09年自考國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論筆記第四章

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第四章 國(guó)際服務(wù)貿(mào)易法
    第一節(jié) 國(guó)際服務(wù)貿(mào)易法概說
    一、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)將服務(wù)貿(mào)易定義為:
    (1)自一成員領(lǐng)土向任何其他成員領(lǐng)土提供服務(wù);
    (2)在一成員領(lǐng)土內(nèi)向任何其他成員的服務(wù)消費(fèi)者提供服務(wù);
    (3)一成員的服務(wù)提供者通過在任何其他成員領(lǐng)土內(nèi)的商業(yè)存在提供服務(wù);
    (4)一成員的服務(wù)提供者通過在任何其他成員領(lǐng)土內(nèi)的自然人存在提供服務(wù)。
    二、服務(wù)貿(mào)易可以分為四種類型,即:
    (1)跨境交付。指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向另一成員領(lǐng)土內(nèi)的消費(fèi)者提供服務(wù)。
    (2)境外消費(fèi)。指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向來自另一成員的消費(fèi)者提供服務(wù)。
    (3)商業(yè)存在。指一成員的服務(wù)提供者到另一成員境內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu),為后者領(lǐng)土內(nèi)的消費(fèi)者提供服務(wù)。
    這種類型的服務(wù)提供方式有兩個(gè)特點(diǎn):一是服務(wù)的提供者與消費(fèi)者在同一成員的領(lǐng)土內(nèi);二是服務(wù)的提供者必須移動(dòng),到消費(fèi)者所在國(guó)領(lǐng)土內(nèi)采取了設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)的方式,具有長(zhǎng)期性。商業(yè)存在是四種服務(wù)提供方式中最重要的方式。
    (4)自然人流動(dòng)。指一成員的服務(wù)提供者以自然人的身份到另一成員境內(nèi)提供服務(wù)。
    三、國(guó)際服務(wù)貿(mào)易與國(guó)際貨物貿(mào)易相比,主要體現(xiàn)出如下幾個(gè)方面的特征:
    第一,國(guó)際服務(wù)貿(mào)易具有無形性和不可儲(chǔ)存性;
    第二,國(guó)際服務(wù)貿(mào)易具有涉及法律、政策的復(fù)雜性;
    第三,貿(mào)易過程通常不涉及所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓,僅與生產(chǎn)要素的跨國(guó)界移動(dòng)有關(guān);
    第四,對(duì)服務(wù)貿(mào)易的管制主要不能通過海關(guān)監(jiān)督和征收關(guān)稅的方法進(jìn)行,但卻可以通過國(guó)內(nèi)法規(guī)和眾多其他行政機(jī)構(gòu)進(jìn)行。
    第二節(jié) GATS的法律體系和主要內(nèi)容
    一、GATS的法律體系
    GATS的法律體系由GATS的正文、GATS的附件、各成員關(guān)于市場(chǎng)準(zhǔn)入及國(guó)民待遇承諾表和部長(zhǎng)會(huì)議決議及諒解四個(gè)部分所構(gòu)成。
    GATS的正文包括前言及6個(gè)部分共29個(gè)條款。
    (一) GATS的正文
    第一部分:協(xié)定的適用范圍和服務(wù)貿(mào)易的定義;
    第二部分:一般義務(wù)和紀(jì)律;
    包括最惠國(guó)待遇、透明度及機(jī)密信息的披露、發(fā)展中國(guó)家的更多參與、經(jīng)濟(jì)一體化及勞動(dòng)力市場(chǎng)一體化協(xié)定、國(guó)內(nèi)法規(guī)、承認(rèn)、壟斷和專營(yíng)服務(wù)提供者、商業(yè)慣例、緊急保障措施、支付和轉(zhuǎn)移、保障國(guó)際收支的限制、政府采購、一般例外及安全例外、補(bǔ)貼等內(nèi)容。這些內(nèi)容構(gòu)成協(xié)定的核心部分。
    第三部分:具體承諾;
    包括市場(chǎng)準(zhǔn)入、國(guó)民待遇和附加承諾。
    第四部分:逐步自由化;
    包括具體承諾的談判、具體承諾減讓表和減讓表的修改。
    第五部分:機(jī)構(gòu)條款;
    主要規(guī)定了磋商、爭(zhēng)端解決和執(zhí)行、服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)、技術(shù)合作、與其他國(guó)際組織的關(guān)系。
