第四章 羅馬法
第一節(jié) 形成與發(fā)展
一.歷史背景
1. 政體
(1) 王政時(shí)代 由原始社會(huì)末期到國(guó)家社會(huì)的演變(國(guó)家尚未形成)。圖利烏斯改革,廢除原來(lái)以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的三個(gè)氏族部落,按地域原則把羅馬城劃分為四個(gè)區(qū)域,這次改革標(biāo)志著羅馬奴隸制國(guó)家的最終形成。到第七代王時(shí)才完成。
(2) 共和國(guó)時(shí)期 寡頭政體,兩個(gè)執(zhí)政官加上元老院,特殊時(shí)期從中確定一個(gè)*官,為期最多六個(gè)月。
(3) 帝政時(shí)期 即羅馬帝國(guó)時(shí)期
·前期:皇帝由元老院選舉,國(guó)家一分為二,即皇帝和元老院,屋大維號(hào)稱(chēng)“奧古斯都(元首)”
·后期:公元前395年,羅馬帝國(guó)一分為二,東羅馬帝國(guó)繼續(xù)維持奴隸制,后來(lái)成為拜占庭帝國(guó);西羅馬帝國(guó)為日爾曼人所滅,直接進(jìn)入封建制
二.羅馬法的產(chǎn)生
1. 平民和貴族的斗爭(zhēng),在很大程度上刺激和促進(jìn)羅馬國(guó)家和羅馬法的產(chǎn)生。
2. 胞族(庫(kù)里亞)即大家族的聯(lián)合;民眾大會(huì)——胞族大會(huì)——貴族大會(huì)(出現(xiàn)平民階層);平民包括早期被征服地區(qū)的居民和外來(lái)居民(非羅馬氏族成員,被排除于羅馬管理之外);平民義務(wù)有服兵役,納稅等。
3. 民眾大會(huì)——百人團(tuán)大會(huì)(兵員,軍伍大會(huì))。
4. 奧古斯都改革,標(biāo)志羅馬奴隸制國(guó)家的最終形成,羅馬法也隨之產(chǎn)生。
三.羅馬法的發(fā)展
1.《十二表法》的制定——迄今為止能夠斷定的羅馬法歷的第一部成文法
(1) 習(xí)慣法沒(méi)有文字規(guī)定,缺乏準(zhǔn)確性,貴族可以任意解釋?zhuān)灾蹓浩矫瘢黄矫癯袚?dān)太多義務(wù)。
(2) 平民繼續(xù)斗爭(zhēng),迫使元老院成立十人立法委員會(huì),制定《十二表法》
(3) 《十二表法》的篇目依次為:傳喚,審理,執(zhí)行……從中可見(jiàn)其諸法合體,私法為主,程序法先于實(shí)體法的特點(diǎn)。(程序法的規(guī)定在前,實(shí)體法的規(guī)定在后)。
(4) 平民強(qiáng)烈要求公布的內(nèi)容并不全面,但卻是平民反對(duì)貴族斗爭(zhēng)的勝利。
(5) 平民的最后一次勝利是在公元前287年,*長(zhǎng)官霍騰西阿公布一項(xiàng)法律,宣布平民會(huì)議的決議對(duì)全體公民具有約束力,從而使得平民最后贏(yíng)得了參與國(guó)家立法的權(quán)利。即地區(qū)大會(huì)上升為羅馬立法機(jī)關(guān)。
2. 市民法與萬(wàn)民法兩個(gè)體系的形成
從公元前三世紀(jì)始,羅馬法的主要特點(diǎn)仍然是市民法占統(tǒng)治地位,但羅馬法的另一新體系——萬(wàn)民法已逐漸興起。
(1) 市民法亦稱(chēng)公民法,僅適用于羅馬公民內(nèi)部,王政后期形成。以十二銅表法為基礎(chǔ),包括民眾大會(huì)和元老院所通過(guò)的決議以及習(xí)慣法。
(2) 統(tǒng)治階級(jí)設(shè)置裁判官(司法行政官吏,也參與司法實(shí)踐活動(dòng))裁判官通過(guò)發(fā)布“告示”制定的法律規(guī)范匯集成為“裁判官法”承審官是真正意義上的法官,承接審判案件。
(3) 在設(shè)立外事裁判官后形成萬(wàn)民法。
(4) 市民法:狹隘僵化的保護(hù);萬(wàn)民法則簡(jiǎn)易,靈活,不拘形式,開(kāi)放。
3. 法學(xué)家活動(dòng)的加強(qiáng)
(1) 羅馬帝國(guó)興盛時(shí)期也是羅馬法發(fā)展的古典時(shí)代。
(2) 職業(yè)的法學(xué)家階層公開(kāi)解答法律問(wèn)題進(jìn)行爭(zhēng)論。其任務(wù)如下:解答;編纂;訴訟;著述。
(3) 早期的羅馬法是深藏于祭祀們的神龕中的。 考試大論壇
(4) 奧古斯都時(shí)期,賦予若干法學(xué)家公開(kāi)解釋法律的特權(quán),成為羅馬法淵源之一,要求司法官吏完全按照法學(xué)家的解答判案。
(5) 具有改革精神的普羅庫(kù)爾學(xué)派和相對(duì)保守的薩比努斯學(xué)派。
(6) 法學(xué)教科書(shū)《法學(xué)階梯》。
(7) 蓋尤斯、伯比尼安、保羅士、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯,公元426年,東西羅馬頒布學(xué)說(shuō)《引證法》規(guī)定五大法學(xué)家對(duì)法律問(wèn)題的解答和著作具有法律效力。
(8) 遇有成文法未規(guī)定的問(wèn)題均按五位法學(xué)家的著述解決;五位法學(xué)家對(duì)同一問(wèn)題意見(jiàn)不一致時(shí),采其多數(shù)主張;意見(jiàn)均橫時(shí),則以伯比尼安的著述為準(zhǔn);若伯比尼安的著述沒(méi)有涉及爭(zhēng)論的問(wèn)題,可選擇五位法學(xué)家中較為公正的意見(jiàn)。
(9) 這也限制了羅馬法,法學(xué)家,法學(xué)職業(yè)和知識(shí)的發(fā)展。
4.《國(guó)法大全》的編纂
(1) 查士丁尼組織法典編纂工作:《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令和元老院決議大全;《查士丁尼法學(xué)總論》又譯為《法學(xué)階梯》;《查士丁尼學(xué)說(shuō)匯纂》。
