一、共同犯罪的成立條件
刑法第25條第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！?BR> （一）二人以上
1.主要情形
（1）兩個自然人之間，可以成立共同犯罪；
（2）兩個單位之間，可以成立共同犯罪；
（3）單位與自然人之間，可以成立共同犯罪。
2.共犯人資格與共同犯罪中的“犯罪”概念
結論：共同犯罪中的“犯罪”可以是客觀層次的“犯罪”概念，因而不具有責任年齡或責任能力的人可以成為共犯人（只是客觀層次的“共犯人”），可以和有責任年齡、責任能力的人構成共同犯罪（只是客觀層次的“犯罪”）。
（二）“共同”的含義——部分犯罪共同說
問題：成立共同犯罪，是否要求兩人必須實施完全一致的犯罪？共同犯罪是否要求以符合同一個犯罪構成為前提？
例1，甲以殺人意圖，乙以傷害意圖，共同對丙施暴，甲起主要作用，乙起次要作用，致丙死亡。甲乙是否構成共同犯罪？
例2，甲教唆乙入室盜竊，乙入室后轉化成搶劫，并取得財物。甲乙是否構成共同犯罪？
犯罪共同說認為，成立共同犯罪，要求兩人必須實施完全一致的犯罪。在犯罪共同說看來，所謂共同犯罪就是“數人一罪”。上述兩例，因為甲乙實施的是不同犯罪，所以都不構成共同犯罪。
行為共同說認為，成立共同犯罪，不要求兩人必須實施完全一致的犯罪，只要求有共同行為，不要求犯意相同。成立共同犯罪后，根據共同犯罪確定刑事責任，但在罪名上各自定各自的。在行為共同說看來，所謂共同犯罪就是“數人數罪”。上述兩例，因為甲乙有共同行為，所以都構成共同犯罪。
司法考試采用的學說是部分犯罪共同說。這是指，只要兩人就部分犯罪具有共同的行為和故意（具有重合性質），便就重合的犯罪成立共同犯罪。在成立共同犯罪的前提下，又可以各自分別定罪。上述例1，甲乙在故意傷害的范圍內存在重合（因為殺害能夠包含在傷害里），所以甲乙在故意傷害罪的范圍內成立共同犯罪；最后定罪時，甲定故意殺人罪既遂，乙定故意傷害罪致人死亡。上述例2，甲乙在盜竊罪的范圍內存在重合（甲教唆盜竊，乙實行盜竊），因此甲乙在盜竊罪范圍內成立共同犯罪；最后定罪時，甲定盜竊罪（教唆犯既遂），乙定搶劫罪（實行犯既遂）。
（三）共同故意
共同犯罪要求有共同故意。共同故意包括兩個內容：一是具有相同的犯罪故意，二是具有意思聯絡。
1.具有相同的犯罪故意
（1）表現形式：
① 直接故意 + 直接故意 = 共同故意
② 直接故意 + 間接故意 = 共同故意。
③ 間接故意 + 間接故意 = 共同故意。例如，夫妻倆看到孩子發(fā)高燒，沒錢給孩子治病，相互推諉都不愿出去借錢給孩子治病，導致小孩死亡。夫妻倆構成共同犯罪，二者都是間接故意。
④ 故意 + 過失 ≠ 共同故意。
⑤ 過失 + 過失 ≠ 共同故意。第25條第2款：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”
（2）實行過限：這是指超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。
2.特別情形
（1）同時犯，是指兩人缺乏意思聯絡，偶爾在同一場所、同一時間實施犯罪。同時犯因為缺乏意思聯絡，所以不構成共同犯罪，獨立定罪。
（2）片面共犯，是指甲乙參與同一犯罪，甲認識到自己和乙在共同犯罪，而乙沒有認識到自己和甲在共同犯罪。三種情形：
一是片面實行，是指甲暗中和乙共同實行犯罪，而乙實行犯罪時對此不知情。
二是片面教唆，是指甲暗中教唆乙犯罪，乙沒有認識到被教唆。
三是片面幫助，是指甲暗中幫助乙實行犯罪，而乙對此不知情。
對于片面共犯，現階段不承認片面實行、片面教唆成立共同犯罪，只承認片面幫助這種情形可以構成共同犯罪。具體結論表述是：因為甲為乙的故意殺人提供了片面幫助，與乙構成故意殺人罪的共同犯罪，對乙的危害結果承擔既遂責任；但是因為乙不知情，與甲不構成共同犯罪，不適用共同犯罪的規(guī)定。
（三）共同行為
成立共同犯罪，要求有共同行為。
