民商事仲裁裁決可分為內(nèi)國仲裁裁決與外國仲裁裁決兩種,其中內(nèi)國仲裁裁決又分為國內(nèi)仲裁裁決和涉外仲裁裁決。從目前我國法律的規(guī)定和仲裁實踐看,國內(nèi)仲裁裁決主要是指裁決所涉及的當(dāng)事人的主體資格不具有涉外因素(含不具有涉港、澳、臺因素)的裁決;涉外仲裁裁決是指仲裁裁決所處理的民商事法律關(guān)系中的主體至少有一方當(dāng)事人為外國公民、組織或法人的仲裁裁決。而外國裁決則是指在我國境外作成的仲裁裁決。
與此相適應(yīng),我們把對仲裁裁決的司法監(jiān)督也分為兩類,即:對外國仲裁裁決的監(jiān)督和對內(nèi)國仲裁裁決的監(jiān)督。
在對待外國仲裁裁決的司法監(jiān)督問題上,根據(jù)筆者所掌握的資料,各國均采用的是“拒絕承認(rèn)與執(zhí)行”即“不予執(zhí)行”的法律制度,而不采用“撤銷仲裁裁決”的監(jiān)督制度。這一點已成為各國仲裁立法的共識。它體現(xiàn)了一個國家對外國主權(quán)和司法管轄權(quán)的尊重與承認(rèn)。在這個問題上,有的學(xué)者認(rèn)為并不盡然,其主要依據(jù)是認(rèn)為瑞士《國際私法法案》在“國際仲裁”這一章第190條有撤銷的規(guī)定。其實這是一種誤解,因為該章雖名為“國際仲裁”,實質(zhì)是指筆者前面提到的“涉外仲裁”。該章第176條規(guī)定:“本章各條適用于仲裁庭所在地在瑞士并且……當(dāng)事人中至少有一方在瑞士無住所或慣常居所”。該法案第194條規(guī)定:“外國仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行依照1958年6月10日承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決的紐約公約?!庇纱丝梢?,對外國仲裁裁決的司法監(jiān)督,采用“拒絕承認(rèn)與執(zhí)行”方式,是的。
在對內(nèi)國仲裁裁決進(jìn)行司法監(jiān)督的問題上,根據(jù)我國仲裁法和民事訴訟法的規(guī)定,則包括“撤銷仲裁裁決”和“不予執(zhí)行仲裁裁決”兩種方式。筆者認(rèn)為,對內(nèi)國仲裁裁決運(yùn)用“撤銷裁決”的方式進(jìn)行司法監(jiān)督,體現(xiàn)了一個國家的法院在法律裁判體系中的終者地位,它對于提高仲裁庭的責(zé)任感,保證仲裁案件的公正性、正確性,是十分必要的。但是,對內(nèi)國仲裁裁決以“不予執(zhí)行”的方式進(jìn)行監(jiān)督,則完全曲解了“不予執(zhí)行”制度的本身含義。它不但造成了理論上的混亂,也使司法監(jiān)督實踐常常陷于矛盾與沖突之中,應(yīng)當(dāng)堅決予以廢除,具體理由包括以下六個方面:
一、“不予執(zhí)行”僅應(yīng)用于法院對外國仲裁裁決的司法審查。
在1958年締結(jié)的《紐約公約》第5條中,“不予執(zhí)行”被表述為“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”。它的本意是因為一個國家或一個地區(qū)由于司法管轄權(quán)的因素,不能由本國的司法機(jī)關(guān)直接對另一個國家或地區(qū)的仲裁機(jī)構(gòu)所作出的裁決直接行使撤銷權(quán),而采用的一種較為溫和的、間接的否定仲裁裁決的本國效力的一種方式。
而對于內(nèi)國仲裁裁決,包括國內(nèi)仲裁裁決和涉外仲裁裁決,由于司法審判與仲裁適用完全相同的法律制度,一個國家的司法機(jī)關(guān)對其擁有當(dāng)然的最終監(jiān)督權(quán),因而完全沒有必要采用“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”這種羞羞答答的方式來否定一份裁決的效力,直接運(yùn)用“撤銷”制度便可解決一切問題。
正因如此,世界上絕大多數(shù)國家、特別是仲裁制度較為發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)對國內(nèi)仲裁裁決的監(jiān)督都只采用“撤銷”制度,如美國《統(tǒng)一仲裁法》(2000年)第23條,英國《1996年仲裁法》第67條、68條、69條,1998年德國《民事訴訟法》第1059條,1998年《比利時司法法典》第1704條、1705條、1706條、1707條,瑞典《1999年仲裁法》第34條、第35條,《1996年中國澳門核準(zhǔn)仲裁制度》第38條、第39條,中國臺灣《1998年仲裁法》第40條、41條、42條、43條,中國香港《2000年仲裁(修訂)條例》第23條,意大利《民事訴訟法典》第828條、829條、830條,荷蘭《仲裁法》(即《民訴法》第四編)第1064條、1065條等。