(2) 在上述法律匯編之后,法學(xué)家將查士丁尼的敕令匯編成冊(cè),稱(chēng)《查士丁尼新律》。
(3) 以上四部法律匯編統(tǒng)稱(chēng)《國(guó)法大全》或《民法大全》。
第二節(jié) 淵源 分類(lèi)和特征
一.淵源 采集者退散
1. 習(xí)慣法——《十二銅表法》的頒布,標(biāo)志羅馬法由習(xí)慣法進(jìn)入成文法階段
2. 各種議會(huì)制定的法律——不同于資本主義國(guó)家的議會(huì)。民眾大會(huì)、兵員大會(huì)和平民大會(huì)制定和通過(guò)的法律,是羅馬共和國(guó)時(shí)期主要的法律淵源
3. 元老院決議——元老院本質(zhì)上是資議機(jī)構(gòu),享有一定立法職能。帝政前期元老院決議是羅馬法重要淵源;后期名存實(shí)亡
4. 長(zhǎng)官告示——裁判官法
5. 皇帝敕令——帝政時(shí)期,敕諭、敕示(訓(xùn))、敕答、敕裁
6. 法學(xué)家的解答與著述
二.分類(lèi)
1. 私法與公法——
(1) 世界最早,對(duì)當(dāng)今影響明顯
(2) 由羅馬五大法學(xué)家之一的烏爾比安首先提出
(3) 涉及并保護(hù)公共利益 來(lái)源:考試大
(4) 羅馬法前期,公法范圍小,私法范圍大;后期,公法范圍擴(kuò)大,私法則縮小
(5) 公法規(guī)范帶有強(qiáng)制力;私法帶有任意性,協(xié)議性
2. 成文法與不成文法——依照法律的表現(xiàn)形式所作的劃分
3. 自然法、市民法和萬(wàn)民法——羅馬法的適用范圍
(1) 自然法,適用范圍極其廣泛,不是實(shí)在法而是理想的自然界的法則(自然規(guī)則),理念(論)上存在的法則
(2) 市民法,羅馬市民
(3) 萬(wàn)民法,羅馬境內(nèi)所有的各個(gè)民族
4. 市民法與長(zhǎng)官法——立法方式不同,長(zhǎng)官法主要是裁判官法
5. 人法、物法、訴訟法——法律規(guī)范的性質(zhì)內(nèi)容
三.基本特征
1. 私法極為發(fā)達(dá)完善,后世影響也很大;公法卻不甚發(fā)達(dá)
2. 原則性和靈活性的高度統(tǒng)一
3. 在世界古代法的范圍中是高度抽象概括的法
第三節(jié) 基本內(nèi)容
一.人法——涉及人的權(quán)利義務(wù)的基本規(guī)定。對(duì)在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體的人的規(guī)定
1. 自然人
(1) 法律地位:在很大程度上通過(guò)人格這種制度體現(xiàn)出來(lái)
(2) 人格:在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體(人)的資格人格
(3) 自由身份權(quán):自由權(quán)是自由實(shí)現(xiàn)自己意志的權(quán)利,是享有市民權(quán)和家庭權(quán)的前提條件和基礎(chǔ)。自由權(quán)的取得來(lái)自?xún)蓚€(gè)方面:一是生來(lái)自由人,父母是自由人,其子女也是自由人;二是解放自由人,奴隸由于獲得解放而取得自由人的身份,仍受一定限制,奴隸解放的方式有主人解放和法定解放。除自由人外,還有準(zhǔn)奴隸(即債務(wù)奴隸,被出賣(mài)的子女,角斗士),奴隸。羅馬法規(guī)定:身份從母,只要十月懷胎時(shí)一度成為自由人,孩子生來(lái)享受所有權(quán)利
(4) 市民法:市民法是羅馬公民所享有的特權(quán),包括公權(quán)和私權(quán)兩部分,只有真正意義上的羅馬市民能享有。公權(quán)指選舉權(quán)和被選舉權(quán)(榮譽(yù)權(quán)),參政權(quán),擔(dān)任國(guó)家公職權(quán)等。羅馬法根據(jù)市民權(quán)的有無(wú),將自由民分為市民,拉丁人和外來(lái)人。市民身分獲得方式:根據(jù)出生身分,從父,受胎那一刻父親的身份,非婚生,從母,母分娩的時(shí)刻;由于解放,市民根據(jù)法定方式解放出來(lái),奴隸獲得自由權(quán)后獲得市民權(quán);獎(jiǎng)賞。拉丁人分為三大類(lèi):古拉丁人(最早同羅馬人結(jié)為同盟,與羅馬人同種族,身份相對(duì)較高);殖民地拉丁人(拉丁人移民到羅馬,不享有公權(quán),除結(jié)婚權(quán)外享有一切私權(quán));優(yōu)尼亞拉丁人(解放拉丁人,不是拉丁族的,而是主人沒(méi)用合法程序解放的奴隸,只有自由權(quán),無(wú)市民權(quán)就被歸為優(yōu)尼亞拉丁人)。外國(guó)人不享有市民權(quán)
(5) 家庭權(quán):羅馬市民在其家庭中享有的權(quán)利。家父可代表全家獨(dú)立行使各種權(quán)利,稱(chēng)“自權(quán)人”;其他處于家父權(quán)利之下的人(妻、子、女)稱(chēng)“他權(quán)人”。
(6) 羅馬法規(guī)定:只有同時(shí)具有上述三種身份權(quán)的人,才能在法律上享有完全的權(quán)利能力,也才屬具備完整人格的人。上述三種身份權(quán)全部或部分喪失,人格即發(fā)生變化,羅馬法稱(chēng)之為“人格減等”或“人格變更”。
2. 法人
(1) 羅馬法的法人分社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人
(2) 前者以自然人的集合為成立的基礎(chǔ);后者以財(cái)產(chǎn)為其成立的基礎(chǔ)
(3) 基本特征:人員集合,最早有社團(tuán)資格的是國(guó)家;財(cái)產(chǎn)集合,不管什么人、多少人,最早有財(cái)團(tuán)資格的是寺院、慈善團(tuán)體