1.共同行為，既包括產生物理作用的行為，也包括產生心理作用的行為。例如甲與乙商議如何實施犯罪。這種共謀行為就是一種產生心理作用的行為。
2.共同行為包括實行行為、教唆行為、幫助行為。
3.共同行為包括：作為 + 作為，作為 + 不作為，不作為 + 不作為。
二、共同犯罪的理論分類
共同犯罪根據分工分類標準，可以將共犯人分為教唆犯、幫助犯、實行犯；根據作用分類標準，可以將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯。總體上，前者在我國屬于理論分類，后者在我國是法定分類。
（一）共同正犯
這是指兩人以上共同實行犯罪，特點是實施了實行行為，所以也稱為共同實行犯。
責任承擔原則：部分實行全部責任
這是指，甲僅實施一部分實行行為，乙丙實施了全部實行行為，但甲對乙丙的實行行為的后果要承擔全部責任。
練習：02年。卷二。32題，甲、乙共謀傷害丙，進而共同對丙實施傷害行為，導致丙身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰的行為引起。對此，下列哪些說法是錯誤的？
A.由于證據不足，甲、乙均無罪
B.由于證據不足，甲、乙成立故意傷害（輕傷）罪的共犯，但都不對丙的重傷負責
C.由于證據不足，認定甲、乙成立過失致人重傷罪較為合適
D.甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯
（二）間接正犯
這是指利用非正犯的人實施犯罪，將他人作為自己犯罪的工具。常考情形總結：
1.利用無責任年齡或責任能力的人。
2.利用他人不具有行為性的動作。
3.利用他人完全受脅迫的行為。
4.利用被害人的行為。利用、控制、操縱被害人使其自殺、自傷、自損財物，利用者是間接正犯。
（三）狹義共犯
1.教唆犯
這是指故意引起他人犯罪決意的人。
（1）教唆故意
表現形式：教唆故意包括直接故意和間接故意，但不包括過失，過失引起他人犯意，不成立教唆犯。
（2）教唆行為
第一，教唆對象必須特定，如果不特定，就是“煽動”。
第二，教唆行為的方式多種多樣，包括脅迫。但是脅迫程度不能達到完全剝奪他人意志自由的程度，否則便成立間接正犯。
第三，教唆行為是引起他人犯罪故意的行為。如果只是將犯罪方法傳授給他人，沒有讓他人實施犯罪的故意，只成立傳授犯罪方法罪。
第四，間接教唆的，也按所教唆的罪定罪。
2.幫助犯
這是指幫助實行犯的人。
（1）幫助故意
① 幫助故意包括直接故意和間接故意。
② 如果明知自己的幫助行為不可能對實行犯有幫助，不成立幫助犯。
（2）幫助行為
① 幫助行為必須是實行行為以外的行為，對實行行為起促進作用。
② 幫助行為包括物理性幫助和心理性幫助。
③ 幫助行為包括作為方式和不作為方式。
④ 幫助行為包括事前幫助和事中幫助，不包括事后幫助。
三、共同犯罪的法定分類
（一）主犯
第26條第1款：“組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！?BR> 1. 主犯的分類：（1）組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子，也就是犯罪集團的首要分子。（2）其他共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
2. 主犯與首要分子的關系
第97條：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子?！?BR> （1）首要分子分為：一是犯罪集團中的首要分子，二是聚眾犯罪中的首要分子。
（2）犯罪集團的主犯包括首要分子和其他起主要作用的犯罪分子。因此，犯罪集團的首要分子一定是主犯，但犯罪集團的主犯不一定是首要分子。
（3）聚眾犯罪有兩種情形：一是只處罰首要分子的聚眾犯罪，例如第291條的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪。此時如果首要分子只有一人，則無共同犯罪而言。二是既處罰首要分子，也處罰積極參與者的聚眾犯罪，例如第290條的聚眾擾亂社會秩序罪。
