一、證券發(fā)行的概念及主體
證券發(fā)行，是指經(jīng)批準(zhǔn)符合條件的發(fā)行人按照一定程序、以同一條件將有關(guān)證券發(fā)售給投資者的行為。
參與證券發(fā)行活動的主體包括：①證券發(fā)行者。這是指為籌集資金而發(fā)行證券的社會經(jīng)濟(jì)組織，它既是社會資金的需求者，也是證券的原始供應(yīng)者。在我國，可作為證券發(fā)行主體的有國務(wù)院及其所屬機(jī)構(gòu)，以銀行為核心的金融機(jī)構(gòu)，以股份有限公司為代表的企業(yè)組織。②證券承銷者。這是指按照承銷合同，為發(fā)行者包銷或代銷證券的承銷商。③證券投資者。這是指愿意用自己所有的資金購買發(fā)行者所發(fā)行的證券的自然人和法人。
二、證券發(fā)行方式
證券發(fā)行方式，按不同的標(biāo)準(zhǔn)可分成以下幾類：
第一，按證券的發(fā)行是否要通過承銷機(jī)構(gòu)，可分為直接發(fā)行與間接發(fā)行。直接發(fā)行是指證券發(fā)行人毋需通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的承銷而直接與證券購買人簽訂購買合同；間接發(fā)行是指證券發(fā)行人并不直接與購買人發(fā)生關(guān)系，而是通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷進(jìn)行發(fā)行。按照我國《證券法》的規(guī)定，股票發(fā)行必須采取間接發(fā)行的方式，而債券的發(fā)行，特別是企業(yè)債券的發(fā)行，則可選擇采取直接發(fā)行方式或間接發(fā)行方式。
第二，按發(fā)行對象的不同，可分為私募發(fā)行與公募發(fā)行。私募發(fā)行是指僅以特定的投資者為募集資金對象而進(jìn)行的證券發(fā)行。公募發(fā) 行是指證券發(fā)行人以同一條件向不特定的任何社會公眾和組織所進(jìn)行的證券發(fā)行。
第三，按證券發(fā)行時間的不同，可分為初次發(fā)行與再次發(fā)行。初次發(fā)行與再次發(fā)行是以同一種證券為基礎(chǔ)。在具體發(fā)行條件上，一般而言再次發(fā)行要受到比初次發(fā)行更多的條件的限制。比如，再次發(fā)行必須于初次發(fā)行結(jié)束后的一定期限內(nèi)才能進(jìn)行；初次發(fā)行如果沒有達(dá)到預(yù)期發(fā)行目標(biāo)，或初次發(fā)行所籌資金在使用上超出了核定的使用范圍，都將直接影響到同一種證券的再次發(fā)行。
三、證券發(fā)行審核
發(fā)行審核，指主管機(jī)關(guān)依法對發(fā)行人提交的發(fā)行證券的申請作出是否準(zhǔn)予發(fā)行的制度。關(guān)于發(fā)行審核，國際上主要有兩種體制，即注冊制和核準(zhǔn)制。
注冊制，又稱申報制或形式審查制，即政府對發(fā)行者發(fā)行證券，事先不作實質(zhì)條件的限制。發(fā)行者發(fā)行證券時，不但要完全、正確、真實地公開可供認(rèn)購者判斷的資料，而且要通過政府對要件的審查；發(fā)行者在申報后一定期間內(nèi)，若未被政府否定，即可發(fā)行證券。
注冊制的理論基礎(chǔ)是自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)說，制度基礎(chǔ)是高度發(fā)達(dá)的自治自律的市場經(jīng)濟(jì)。它是商品經(jīng)濟(jì)長期發(fā)展的歷史產(chǎn)物。注冊制的優(yōu)點是：減化政府實質(zhì)審查手續(xù)，節(jié)省募集資金時間，方便發(fā)行者及時募集到其所需資金。但它的弊端是：由于發(fā)行手續(xù)簡便，發(fā)行者往往會基于募集自己所求資金之考慮，而作出不利于投資者的行為。
核準(zhǔn)制，又稱實質(zhì)審查制，即發(fā)行者發(fā)行證券，不僅要真實公開全部的可供認(rèn)購者判斷的資料，并且要符合若干實質(zhì)條件，方可獲準(zhǔn)發(fā)行證券。換言之，證券主管機(jī)關(guān)有權(quán)依公司法和證券法規(guī)定的限制條件，對發(fā)行者作出的發(fā)行申請及呈報資料作實質(zhì)性價值審查，發(fā)行人獲得證券主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后，才能發(fā)行證券。
核準(zhǔn)制的目的是為了保護(hù)投資者利益，便于政府利用公務(wù)對證券發(fā)行作適當(dāng)監(jiān)督。發(fā)行證券是公司的團(tuán)體性行為，發(fā)行者發(fā)行證券雖公開其發(fā)行資料但并不是每一個投資者都能讀懂招股說明書或其他財務(wù)資料，即使能夠讀懂也未必能通盤了解透徹，所以為保護(hù)個別投資者的利益不受團(tuán)體不當(dāng)行為的損害，政府履行其職責(zé)對證券發(fā)行作適當(dāng)監(jiān)督是必要的。
由注冊制和核準(zhǔn)制演繹綜合而成的是注冊制兼核準(zhǔn)制，或核準(zhǔn)制兼注冊制。例如，我國臺灣省《證券交易法》，在1983年修改前，采用的是核準(zhǔn)制；1983年修改后，改成核準(zhǔn)制兼申報制（即注冊制）。該法第十七條規(guī)定：“公司依本法公開募集及發(fā)行有價證券時，應(yīng)先向主管機(jī)關(guān)申請核準(zhǔn)或向主管機(jī)關(guān)申報生效。”第二十二條繼續(xù)規(guī)定：“有價證券的募集與發(fā)行，除政府債券或經(jīng)財政部核定的其他有價證券外，非經(jīng)主管機(jī)關(guān)或向主管機(jī)關(guān)申報生效后，不得為之；其處理準(zhǔn)則由主管機(jī)關(guān)定之?！?BR> 我國采取的是較為嚴(yán)格的核準(zhǔn)制。發(fā)行證券必須經(jīng)過主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。發(fā)行人獲準(zhǔn)發(fā)行證券，應(yīng)接受形式與實質(zhì)審核。例如，發(fā)行證券，發(fā)行人必須向主管機(jī)關(guān)提交內(nèi)容和格式均由主管機(jī)關(guān)規(guī)定的申請文件，不僅如此，發(fā)行人還必須符合主管機(jī)關(guān)規(guī)定的發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)。此發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)，是針對一定時期內(nèi)的證券類型、行業(yè)類型、發(fā)行人類型而規(guī)定的。