(4) 未繼承的遺產(chǎn)彌補(bǔ)法律欠缺
3. 婚姻家庭法——實(shí)行一夫一妻的家長(zhǎng)制家庭制度,婚姻制度經(jīng)歷了由“有夫權(quán)婚姻”向“無(wú)夫權(quán)婚姻”的演變過(guò)程
(1) 早期實(shí)行的是有夫權(quán)婚姻(要式婚姻)?;咎卣鳎赫煞蛳碛刑貦?quán),妻子無(wú)任何權(quán)利。婦女一旦結(jié)婚就和原家庭脫離關(guān)系,加入夫家,身分和子女一樣,繼承分額也和子女一樣。結(jié)婚方式有共食婚,買(mǎi)賣(mài)婚和時(shí)效婚
(2) 共和國(guó)后半期產(chǎn)生無(wú)夫權(quán)婚姻,分別財(cái)產(chǎn)制,對(duì)待子女平等,無(wú)家長(zhǎng)權(quán) 本文來(lái)源:考試大網(wǎng)
二. 物法
1.物與物權(quán)
(1)物
*物泛指除自由人以外存在于自然界的一切東西,凡對(duì)人有用并能滿(mǎn)足人所需要的東西,都稱(chēng)為物。
*物的分類(lèi)有要式轉(zhuǎn)移物和略式移轉(zhuǎn)物(前者是少數(shù)重要財(cái)產(chǎn),必經(jīng)法定程序才行處,在意大利半島的土地、房屋、奴隸、牛、馬、驢等與人的生活生產(chǎn)密切聯(lián)系;后者可忽略轉(zhuǎn)移方式);可有物和不可有物(前者可構(gòu)成私人財(cái)產(chǎn);后者不可,但能構(gòu)成公共財(cái)產(chǎn));有體物和無(wú)體物(前者有一定形體,人可觸及;后者看不見(jiàn)摸不到,但有經(jīng)濟(jì)利益,如權(quán)力,繼承權(quán)、債權(quán),所有權(quán)被羅馬人視為有體物);動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)物(前者可自行移動(dòng)或用外力移動(dòng)不損害價(jià)值,莊稼成熟可收割買(mǎi)錢(qián);后者不可,莊稼未成熟收割就死)。
*神法物是與神有關(guān)的(神殿,寺院,墓碑,城墻);人法物是公共財(cái)產(chǎn)或全人類(lèi)共同擁有(街道,河流)。
(2)物權(quán)
*物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。
*物權(quán)的范圍和種類(lèi)皆由法律規(guī)定,而不是由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。
*劃分為自物權(quán)(物權(quán)標(biāo)底物屬于權(quán)利人本人);他物權(quán)(屬于他人)。
(3)所有權(quán)基本特性
*絕對(duì)性:所有人在法律允許的范圍內(nèi)可以任意處分其所有物,而不受任何限制
*排他性:一物不能同時(shí)有兩個(gè)所有權(quán),所有人有權(quán)禁止或排除他人在其所有物上進(jìn)行的任何干預(yù)
*永續(xù)性:所有權(quán)與其標(biāo)的物的命運(yùn)共始終,只要所有權(quán)人無(wú)消滅其所有物的意思,亦無(wú)毀滅其所有物的意外事故發(fā)生,其對(duì)該物的所有權(quán)將永遠(yuǎn)存在
(4)所有權(quán)形式
*市民法上的所有權(quán):所有權(quán)主體只能是羅馬公民;客體,狹窄,要式所有物;轉(zhuǎn)移方式是曼兮帕休式,僅用于買(mǎi)賣(mài)
*裁判官所有權(quán):主要在轉(zhuǎn)移方式上進(jìn)行彌補(bǔ)
*萬(wàn)民法上的所有權(quán)(外來(lái)人所有權(quán)):彌補(bǔ)主體缺陷 采集者退散
*外省土地所有權(quán):彌補(bǔ)客體缺陷
2.繼承法
*繼承是指死者人格的延續(xù)財(cái)產(chǎn)繼承是附屬的
*繼承原則:早期,概括繼承的原則,既包括他的人身權(quán)利和義務(wù),也包括財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)(浪費(fèi)人制度,揮霍財(cái)產(chǎn)的家長(zhǎng));后期,限定繼承的原則,償還父?jìng)牧x務(wù)僅局限于死者財(cái)產(chǎn)本身,債務(wù)一旦超過(guò)債權(quán)可宣布放棄繼承權(quán),即繼承人對(duì)被繼承人遺產(chǎn)的繼承的權(quán)利和義務(wù),僅以已經(jīng)登記在財(cái)產(chǎn)目錄范圍以?xún)?nèi)的遺產(chǎn)為限
*繼承方式——遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。早期遺囑必須在民眾大會(huì)公開(kāi)宣布其內(nèi)容,才有法律效力;裁判官時(shí)代,以書(shū)面形式并且有七人在遺囑上簽字才生效。特留分制度,為法定繼承人留下特定的財(cái)產(chǎn),否則遺囑不生效。法定繼承又稱(chēng)無(wú)遺囑繼承,指死者生前未立遺囑,而按照法律確定繼承人順序。必須在下面幾種情況下才能采用:被繼承人生前未立遺囑;雖立有遺囑,但由于某種原因而歸于無(wú)效;遺囑中指定的繼承人全部拒絕繼承。繼承順序:直系卑親屬;直系尊親屬及同胞兄弟姐妹;同父異母或同母異父的兄弟姐妹;其他旁系血親;配偶。前三個(gè)順序允許代位繼承,如代替父親繼承爺爺?shù)倪z產(chǎn),這種繼承順序在《十二表法》時(shí)期盛行。