當聚眾犯罪中的首要分子有多人，那么起主要作用的是主犯，起次要作用的是從犯。因此，聚眾犯罪中的首要分子不一定都是主犯。反過來，聚眾犯罪中的主犯也不一定是首要分子。因為聚眾犯罪中其他參與者如果起主要作用，也可以是主犯。
總結：主犯與首要分子的關系：除了犯罪集團的首要分子一定是主犯外，其他情形下的首要分子和主犯都沒有相互必然關系。
練習：05年。卷二。8題，根據我國刑法規(guī)定，下列關于首要分子的表述哪一項是正確的？
A.首要分子只能是組織領導犯罪集團的人
B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子
C.首要分子都是主犯
D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯
3.主犯的處罰
（1）犯罪集團中的首要分子
第26條第3款：“對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰?！钡谝唬⒁馐前凑铡凹瘓F”所犯的全部罪行，而不是按照“全體成員”所犯的全部罪行處罰。第二，集團成員實施犯罪集團概括故意之內的罪行，首要分子即使不知情，也要承擔責任。
（2）其他主犯
第26條第4款：“對于第3款以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?！?BR> （二）從犯
第27條第1款：“在共同犯罪中其次要作用或者輔助作用的，是從犯?！钡?款：“對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。”
注意：主犯與從犯的關系：共同犯罪中，可以只有主犯（須兩個主犯），沒有從犯；不可能只有從犯，沒有主犯。
（三）脅從犯
脅從犯，是指被脅迫參加犯罪并起較小作用的人。
刑法第25條第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！?BR> （一）二人以上
1.主要情形
（1）兩個自然人之間，可以成立共同犯罪；
（2）兩個單位之間，可以成立共同犯罪；
（3）單位與自然人之間，可以成立共同犯罪。
2.共犯人資格與共同犯罪中的“犯罪”概念
結論：共同犯罪中的“犯罪”可以是客觀層次的“犯罪”概念，因而不具有責任年齡或責任能力的人可以成為共犯人（只是客觀層次的“共犯人”），可以和有責任年齡、責任能力的人構成共同犯罪（只是客觀層次的“犯罪”）。
（二）“共同”的含義——部分犯罪共同說
問題：成立共同犯罪，是否要求兩人必須實施完全一致的犯罪？共同犯罪是否要求以符合同一個犯罪構成為前提？
例1，甲以殺人意圖，乙以傷害意圖，共同對丙施暴，甲起主要作用，乙起次要作用，致丙死亡。甲乙是否構成共同犯罪？
例2，甲教唆乙入室盜竊，乙入室后轉化成搶劫，并取得財物。甲乙是否構成共同犯罪？
犯罪共同說認為，成立共同犯罪，要求兩人必須實施完全一致的犯罪。在犯罪共同說看來，所謂共同犯罪就是“數人一罪”。上述兩例，因為甲乙實施的是不同犯罪，所以都不構成共同犯罪。
行為共同說認為，成立共同犯罪，不要求兩人必須實施完全一致的犯罪，只要求有共同行為，不要求犯意相同。成立共同犯罪后，根據共同犯罪確定刑事責任，但在罪名上各自定各自的。在行為共同說看來，所謂共同犯罪就是“數人數罪”。上述兩例，因為甲乙有共同行為，所以都構成共同犯罪。
司法考試采用的學說是部分犯罪共同說。這是指，只要兩人就部分犯罪具有共同的行為和故意（具有重合性質），便就重合的犯罪成立共同犯罪。在成立共同犯罪的前提下，又可以各自分別定罪。上述例1，甲乙在故意傷害的范圍內存在重合（因為殺害能夠包含在傷害里），所以甲乙在故意傷害罪的范圍內成立共同犯罪；最后定罪時，甲定故意殺人罪既遂，乙定故意傷害罪致人死亡。上述例2，甲乙在盜竊罪的范圍內存在重合（甲教唆盜竊，乙實行盜竊），因此甲乙在盜竊罪范圍內成立共同犯罪；最后定罪時，甲定盜竊罪（教唆犯既遂），乙定搶劫罪（實行犯既遂）。