    第六部分:最后條款。
    規(guī)定了成員方可拒絕給予協(xié)定項(xiàng)下利益的若干情況,對(duì)協(xié)議中的關(guān)鍵詞語下了定義,指出附件為協(xié)定的組成部分。
    (二) GATS的附件
    GATS的附件是協(xié)定的組成部分。包括:關(guān)于第2條豁免的附件、關(guān)于本協(xié)定項(xiàng)下提供服務(wù)的自然人流動(dòng)的附件、關(guān)于空運(yùn)服務(wù)的附件、關(guān)于金融服務(wù)的附件、關(guān)于金融服務(wù)的第二附件、關(guān)于海運(yùn)服務(wù)談判的附件、關(guān)于電信服務(wù)的附件和關(guān)于基礎(chǔ)電信談判的附件。
    (三)成員方關(guān)于市場(chǎng)準(zhǔn)入及國(guó)民待遇承諾
    承諾表包括水平承諾和具體承諾。
    二、GATS正文的主要內(nèi)容
    (一)最惠國(guó)待遇義務(wù)及其例外
    GATS第2條規(guī)定:關(guān)于本協(xié)定涵蓋的任何措施,每一成員給予任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇,應(yīng)立即和無條件的給予其他任何成員的同類服務(wù)和服務(wù)提供者。
    例外:
    第一, 申請(qǐng)義務(wù)豁免的例外。
    義務(wù)豁免的申請(qǐng)應(yīng)向服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)提出并由其在90天內(nèi)考慮后向部長(zhǎng)會(huì)議提交一份報(bào)告,部長(zhǎng)會(huì)議應(yīng)以3/4的多數(shù)成員作出決定。
    第二, 邊境地區(qū)交換服務(wù)的例外。
    一成員對(duì)鄰國(guó)提供了優(yōu)惠待遇可不必依最惠國(guó)待遇給予其他成員。
    第三,經(jīng)濟(jì)一體化及勞動(dòng)力市場(chǎng)一體化的例外。
    成員方為了達(dá)到經(jīng)濟(jì)和勞動(dòng)力市場(chǎng)一體化目標(biāo),可以簽訂雙邊或多邊的自由化服務(wù)貿(mào)易協(xié)定和勞動(dòng)力市場(chǎng)一體化協(xié)定,并作出某些特殊的安排,這些特殊的安排不受最惠國(guó)待遇義務(wù)的約束。
    第四, 政府采購例外。
    一成員以政府運(yùn)作為目的而對(duì)政府機(jī)構(gòu)提供的服務(wù),只要這種服務(wù)不是為了商業(yè)性轉(zhuǎn)售,或在用于商業(yè)性銷售的服務(wù)提供中使用,該項(xiàng)采購服務(wù)則不受最惠國(guó)規(guī)定的影響。
    (二)透明度義務(wù)及例外
    GATS第3條對(duì)透明度義務(wù)作出了規(guī)定,明確要求各成員應(yīng)盡如下義務(wù):
    第一,每一成員立即或至遲措施生效之時(shí)公布有關(guān)或影響協(xié)定的實(shí)施的所有普遍適用的措施;
    第二,每一成員采用與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的新法律、法規(guī)、行政準(zhǔn)則或?qū)ΜF(xiàn)有法律、法規(guī)、行政準(zhǔn)則的任何變更,都應(yīng)立即并至少每年一次通知服務(wù)貿(mào)易理事會(huì);
    第三,每一成員對(duì)任何其他成員就以上措施提出具體資料的要求應(yīng)立即予以答復(fù);
    第四, 每一成員應(yīng)在協(xié)定生效之日起2年內(nèi)(發(fā)展中國(guó)家成員經(jīng)同意可處長(zhǎng)一些)設(shè)立一個(gè)或多個(gè)咨詢點(diǎn),以方便其他成員查詢上述措施的執(zhí)行及索取具體資料。
    透明度義務(wù)的例外,即任何成員對(duì)那些一旦披露即會(huì)妨礙執(zhí)法或違背公共利益、安全利益或損害特定公私企業(yè)或個(gè)人合法商業(yè)利益的機(jī)密信息,則可以不予披露。
    (三)國(guó)內(nèi)法規(guī)合理性義務(wù)
    要求:首選,各成員在已作出具體承諾的部門中,應(yīng)確保所有影響服務(wù)貿(mào)易的普遍適用的措施以合理、客觀和公正的方式實(shí)施。其次,各成員應(yīng)維持或盡快設(shè)立司法、仲裁或行政機(jī)構(gòu)或程序,根據(jù)受影響的服務(wù)貿(mào)易提供者的請(qǐng)求,對(duì)影響服務(wù)貿(mào)易的行政決定進(jìn)行迅速審查,并在請(qǐng)求被證明合理的情況下提供適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。再次,任何成員實(shí)施的有關(guān)資格條件和程序、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和許可要求不致構(gòu)成不必要的服務(wù)貿(mào)易壁壘。最后,各成員的主管機(jī)關(guān)在對(duì)已作出具體承諾的某項(xiàng)服務(wù)進(jìn)行批準(zhǔn)時(shí),應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi),將有關(guān)申請(qǐng)的決定通知申請(qǐng)人。