*繼承順序——早期局限于宗親(以父姓為基礎(chǔ)的親屬團(tuán)體)。第一順序的繼承人:當(dāng)然繼承人,包括子女、妻子,不包括被他人收養(yǎng)的子女、出嫁的女兒、釋放了的子女,裁判官法對(duì)繼承順序進(jìn)行改革,承認(rèn)解放的收養(yǎng)的子女也具有一定繼承權(quán),又進(jìn)一步承認(rèn)(出嫁的)女兒的繼承權(quán);第二順序的繼承人,宗親,親等近的排斥親等遠(yuǎn)的繼承人的繼承權(quán);第三順序的繼承人,族親,同姓氏、氏族、祖先的親屬。親等是衡量親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的等級(jí),直系是你產(chǎn)生的和產(chǎn)生你的,世界范圍計(jì)算親等的兩種方法:羅馬法上的和教會(huì)法上的,例如,我和侄子的親等,雙方都上數(shù)到同源祖先,羅馬法上是三等親,教會(huì)法上是二等親。
3.債權(quán)——債是依國(guó)法得使他人為一定給付的法鎖,法鎖是指特定的雙方當(dāng)事人之間用法律連結(jié)和約束,給付是債務(wù)人履行義務(wù)的行為
債發(fā)生的依據(jù)(原因)——
*契約:要物契約要求轉(zhuǎn)移標(biāo)的物才能成立;口頭契約要求雙方說(shuō)特定的語(yǔ)言,是要式契約的一種;文書(shū)契約是家長(zhǎng)把借出的錢(qián)登載于帳簿;合意契約只要雙方當(dāng)事人就設(shè)立契約意思一致即可
*準(zhǔn)契約:雖未訂立契約,但僅因一方當(dāng)事人的行為而產(chǎn)生與契約相同效果的法律關(guān)系,主要包括無(wú)因管理(管理人未受到對(duì)方委托而主動(dòng)對(duì)對(duì)方事務(wù)進(jìn)行管理)
,不當(dāng)?shù)美?BR> *私犯:侵犯他人人身或財(cái)產(chǎn)的行為。盜竊(竊取他人財(cái)物為己有,或竊用、竊占他人財(cái)物);強(qiáng)盜(以暴力非法攫取他人財(cái)物的行為);對(duì)物私犯(非法損害或破壞他人的財(cái)物);對(duì)人私犯(加害他人身體,名譽(yù),人格)
*準(zhǔn)私犯:類(lèi)似私犯而未列入私犯的侵權(quán)行為
三.訴訟法
1. 訴訟分為公訴和私訴。公訴是對(duì)直接損害國(guó)家利益的案件的審理,私訴是根據(jù)個(gè)人的申訴,對(duì)有關(guān)私人利益的案件的審理。
2. 訴訟程序——
(1) 法定訴訟:羅馬國(guó)家最古老的訴訟程序,盛行于共和國(guó)前期,只適用羅馬市民,整個(gè)程序分為法律審查與事實(shí)審查,依照裁判官的意見(jiàn)要點(diǎn),由民選的承審官判決
(2) 程式訴訟:盛行于共和國(guó)后期和帝政前一百年,程式是記錄雙方當(dāng)事人爭(zhēng)執(zhí)要點(diǎn)的書(shū)狀。裁判官主持法律審,承審官主持判決
(3) 特別訴訟(非常訴訟):開(kāi)始于羅馬帝國(guó)初期,在帝國(guó)后期成為的訴訟制度。訴訟過(guò)程自始至終由一個(gè)官吏(皇帝親自選任)來(lái)?yè)?dān)任,原告無(wú)須傳喚證人、被告。而由官府負(fù)責(zé)?!绦蛉找婧?jiǎn)單;公益救助色彩加強(qiáng)
四.歷史地位
1. 對(duì)中世紀(jì)產(chǎn)生很大影響,使許多國(guó)家接受這一法律思想
2. 羅馬三次征服世界:武力,羅馬帝國(guó)滅亡;宗教,宗教改革;法律,至盡仍影響
3. 簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)社會(huì)最完備的法律。羅馬法結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)
4. 從羅馬法復(fù)興角度,中世紀(jì)后期羅馬法復(fù)興在很大程度上奠定了羅馬法對(duì)后世的影響。日耳曼法、教會(huì)法、粗俗的羅馬法→優(yōu)士丁尼編纂的高度發(fā)達(dá)的羅馬法(適于保護(hù)商品經(jīng)濟(jì))
(1) 興起于意大利,在其亞馬菲城發(fā)現(xiàn)優(yōu)士丁尼的《學(xué)說(shuō)匯纂》的原稿,引起意大利法學(xué)家研究羅馬的興趣。波倫亞大學(xué)以注釋為主要教學(xué)方法。伊爾納留斯為創(chuàng)始人的注釋法學(xué)派和評(píng)論法學(xué)派(后期注釋法學(xué)派)
(2) 德國(guó)扮演重要角色,皇帝宣布羅馬法為普通法,相對(duì)于各封建地方法而言,從帝國(guó)法院到地方普通法院統(tǒng)一適用羅馬法
(3) 法國(guó),其南部形成羅馬法(成文法)區(qū);北部商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展較晚,為習(xí)慣法區(qū)。總體上習(xí)慣法仍占統(tǒng)治地位——不僅為市民階層提供現(xiàn)實(shí)法律依據(jù),而且對(duì)資本主義發(fā)展、統(tǒng)一的資本主義國(guó)家,國(guó)家主權(quán)意識(shí)的形成有重大影響,同時(shí)促進(jìn)羅馬法自身體系的重大發(fā)展,概念科學(xué),體系嚴(yán)謹(jǐn)
(4) 羅馬法對(duì)于近現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法律的影響①大陸法系對(duì)羅馬法的繼承更為明顯,對(duì)發(fā)展和創(chuàng)制法律的方法的繼承②英美法系:衡平法(羅馬法不系統(tǒng)的新的應(yīng)用)民法的概念問(wèn)題,現(xiàn)代民法借用市民法概念;公法、私法的基本劃分;司法體系問(wèn)題,人、物、訴訟(羅馬法劃分體系);司法平等的觀(guān)念與原則問(wèn)題;所有權(quán)概念及其基本原則,人對(duì)物的最完全的控制和支配權(quán)利;訴訟制度,辯護(hù)、陪審、公開(kāi)審判制度等。