（三）共同故意
共同犯罪要求有共同故意。共同故意包括兩個內容：一是具有相同的犯罪故意，二是具有意思聯絡。
1.具有相同的犯罪故意
（1）表現形式：
① 直接故意 + 直接故意 = 共同故意
② 直接故意 + 間接故意 = 共同故意。
③ 間接故意 + 間接故意 = 共同故意。例如，夫妻倆看到孩子發(fā)高燒，沒錢給孩子治病，相互推諉都不愿出去借錢給孩子治病，導致小孩死亡。夫妻倆構成共同犯罪，二者都是間接故意。
④ 故意 + 過失 ≠ 共同故意。
⑤ 過失 + 過失 ≠ 共同故意。第25條第2款：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”
（2）實行過限：這是指超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。
2.特別情形
（1）同時犯，是指兩人缺乏意思聯絡，偶爾在同一場所、同一時間實施犯罪。同時犯因為缺乏意思聯絡，所以不構成共同犯罪，獨立定罪。
（2）片面共犯，是指甲乙參與同一犯罪，甲認識到自己和乙在共同犯罪，而乙沒有認識到自己和甲在共同犯罪。三種情形：
一是片面實行，是指甲暗中和乙共同實行犯罪，而乙實行犯罪時對此不知情。
二是片面教唆，是指甲暗中教唆乙犯罪，乙沒有認識到被教唆。
三是片面幫助，是指甲暗中幫助乙實行犯罪，而乙對此不知情。
對于片面共犯，現階段不承認片面實行、片面教唆成立共同犯罪，只承認片面幫助這種情形可以構成共同犯罪。具體結論表述是：因為甲為乙的故意殺人提供了片面幫助，與乙構成故意殺人罪的共同犯罪，對乙的危害結果承擔既遂責任；但是因為乙不知情，與甲不構成共同犯罪，不適用共同犯罪的規(guī)定。
（三）共同行為
成立共同犯罪，要求有共同行為。
1.共同行為，既包括產生物理作用的行為，也包括產生心理作用的行為。例如甲與乙商議如何實施犯罪。這種共謀行為就是一種產生心理作用的行為。
2.共同行為包括實行行為、教唆行為、幫助行為。
3.共同行為包括：作為 + 作為，作為 + 不作為，不作為 + 不作為。
二、共同犯罪的理論分類
共同犯罪根據分工分類標準，可以將共犯人分為教唆犯、幫助犯、實行犯；根據作用分類標準，可以將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯。總體上，前者在我國屬于理論分類，后者在我國是法定分類。
（一）共同正犯
這是指兩人以上共同實行犯罪，特點是實施了實行行為，所以也稱為共同實行犯。
責任承擔原則：部分實行全部責任
這是指，甲僅實施一部分實行行為，乙丙實施了全部實行行為，但甲對乙丙的實行行為的后果要承擔全部責任。
練習：02年。卷二。32題，甲、乙共謀傷害丙，進而共同對丙實施傷害行為，導致丙身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰的行為引起。對此，下列哪些說法是錯誤的？
A.由于證據不足，甲、乙均無罪
B.由于證據不足，甲、乙成立故意傷害（輕傷）罪的共犯，但都不對丙的重傷負責
C.由于證據不足，認定甲、乙成立過失致人重傷罪較為合適
D.甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯
（二）間接正犯
這是指利用非正犯的人實施犯罪，將他人作為自己犯罪的工具。常考情形總結：
1.利用無責任年齡或責任能力的人。
2.利用他人不具有行為性的動作。
3.利用他人完全受脅迫的行為。
4.利用被害人的行為。利用、控制、操縱被害人使其自殺、自傷、自損財物，利用者是間接正犯。
（三）狹義共犯
1.教唆犯
這是指故意引起他人犯罪決意的人。
（1）教唆故意
表現形式：教唆故意包括直接故意和間接故意，但不包括過失，過失引起他人犯意，不成立教唆犯。
（2）教唆行為