四、證券發(fā)行規(guī)則
我國《證券法》規(guī)定公開發(fā)行證券必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。
公 開發(fā)行股票，必須按照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的有關(guān)文件。發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)定的文件，報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向該審批部門提交公司法規(guī)定的申請文件和該部門規(guī)定的有關(guān)文件。
發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行有關(guān)文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格發(fā)行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對投票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)作出決定；不予核準(zhǔn)或者審批的應(yīng)當(dāng)作出說明。
證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者經(jīng)審批，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件之前發(fā)行證券。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)或者審批證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷；尚未發(fā)行證券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行的，證券持有人可以按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)行人返還。
股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。
上市公司發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合公司法有關(guān)發(fā)行新股的條件，可以向社會公開募集，也可以向原股東配售。上市公司對發(fā)行股票所募集資金，必須按招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得發(fā)行新股。
證券發(fā)行，是指經(jīng)批準(zhǔn)符合條件的發(fā)行人按照一定程序、以同一條件將有關(guān)證券發(fā)售給投資者的行為。
參與證券發(fā)行活動的主體包括：①證券發(fā)行者。這是指為籌集資金而發(fā)行證券的社會經(jīng)濟(jì)組織，它既是社會資金的需求者，也是證券的原始供應(yīng)者。在我國，可作為證券發(fā)行主體的有國務(wù)院及其所屬機(jī)構(gòu)，以銀行為核心的金融機(jī)構(gòu)，以股份有限公司為代表的企業(yè)組織。②證券承銷者。這是指按照承銷合同，為發(fā)行者包銷或代銷證券的承銷商。③證券投資者。這是指愿意用自己所有的資金購買發(fā)行者所發(fā)行的證券的自然人和法人。
二、證券發(fā)行方式
證券發(fā)行方式，按不同的標(biāo)準(zhǔn)可分成以下幾類：
第一，按證券的發(fā)行是否要通過承銷機(jī)構(gòu)，可分為直接發(fā)行與間接發(fā)行。直接發(fā)行是指證券發(fā)行人毋需通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的承銷而直接與證券購買人簽訂購買合同；間接發(fā)行是指證券發(fā)行人并不直接與購買人發(fā)生關(guān)系，而是通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷進(jìn)行發(fā)行。按照我國《證券法》的規(guī)定，股票發(fā)行必須采取間接發(fā)行的方式，而債券的發(fā)行，特別是企業(yè)債券的發(fā)行，則可選擇采取直接發(fā)行方式或間接發(fā)行方式。
第二，按發(fā)行對象的不同，可分為私募發(fā)行與公募發(fā)行。私募發(fā)行是指僅以特定的投資者為募集資金對象而進(jìn)行的證券發(fā)行。公募發(fā) 行是指證券發(fā)行人以同一條件向不特定的任何社會公眾和組織所進(jìn)行的證券發(fā)行。
第三，按證券發(fā)行時間的不同，可分為初次發(fā)行與再次發(fā)行。初次發(fā)行與再次發(fā)行是以同一種證券為基礎(chǔ)。在具體發(fā)行條件上，一般而言再次發(fā)行要受到比初次發(fā)行更多的條件的限制。比如，再次發(fā)行必須于初次發(fā)行結(jié)束后的一定期限內(nèi)才能進(jìn)行；初次發(fā)行如果沒有達(dá)到預(yù)期發(fā)行目標(biāo)，或初次發(fā)行所籌資金在使用上超出了核定的使用范圍，都將直接影響到同一種證券的再次發(fā)行。
三、證券發(fā)行審核
發(fā)行審核，指主管機(jī)關(guān)依法對發(fā)行人提交的發(fā)行證券的申請作出是否準(zhǔn)予發(fā)行的制度。關(guān)于發(fā)行審核，國際上主要有兩種體制，即注冊制和核準(zhǔn)制。
注冊制，又稱申報制或形式審查制，即政府對發(fā)行者發(fā)行證券，事先不作實質(zhì)條件的限制。發(fā)行者發(fā)行證券時，不但要完全、正確、真實地公開可供認(rèn)購者判斷的資料，而且要通過政府對要件的審查；發(fā)行者在申報后一定期間內(nèi)，若未被政府否定，即可發(fā)行證券。