第一節(jié) 形成與發(fā)展
一.歷史背景
1. 政體
(1) 王政時(shí)代 由原始社會(huì)末期到國(guó)家社會(huì)的演變(國(guó)家尚未形成)。圖利烏斯改革,廢除原來(lái)以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的三個(gè)氏族部落,按地域原則把羅馬城劃分為四個(gè)區(qū)域,這次改革標(biāo)志著羅馬奴隸制國(guó)家的最終形成。到第七代王時(shí)才完成。
(2) 共和國(guó)時(shí)期 寡頭政體,兩個(gè)執(zhí)政官加上元老院,特殊時(shí)期從中確定一個(gè)*官,為期最多六個(gè)月。
(3) 帝政時(shí)期 即羅馬帝國(guó)時(shí)期
·前期:皇帝由元老院選舉,國(guó)家一分為二,即皇帝和元老院,屋大維號(hào)稱(chēng)“奧古斯都(元首)”
·后期:公元前395年,羅馬帝國(guó)一分為二,東羅馬帝國(guó)繼續(xù)維持奴隸制,后來(lái)成為拜占庭帝國(guó);西羅馬帝國(guó)為日爾曼人所滅,直接進(jìn)入封建制
二.羅馬法的產(chǎn)生
1. 平民和貴族的斗爭(zhēng),在很大程度上刺激和促進(jìn)羅馬國(guó)家和羅馬法的產(chǎn)生。
2. 胞族(庫(kù)里亞)即大家族的聯(lián)合;民眾大會(huì)——胞族大會(huì)——貴族大會(huì)(出現(xiàn)平民階層);平民包括早期被征服地區(qū)的居民和外來(lái)居民(非羅馬氏族成員,被排除于羅馬管理之外);平民義務(wù)有服兵役,納稅等。
3. 民眾大會(huì)——百人團(tuán)大會(huì)(兵員,軍伍大會(huì))。
4. 奧古斯都改革,標(biāo)志羅馬奴隸制國(guó)家的最終形成,羅馬法也隨之產(chǎn)生。
三.羅馬法的發(fā)展
1.《十二表法》的制定——迄今為止能夠斷定的羅馬法歷的第一部成文法
(1) 習(xí)慣法沒(méi)有文字規(guī)定,缺乏準(zhǔn)確性,貴族可以任意解釋?zhuān)灾蹓浩矫瘢黄矫癯袚?dān)太多義務(wù)。
(2) 平民繼續(xù)斗爭(zhēng),迫使元老院成立十人立法委員會(huì),制定《十二表法》
(3) 《十二表法》的篇目依次為:傳喚,審理,執(zhí)行……從中可見(jiàn)其諸法合體,私法為主,程序法先于實(shí)體法的特點(diǎn)。(程序法的規(guī)定在前,實(shí)體法的規(guī)定在后)。
(4) 平民強(qiáng)烈要求公布的內(nèi)容并不全面,但卻是平民反對(duì)貴族斗爭(zhēng)的勝利。
(5) 平民的最后一次勝利是在公元前287年,*長(zhǎng)官霍騰西阿公布一項(xiàng)法律,宣布平民會(huì)議的決議對(duì)全體公民具有約束力,從而使得平民最后贏(yíng)得了參與國(guó)家立法的權(quán)利。即地區(qū)大會(huì)上升為羅馬立法機(jī)關(guān)。
2. 市民法與萬(wàn)民法兩個(gè)體系的形成
從公元前三世紀(jì)始,羅馬法的主要特點(diǎn)仍然是市民法占統(tǒng)治地位,但羅馬法的另一新體系——萬(wàn)民法已逐漸興起。
(1) 市民法亦稱(chēng)公民法,僅適用于羅馬公民內(nèi)部,王政后期形成。以十二銅表法為基礎(chǔ),包括民眾大會(huì)和元老院所通過(guò)的決議以及習(xí)慣法。
(2) 統(tǒng)治階級(jí)設(shè)置裁判官(司法行政官吏,也參與司法實(shí)踐活動(dòng))裁判官通過(guò)發(fā)布“告示”制定的法律規(guī)范匯集成為“裁判官法”承審官是真正意義上的法官,承接審判案件。
(3) 在設(shè)立外事裁判官后形成萬(wàn)民法。
(4) 市民法:狹隘僵化的保護(hù);萬(wàn)民法則簡(jiǎn)易,靈活,不拘形式,開(kāi)放。
3. 法學(xué)家活動(dòng)的加強(qiáng)
(1) 羅馬帝國(guó)興盛時(shí)期也是羅馬法發(fā)展的古典時(shí)代。
(2) 職業(yè)的法學(xué)家階層公開(kāi)解答法律問(wèn)題進(jìn)行爭(zhēng)論。其任務(wù)如下:解答;編纂;訴訟;著述。
(3) 早期的羅馬法是深藏于祭祀們的神龕中的。 考試大論壇
(4) 奧古斯都時(shí)期,賦予若干法學(xué)家公開(kāi)解釋法律的特權(quán),成為羅馬法淵源之一,要求司法官吏完全按照法學(xué)家的解答判案。
(5) 具有改革精神的普羅庫(kù)爾學(xué)派和相對(duì)保守的薩比努斯學(xué)派。
(6) 法學(xué)教科書(shū)《法學(xué)階梯》。
(7) 蓋尤斯、伯比尼安、保羅士、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯,公元426年,東西羅馬頒布學(xué)說(shuō)《引證法》規(guī)定五大法學(xué)家對(duì)法律問(wèn)題的解答和著作具有法律效力。
(8) 遇有成文法未規(guī)定的問(wèn)題均按五位法學(xué)家的著述解決;五位法學(xué)家對(duì)同一問(wèn)題意見(jiàn)不一致時(shí),采其多數(shù)主張;意見(jiàn)均橫時(shí),則以伯比尼安的著述為準(zhǔn);若伯比尼安的著述沒(méi)有涉及爭(zhēng)論的問(wèn)題,可選擇五位法學(xué)家中較為公正的意見(jiàn)。
(9) 這也限制了羅馬法,法學(xué)家,法學(xué)職業(yè)和知識(shí)的發(fā)展。
4.《國(guó)法大全》的編纂
(1) 查士丁尼組織法典編纂工作:《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令和元老院決議大全;《查士丁尼法學(xué)總論》又譯為《法學(xué)階梯》;《查士丁尼學(xué)說(shuō)匯纂》。