第一，教唆對象必須特定，如果不特定，就是“煽動”。
第二，教唆行為的方式多種多樣，包括脅迫。但是脅迫程度不能達到完全剝奪他人意志自由的程度，否則便成立間接正犯。
第三，教唆行為是引起他人犯罪故意的行為。如果只是將犯罪方法傳授給他人，沒有讓他人實施犯罪的故意，只成立傳授犯罪方法罪。
第四，間接教唆的，也按所教唆的罪定罪。
2.幫助犯
這是指幫助實行犯的人。
（1）幫助故意
① 幫助故意包括直接故意和間接故意。
② 如果明知自己的幫助行為不可能對實行犯有幫助，不成立幫助犯。
（2）幫助行為
① 幫助行為必須是實行行為以外的行為，對實行行為起促進作用。
② 幫助行為包括物理性幫助和心理性幫助。
③ 幫助行為包括作為方式和不作為方式。
④ 幫助行為包括事前幫助和事中幫助，不包括事后幫助。
三、共同犯罪的法定分類
（一）主犯
第26條第1款：“組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！?BR> 1. 主犯的分類：（1）組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子，也就是犯罪集團的首要分子。（2）其他共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
2. 主犯與首要分子的關系
第97條：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子?！?BR> （1）首要分子分為：一是犯罪集團中的首要分子，二是聚眾犯罪中的首要分子。
（2）犯罪集團的主犯包括首要分子和其他起主要作用的犯罪分子。因此，犯罪集團的首要分子一定是主犯，但犯罪集團的主犯不一定是首要分子。
（3）聚眾犯罪有兩種情形：一是只處罰首要分子的聚眾犯罪，例如第291條的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪。此時如果首要分子只有一人，則無共同犯罪而言。二是既處罰首要分子，也處罰積極參與者的聚眾犯罪，例如第290條的聚眾擾亂社會秩序罪。
當聚眾犯罪中的首要分子有多人，那么起主要作用的是主犯，起次要作用的是從犯。因此，聚眾犯罪中的首要分子不一定都是主犯。反過來，聚眾犯罪中的主犯也不一定是首要分子。因為聚眾犯罪中其他參與者如果起主要作用，也可以是主犯。
總結：主犯與首要分子的關系：除了犯罪集團的首要分子一定是主犯外，其他情形下的首要分子和主犯都沒有相互必然關系。
練習：05年。卷二。8題，根據我國刑法規(guī)定，下列關于首要分子的表述哪一項是正確的？
A.首要分子只能是組織領導犯罪集團的人
B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子
C.首要分子都是主犯
D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯
3.主犯的處罰
（1）犯罪集團中的首要分子
第26條第3款：“對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰?！钡谝唬⒁馐前凑铡凹瘓F”所犯的全部罪行，而不是按照“全體成員”所犯的全部罪行處罰。第二，集團成員實施犯罪集團概括故意之內的罪行，首要分子即使不知情，也要承擔責任。
（2）其他主犯
第26條第4款：“對于第3款以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?！?BR> （二）從犯
第27條第1款：“在共同犯罪中其次要作用或者輔助作用的，是從犯?！钡?款：“對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。”
注意：主犯與從犯的關系：共同犯罪中，可以只有主犯（須兩個主犯），沒有從犯；不可能只有從犯，沒有主犯。
（三）脅從犯
脅從犯，是指被脅迫參加犯罪并起較小作用的人。