告。
試分析：
1．公司發(fā)行新股的條件是什么？
2．F公司發(fā)行新股的行為是否符合法律規(guī)定？
3．有關(guān)部門(mén)應(yīng)如何處理此案？
答案：
（一）
1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，但國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的發(fā)起人可以少于 5 人。
2．股份有限公司注冊(cè)資本的法定最低限額為人民幣 1 千萬(wàn)元。該擬設(shè)立股份有限公司 5千萬(wàn)元注冊(cè)資本符合規(guī)定。
3．工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過(guò)公司出資資本的 20%, 而火炬廠的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)已超過(guò)了注冊(cè)資本的 20%, 不符合法律規(guī)定。
4．《公司法》規(guī)定以募集方式設(shè)立公司的 , 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份 總數(shù)的35%o兩個(gè)發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未達(dá)到這一要求，因此不符合《公司法》規(guī)定。
（二）
1．《公司法》第137條規(guī)定了下列新股發(fā)行應(yīng)具備的條件：
（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；
（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。公司以當(dāng)年利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本向原有股東發(fā)行新股而不另收股款，不以新股發(fā)行前3年連續(xù)向股東分配利潤(rùn)為必要條件。
（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載?！柏?cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件”包括會(huì)計(jì)憑證、賬簿、報(bào)表及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等。“虛假記載”指故意的隱瞞重大事實(shí)和不實(shí)陳述。
（4）公司的預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)到同期銀行的存款率。只有具備了上述條件后，公司才有可能發(fā)行新股。
2．公司發(fā)行新股應(yīng)由股東大會(huì)以特別決議的方式通過(guò)，股東大會(huì)在決議中應(yīng)當(dāng)明確新股的種類(lèi)和數(shù)額，新股的發(fā)行價(jià)格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類(lèi)及數(shù)額。股東大會(huì)做出新股發(fā)行的決議后，董事會(huì)必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。屬于向社會(huì)公開(kāi)募集的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)。F公司不經(jīng)批準(zhǔn)擅自募集新股是違法行為。
3．《公司法》第210條規(guī)定：“未經(jīng)本法規(guī)定的有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司債券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金及利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款?！?BR> 本案中F公司2000年度上半年虧損，不具備發(fā)行新股的條件，而且為規(guī)避法律沒(méi)有報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，違法情況嚴(yán)重，國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)應(yīng)對(duì)其實(shí)行處罰，根據(jù)《公司法》第210條的規(guī)定，對(duì)F公司處以3萬(wàn)至30萬(wàn)元的罰款。此外，還應(yīng)對(duì)違法行為直接負(fù)有責(zé)任的公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，要視其違法責(zé)任的大小，給予警告或罰款。