(2) 在上述法律匯編之后,法學(xué)家將查士丁尼的敕令匯編成冊(cè),稱(chēng)《查士丁尼新律》。
(3) 以上四部法律匯編統(tǒng)稱(chēng)《國(guó)法大全》或《民法大全》。
第二節(jié) 淵源 分類(lèi)和特征
一.淵源 采集者退散
1. 習(xí)慣法——《十二銅表法》的頒布,標(biāo)志羅馬法由習(xí)慣法進(jìn)入成文法階段
2. 各種議會(huì)制定的法律——不同于資本主義國(guó)家的議會(huì)。民眾大會(huì)、兵員大會(huì)和平民大會(huì)制定和通過(guò)的法律,是羅馬共和國(guó)時(shí)期主要的法律淵源
3. 元老院決議——元老院本質(zhì)上是資議機(jī)構(gòu),享有一定立法職能。帝政前期元老院決議是羅馬法重要淵源;后期名存實(shí)亡
4. 長(zhǎng)官告示——裁判官法
5. 皇帝敕令——帝政時(shí)期,敕諭、敕示(訓(xùn))、敕答、敕裁
6. 法學(xué)家的解答與著述
二.分類(lèi)
1. 私法與公法——
(1) 世界最早,對(duì)當(dāng)今影響明顯
(2) 由羅馬五大法學(xué)家之一的烏爾比安首先提出
(3) 涉及并保護(hù)公共利益 來(lái)源:考試大
(4) 羅馬法前期,公法范圍小,私法范圍大;后期,公法范圍擴(kuò)大,私法則縮小
(5) 公法規(guī)范帶有強(qiáng)制力;私法帶有任意性,協(xié)議性
2. 成文法與不成文法——依照法律的表現(xiàn)形式所作的劃分
3. 自然法、市民法和萬(wàn)民法——羅馬法的適用范圍
(1) 自然法,適用范圍極其廣泛,不是實(shí)在法而是理想的自然界的法則(自然規(guī)則),理念(論)上存在的法則
(2) 市民法,羅馬市民
(3) 萬(wàn)民法,羅馬境內(nèi)所有的各個(gè)民族
4. 市民法與長(zhǎng)官法——立法方式不同,長(zhǎng)官法主要是裁判官法
5. 人法、物法、訴訟法——法律規(guī)范的性質(zhì)內(nèi)容
三.基本特征
1. 私法極為發(fā)達(dá)完善,后世影響也很大;公法卻不甚發(fā)達(dá)
2. 原則性和靈活性的高度統(tǒng)一
3. 在世界古代法的范圍中是高度抽象概括的法
第三節(jié) 基本內(nèi)容
一.人法——涉及人的權(quán)利義務(wù)的基本規(guī)定。對(duì)在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體的人的規(guī)定
1. 自然人
(1) 法律地位:在很大程度上通過(guò)人格這種制度體現(xiàn)出來(lái)
(2) 人格:在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體(人)的資格人格
(3) 自由身份權(quán):自由權(quán)是自由實(shí)現(xiàn)自己意志的權(quán)利,是享有市民權(quán)和家庭權(quán)的前提條件和基礎(chǔ)。自由權(quán)的取得來(lái)自?xún)蓚€(gè)方面:一是生來(lái)自由人,父母是自由人,其子女也是自由人;二是解放自由人,奴隸由于獲得解放而取得自由人的身份,仍受一定限制,奴隸解放的方式有主人解放和法定解放。除自由人外,還有準(zhǔn)奴隸(即債務(wù)奴隸,被出賣(mài)的子女,角斗士),奴隸。羅馬法規(guī)定:身份從母,只要十月懷胎時(shí)一度成為自由人,孩子生來(lái)享受所有權(quán)利
(4) 市民法:市民法是羅馬公民所享有的特權(quán),包括公權(quán)和私權(quán)兩部分,只有真正意義上的羅馬市民能享有。公權(quán)指選舉權(quán)和被選舉權(quán)(榮譽(yù)權(quán)),參政權(quán),擔(dān)任國(guó)家公職權(quán)等。羅馬法根據(jù)市民權(quán)的有無(wú),將自由民分為市民,拉丁人和外來(lái)人。市民身分獲得方式:根據(jù)出生身分,從父,受胎那一刻父親的身份,非婚生,從母,母分娩的時(shí)刻;由于解放,市民根據(jù)法定方式解放出來(lái),奴隸獲得自由權(quán)后獲得市民權(quán);獎(jiǎng)賞。拉丁人分為三大類(lèi):古拉丁人(最早同羅馬人結(jié)為同盟,與羅馬人同種族,身份相對(duì)較高);殖民地拉丁人(拉丁人移民到羅馬,不享有公權(quán),除結(jié)婚權(quán)外享有一切私權(quán));優(yōu)尼亞拉丁人(解放拉丁人,不是拉丁族的,而是主人沒(méi)用合法程序解放的奴隸,只有自由權(quán),無(wú)市民權(quán)就被歸為優(yōu)尼亞拉丁人)。外國(guó)人不享有市民權(quán)
(5) 家庭權(quán):羅馬市民在其家庭中享有的權(quán)利。家父可代表全家獨(dú)立行使各種權(quán)利,稱(chēng)“自權(quán)人”;其他處于家父權(quán)利之下的人(妻、子、女)稱(chēng)“他權(quán)人”。
(6) 羅馬法規(guī)定:只有同時(shí)具有上述三種身份權(quán)的人,才能在法律上享有完全的權(quán)利能力,也才屬具備完整人格的人。上述三種身份權(quán)全部或部分喪失,人格即發(fā)生變化,羅馬法稱(chēng)之為“人格減等”或“人格變更”。
2. 法人
(1) 羅馬法的法人分社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人
(2) 前者以自然人的集合為成立的基礎(chǔ);后者以財(cái)產(chǎn)為其成立的基礎(chǔ)
(3) 基本特征:人員集合,最早有社團(tuán)資格的是國(guó)家;財(cái)產(chǎn)集合,不管什么人、多少人,最早有財(cái)團(tuán)資格的是寺院、慈善團(tuán)體