注冊制的理論基礎(chǔ)是自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)說，制度基礎(chǔ)是高度發(fā)達(dá)的自治自律的市場經(jīng)濟(jì)。它是商品經(jīng)濟(jì)長期發(fā)展的歷史產(chǎn)物。注冊制的優(yōu)點是：減化政府實質(zhì)審查手續(xù)，節(jié)省募集資金時間，方便發(fā)行者及時募集到其所需資金。但它的弊端是：由于發(fā)行手續(xù)簡便，發(fā)行者往往會基于募集自己所求資金之考慮，而作出不利于投資者的行為。
核準(zhǔn)制，又稱實質(zhì)審查制，即發(fā)行者發(fā)行證券，不僅要真實公開全部的可供認(rèn)購者判斷的資料，并且要符合若干實質(zhì)條件，方可獲準(zhǔn)發(fā)行證券。換言之，證券主管機(jī)關(guān)有權(quán)依公司法和證券法規(guī)定的限制條件，對發(fā)行者作出的發(fā)行申請及呈報資料作實質(zhì)性價值審查，發(fā)行人獲得證券主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后，才能發(fā)行證券。
核準(zhǔn)制的目的是為了保護(hù)投資者利益，便于政府利用公務(wù)對證券發(fā)行作適當(dāng)監(jiān)督。發(fā)行證券是公司的團(tuán)體性行為，發(fā)行者發(fā)行證券雖公開其發(fā)行資料但并不是每一個投資者都能讀懂招股說明書或其他財務(wù)資料，即使能夠讀懂也未必能通盤了解透徹，所以為保護(hù)個別投資者的利益不受團(tuán)體不當(dāng)行為的損害，政府履行其職責(zé)對證券發(fā)行作適當(dāng)監(jiān)督是必要的。
由注冊制和核準(zhǔn)制演繹綜合而成的是注冊制兼核準(zhǔn)制，或核準(zhǔn)制兼注冊制。例如，我國臺灣省《證券交易法》，在1983年修改前，采用的是核準(zhǔn)制；1983年修改后，改成核準(zhǔn)制兼申報制（即注冊制）。該法第十七條規(guī)定：“公司依本法公開募集及發(fā)行有價證券時，應(yīng)先向主管機(jī)關(guān)申請核準(zhǔn)或向主管機(jī)關(guān)申報生效。”第二十二條繼續(xù)規(guī)定：“有價證券的募集與發(fā)行，除政府債券或經(jīng)財政部核定的其他有價證券外，非經(jīng)主管機(jī)關(guān)或向主管機(jī)關(guān)申報生效后，不得為之；其處理準(zhǔn)則由主管機(jī)關(guān)定之?！?BR> 我國采取的是較為嚴(yán)格的核準(zhǔn)制。發(fā)行證券必須經(jīng)過主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。發(fā)行人獲準(zhǔn)發(fā)行證券，應(yīng)接受形式與實質(zhì)審核。例如，發(fā)行證券，發(fā)行人必須向主管機(jī)關(guān)提交內(nèi)容和格式均由主管機(jī)關(guān)規(guī)定的申請文件，不僅如此，發(fā)行人還必須符合主管機(jī)關(guān)規(guī)定的發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)。此發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)，是針對一定時期內(nèi)的證券類型、行業(yè)類型、發(fā)行人類型而規(guī)定的。
四、證券發(fā)行規(guī)則
我國《證券法》規(guī)定公開發(fā)行證券必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。
公 開發(fā)行股票，必須按照公司法規(guī)定的條件，報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請文件和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的有關(guān)文件。發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)定的文件，報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向該審批部門提交公司法規(guī)定的申請文件和該部門規(guī)定的有關(guān)文件。
發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行有關(guān)文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格發(fā)行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對投票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)作出決定；不予核準(zhǔn)或者審批的應(yīng)當(dāng)作出說明。
證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)或者經(jīng)審批，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件之前發(fā)行證券。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)或者審批證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷；尚未發(fā)行證券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行的，證券持有人可以按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)行人返還。
股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。
上市公司發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合公司法有關(guān)發(fā)行新股的條件，可以向社會公開募集，也可以向原股東配售。上市公司對發(fā)行股票所募集資金，必須按招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得發(fā)行新股。