    (四)市場(chǎng)準(zhǔn)入與國(guó)民待遇
    1.市場(chǎng)準(zhǔn)入
    對(duì)于市場(chǎng)準(zhǔn)入,每一成員對(duì)任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者給予的待遇,不得低于其在具體承諾減讓表中同意和列明的條款、限制和條件。
    一成員不得在其境內(nèi)或某一地區(qū)維持或采取的六項(xiàng)措施,除非有關(guān)措施已在承諾表中列明。這些措施:(1)限制服務(wù)提供者的數(shù)量;(2)限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總值;(3)限制服務(wù)業(yè)務(wù)的總數(shù)或服務(wù)產(chǎn)出總量;(4)限制特定服務(wù)部門或服務(wù)提供者雇用自然人的總數(shù)量;(5)限制或要求服務(wù)提供者通過特定形式的法律實(shí)體或合營(yíng)企業(yè)提供服務(wù);(6)以限制外國(guó)股權(quán)的百分比或限制單個(gè)或總體外國(guó)投資總額的方式限制外國(guó)資本的參與。
    2.國(guó)民待遇
    國(guó)民待遇是指每一成員在其承諾表所列的部門或分部門中,依該承諾表列明的條件和資格,給予任何其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇,應(yīng)不低于其給予本國(guó)同類服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇。
    GATS有關(guān)國(guó)民待遇的規(guī)定,具有三個(gè)特點(diǎn):首先,它并不當(dāng)然適用于所有服務(wù)部門,而僅適用于成員方在其承諾表中所列的部門,這顯然是一項(xiàng)有限制的國(guó)民待遇規(guī)定。其次,GATS的國(guó)民待遇規(guī)定,允許一成員給予任何其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者以“超國(guó)民待遇”,即高于國(guó)民的待遇。
    (五)逐步自由化
    自由化進(jìn)程的進(jìn)行應(yīng)適當(dāng)尊重各成員的國(guó)家政策目標(biāo)及其總體和各部門的發(fā)展水平,各個(gè)發(fā)展中國(guó)家成員應(yīng)有適當(dāng)?shù)撵`活性,允許其少開放一些部門或類型的交易,以符合其發(fā)展?fàn)顩r的方式逐步擴(kuò)大其市場(chǎng)準(zhǔn)入。
    三、GATS附件及部長(zhǎng)決議的主要內(nèi)容
    (一)關(guān)于自然人流動(dòng)問題
    (二)關(guān)于空運(yùn)服務(wù)問題
    (三)關(guān)于金融服務(wù)問題
    (四)關(guān)于電信服務(wù)問題
    (五)關(guān)于海運(yùn)服務(wù)問題
    第三節(jié) 烏拉圭回合后服務(wù)貿(mào)易談判的進(jìn)展
    第四節(jié) GATS規(guī)則與中國(guó)國(guó)際服務(wù)貿(mào)易法
    一、中國(guó)國(guó)際服務(wù)貿(mào)易立法現(xiàn)狀
    (一)關(guān)于基本原則和待遇標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定
    一是有條件開放市場(chǎng)原則。二是互惠對(duì)等原則。
    (二)關(guān)于服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入的規(guī)定
    關(guān)于市場(chǎng)準(zhǔn)入問題,主要由我國(guó)的外商投資企業(yè)法律、法規(guī)作出規(guī)定。
    二、中國(guó)對(duì)外開放服務(wù)貿(mào)易的法律承諾
    (一)承諾的部門和分部門
    中國(guó)對(duì)于《國(guó)際服務(wù)貿(mào)易分類表》中所列的11個(gè)大類僅承諾了9類。
    第8類健康與社會(huì)服務(wù)和第10類娛樂、文化與體育服務(wù),我國(guó)尚未作出承諾。
    (二)水平承諾
    水平承諾是指承諾表中列明對(duì)外開放的所有部門在商業(yè)存在和自然人流動(dòng)兩個(gè)方面對(duì)外資開放的程度。