(4) 未繼承的遺產(chǎn)彌補(bǔ)法律欠缺
3. 婚姻家庭法——實(shí)行一夫一妻的家長(zhǎng)制家庭制度,婚姻制度經(jīng)歷了由“有夫權(quán)婚姻”向“無(wú)夫權(quán)婚姻”的演變過(guò)程
(1) 早期實(shí)行的是有夫權(quán)婚姻(要式婚姻)?;咎卣鳎赫煞蛳碛刑貦?quán),妻子無(wú)任何權(quán)利。婦女一旦結(jié)婚就和原家庭脫離關(guān)系,加入夫家,身分和子女一樣,繼承分額也和子女一樣。結(jié)婚方式有共食婚,買(mǎi)賣(mài)婚和時(shí)效婚
(2) 共和國(guó)后半期產(chǎn)生無(wú)夫權(quán)婚姻,分別財(cái)產(chǎn)制,對(duì)待子女平等,無(wú)家長(zhǎng)權(quán) 本文來(lái)源:考試大網(wǎng)
二. 物法
1.物與物權(quán)
(1)物
*物泛指除自由人以外存在于自然界的一切東西,凡對(duì)人有用并能滿(mǎn)足人所需要的東西,都稱(chēng)為物。
*物的分類(lèi)有要式轉(zhuǎn)移物和略式移轉(zhuǎn)物(前者是少數(shù)重要財(cái)產(chǎn),必經(jīng)法定程序才行處,在意大利半島的土地、房屋、奴隸、牛、馬、驢等與人的生活生產(chǎn)密切聯(lián)系;后者可忽略轉(zhuǎn)移方式);可有物和不可有物(前者可構(gòu)成私人財(cái)產(chǎn);后者不可,但能構(gòu)成公共財(cái)產(chǎn));有體物和無(wú)體物(前者有一定形體,人可觸及;后者看不見(jiàn)摸不到,但有經(jīng)濟(jì)利益,如權(quán)力,繼承權(quán)、債權(quán),所有權(quán)被羅馬人視為有體物);動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)物(前者可自行移動(dòng)或用外力移動(dòng)不損害價(jià)值,莊稼成熟可收割買(mǎi)錢(qián);后者不可,莊稼未成熟收割就死)。
*神法物是與神有關(guān)的(神殿,寺院,墓碑,城墻);人法物是公共財(cái)產(chǎn)或全人類(lèi)共同擁有(街道,河流)。
(2)物權(quán)
*物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。
*物權(quán)的范圍和種類(lèi)皆由法律規(guī)定,而不是由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。
*劃分為自物權(quán)(物權(quán)標(biāo)底物屬于權(quán)利人本人);他物權(quán)(屬于他人)。
(3)所有權(quán)基本特性
*絕對(duì)性:所有人在法律允許的范圍內(nèi)可以任意處分其所有物,而不受任何限制
*排他性:一物不能同時(shí)有兩個(gè)所有權(quán),所有人有權(quán)禁止或排除他人在其所有物上進(jìn)行的任何干預(yù)
*永續(xù)性:所有權(quán)與其標(biāo)的物的命運(yùn)共始終,只要所有權(quán)人無(wú)消滅其所有物的意思,亦無(wú)毀滅其所有物的意外事故發(fā)生,其對(duì)該物的所有權(quán)將永遠(yuǎn)存在
(4)所有權(quán)形式
*市民法上的所有權(quán):所有權(quán)主體只能是羅馬公民;客體,狹窄,要式所有物;轉(zhuǎn)移方式是曼兮帕休式,僅用于買(mǎi)賣(mài)
*裁判官所有權(quán):主要在轉(zhuǎn)移方式上進(jìn)行彌補(bǔ)
*萬(wàn)民法上的所有權(quán)(外來(lái)人所有權(quán)):彌補(bǔ)主體缺陷 采集者退散
*外省土地所有權(quán):彌補(bǔ)客體缺陷
2.繼承法
*繼承是指死者人格的延續(xù)財(cái)產(chǎn)繼承是附屬的
*繼承原則:早期,概括繼承的原則,既包括他的人身權(quán)利和義務(wù),也包括財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)(浪費(fèi)人制度,揮霍財(cái)產(chǎn)的家長(zhǎng));后期,限定繼承的原則,償還父?jìng)牧x務(wù)僅局限于死者財(cái)產(chǎn)本身,債務(wù)一旦超過(guò)債權(quán)可宣布放棄繼承權(quán),即繼承人對(duì)被繼承人遺產(chǎn)的繼承的權(quán)利和義務(wù),僅以已經(jīng)登記在財(cái)產(chǎn)目錄范圍以?xún)?nèi)的遺產(chǎn)為限
*繼承方式——遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。早期遺囑必須在民眾大會(huì)公開(kāi)宣布其內(nèi)容,才有法律效力;裁判官時(shí)代,以書(shū)面形式并且有七人在遺囑上簽字才生效。特留分制度,為法定繼承人留下特定的財(cái)產(chǎn),否則遺囑不生效。法定繼承又稱(chēng)無(wú)遺囑繼承,指死者生前未立遺囑,而按照法律確定繼承人順序。必須在下面幾種情況下才能采用:被繼承人生前未立遺囑;雖立有遺囑,但由于某種原因而歸于無(wú)效;遺囑中指定的繼承人全部拒絕繼承。繼承順序:直系卑親屬;直系尊親屬及同胞兄弟姐妹;同父異母或同母異父的兄弟姐妹;其他旁系血親;配偶。前三個(gè)順序允許代位繼承,如代替父親繼承爺爺?shù)倪z產(chǎn),這種繼承順序在《十二表法》時(shí)期盛行。
*繼承順序——早期局限于宗親(以父姓為基礎(chǔ)的親屬團(tuán)體)。第一順序的繼承人:當(dāng)然繼承人,包括子女、妻子,不包括被他人收養(yǎng)的子女、出嫁的女兒、釋放了的子女,裁判官法對(duì)繼承順序進(jìn)行改革,承認(rèn)解放的收養(yǎng)的子女也具有一定繼承權(quán),又進(jìn)一步承認(rèn)(出嫁的)女兒的繼承權(quán);第二順序的繼承人,宗親,親等近的排斥親等遠(yuǎn)的繼承人的繼承權(quán);第三順序的繼承人,族親,同姓氏、氏族、祖先的親屬。親等是衡量親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的等級(jí),直系是你產(chǎn)生的和產(chǎn)生你的,世界范圍計(jì)算親等的兩種方法:羅馬法上的和教會(huì)法上的,例如,我和侄子的親等,雙方都上數(shù)到同源祖先,羅馬法上是三等親,教會(huì)法上是二等親。
3.債權(quán)——債是依國(guó)法得使他人為一定給付的法鎖,法鎖是指特定的雙方當(dāng)事人之間用法律連結(jié)和約束,給付是債務(wù)人履行義務(wù)的行為
債發(fā)生的依據(jù)(原因)——
*契約:要物契約要求轉(zhuǎn)移標(biāo)的物才能成立;口頭契約要求雙方說(shuō)特定的語(yǔ)言,是要式契約的一種;文書(shū)契約是家長(zhǎng)把借出的錢(qián)登載于帳簿;合意契約只要雙方當(dāng)事人就設(shè)立契約意思一致即可
*準(zhǔn)契約:雖未訂立契約,但僅因一方當(dāng)事人的行為而產(chǎn)生與契約相同效果的法律關(guān)系,主要包括無(wú)因管理(管理人未受到對(duì)方委托而主動(dòng)對(duì)對(duì)方事務(wù)進(jìn)行管理)
,不當(dāng)?shù)美?BR> *私犯:侵犯他人人身或財(cái)產(chǎn)的行為。盜竊(竊取他人財(cái)物為己有,或竊用、竊占他人財(cái)物);強(qiáng)盜(以暴力非法攫取他人財(cái)物的行為);對(duì)物私犯(非法損害或破壞他人的財(cái)物);對(duì)人私犯(加害他人身體,名譽(yù),人格)
*準(zhǔn)私犯:類(lèi)似私犯而未列入私犯的侵權(quán)行為
三.訴訟法
1. 訴訟分為公訴和私訴。公訴是對(duì)直接損害國(guó)家利益的案件的審理,私訴是根據(jù)個(gè)人的申訴,對(duì)有關(guān)私人利益的案件的審理。
2. 訴訟程序——
(1) 法定訴訟:羅馬國(guó)家最古老的訴訟程序,盛行于共和國(guó)前期,只適用羅馬市民,整個(gè)程序分為法律審查與事實(shí)審查,依照裁判官的意見(jiàn)要點(diǎn),由民選的承審官判決
(2) 程式訴訟:盛行于共和國(guó)后期和帝政前一百年,程式是記錄雙方當(dāng)事人爭(zhēng)執(zhí)要點(diǎn)的書(shū)狀。裁判官主持法律審,承審官主持判決
(3) 特別訴訟(非常訴訟):開(kāi)始于羅馬帝國(guó)初期,在帝國(guó)后期成為的訴訟制度。訴訟過(guò)程自始至終由一個(gè)官吏(皇帝親自選任)來(lái)?yè)?dān)任,原告無(wú)須傳喚證人、被告。而由官府負(fù)責(zé)?!绦蛉找婧?jiǎn)單;公益救助色彩加強(qiáng)
四.歷史地位
1. 對(duì)中世紀(jì)產(chǎn)生很大影響,使許多國(guó)家接受這一法律思想
2. 羅馬三次征服世界:武力,羅馬帝國(guó)滅亡;宗教,宗教改革;法律,至盡仍影響
3. 簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)社會(huì)最完備的法律。羅馬法結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)
4. 從羅馬法復(fù)興角度,中世紀(jì)后期羅馬法復(fù)興在很大程度上奠定了羅馬法對(duì)后世的影響。日耳曼法、教會(huì)法、粗俗的羅馬法→優(yōu)士丁尼編纂的高度發(fā)達(dá)的羅馬法(適于保護(hù)商品經(jīng)濟(jì))
(1) 興起于意大利,在其亞馬菲城發(fā)現(xiàn)優(yōu)士丁尼的《學(xué)說(shuō)匯纂》的原稿,引起意大利法學(xué)家研究羅馬的興趣。波倫亞大學(xué)以注釋為主要教學(xué)方法。伊爾納留斯為創(chuàng)始人的注釋法學(xué)派和評(píng)論法學(xué)派(后期注釋法學(xué)派)
(2) 德國(guó)扮演重要角色,皇帝宣布羅馬法為普通法,相對(duì)于各封建地方法而言,從帝國(guó)法院到地方普通法院統(tǒng)一適用羅馬法
(3) 法國(guó),其南部形成羅馬法(成文法)區(qū);北部商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展較晚,為習(xí)慣法區(qū)。總體上習(xí)慣法仍占統(tǒng)治地位——不僅為市民階層提供現(xiàn)實(shí)法律依據(jù),而且對(duì)資本主義發(fā)展、統(tǒng)一的資本主義國(guó)家,國(guó)家主權(quán)意識(shí)的形成有重大影響,同時(shí)促進(jìn)羅馬法自身體系的重大發(fā)展,概念科學(xué),體系嚴(yán)謹(jǐn)
(4) 羅馬法對(duì)于近現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法律的影響①大陸法系對(duì)羅馬法的繼承更為明顯,對(duì)發(fā)展和創(chuàng)制法律的方法的繼承②英美法系:衡平法(羅馬法不系統(tǒng)的新的應(yīng)用)民法的概念問(wèn)題,現(xiàn)代民法借用市民法概念;公法、私法的基本劃分;司法體系問(wèn)題,人、物、訴訟(羅馬法劃分體系);司法平等的觀(guān)念與原則問(wèn)題;所有權(quán)概念及其基本原則,人對(duì)物的最完全的控制和支配權(quán)利;訴訟制度,辯護(hù)、陪審、公開(kāi)審判制度等。