二、對內(nèi)國仲裁裁決采用“不予執(zhí)行”的方式監(jiān)督,將導(dǎo)致法律理論的混亂和司法執(zhí)法的沖突。
“不予執(zhí)行”與“撤銷”仲裁裁決是有區(qū)別的?!俺蜂N”是擁有司法管轄權(quán)的法院從根本上消滅仲裁裁決的效力,整個裁決歸于無效,任何國家和地區(qū)均不得依據(jù)已被撤銷的裁決承認(rèn)和執(zhí)行該裁決,否則就是對《紐約公約》的違反。并且,除非當(dāng)事人之間另行達(dá)成新的仲裁協(xié)議,否則仲裁失去管轄權(quán)。而“不予執(zhí)行”則不同,司法機(jī)關(guān)除了“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”仲裁裁決在本國或本地區(qū)的效力外,并沒有對仲裁裁決自身的效力作出任何判斷,并沒有從根本上否認(rèn)整個裁決的效力。這種和緩的、靈活的處理方式對于避免主權(quán)國家之間的劇烈沖突是有利和恰當(dāng)?shù)?。也就是說,由于各國各地區(qū)的法律制度千差萬別、歧異很大,申請執(zhí)行的當(dāng)事人在一國申請不能成功,被裁定不予執(zhí)行,并不排除其在另一國申請執(zhí)行,并獲得成功。上述理論成立的支持依據(jù)是《紐約公約》第14條,該條明確規(guī)定:“締約國除在本國負(fù)有適用本公約義務(wù)之范圍外,無權(quán)對其他締約國授用本公約?!?BR> 如果將“不予執(zhí)行”理論的本身含義移植到對內(nèi)國仲裁裁決監(jiān)督上,其危害是非常明顯的。根據(jù)我國《仲裁法》第62條和《民事訴訟法》第206條、210條、217條的規(guī)定,仲裁案件的當(dāng)事人既可以向被執(zhí)行人住所地法院、又可以向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院(可能涉及多個法院)申請執(zhí)行仲裁裁決。在這種情況下,如果被執(zhí)行人住所地法院裁定執(zhí)行仲裁裁決,被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決,這必然導(dǎo)致司法管轄權(quán)的沖突,使我國統(tǒng)一的法律制度受到挑戰(zhàn),這是不可想象和不能允許的。
三、對內(nèi)國仲裁裁決實行“不予執(zhí)行”制度,將導(dǎo)致上下級法院的權(quán)力倒置。
按照我國《法院組織法》、《民事訴訟法》等法律的規(guī)定,上下級人民法院之間是一種監(jiān)督與被監(jiān)督、指導(dǎo)與被指導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系。上級人民法院對下級人民法院事實不清、證據(jù)不足或適用法律有錯誤的判決、裁定,有權(quán)予以糾正。上級人民法院有權(quán)審判下級人民法院管轄的一審案件,也可以把自己管轄的一審案件交下級人民法院審判。因此,上級人民法院的審判權(quán)無論從權(quán)威上,還是法律效力上,都是大于下級人民法院的。
但是,依照我國《仲裁法》規(guī)定的對內(nèi)國仲裁裁決采取的雙重司法審查制度,對申請撤銷仲裁裁決的案件由中級人民法院管轄,申請不予執(zhí)行的案件通常由縣(區(qū))基層人民法院管轄。同時,為了提高效率,全國各地區(qū)法院還普遍規(guī)定,對基層人民法院作出的不予執(zhí)行仲裁裁決的有關(guān)裁定,不允許上訴甚至不允許提起再審程序。在這樣的制度下,上級法院(即中級人民法院)僅能從程序上對仲裁裁決實施監(jiān)督;下級法院(基層人民法院)卻不僅能從程序上,而且還能從實體上對仲裁裁決進(jìn)行干預(yù)。換句話講,在這樣的制度下,下級法院的審判權(quán)限明顯大于上級法院;上級法院無權(quán)對下級法院的錯誤裁定進(jìn)行任何形式的監(jiān)督與糾正。這是違反我國《法院組織法》和《民事訴訟法》的基本原則的。
四、對內(nèi)國仲裁裁決實行“不予執(zhí)行”,將導(dǎo)致資源浪費(fèi),增加當(dāng)事人的訟累。
現(xiàn)代國家采用和實行仲裁方式解決糾紛的一個重要目的,就是為了在尊重當(dāng)事人“意思自治”的基礎(chǔ)上,充分運(yùn)用社會上的仲裁資源,快捷、高效地了結(jié)當(dāng)事人之間的民商事經(jīng)濟(jì)糾紛,減輕司法機(jī)關(guān)的辦案壓力。當(dāng)前,我國中央各部門和各地方紛紛出臺大量“便民”、“高效”、“綠色通道”等措施,其目的也是為了減少各種審批程序,提高辦事效率,方便各經(jīng)濟(jì)實體和市民群眾。
反觀我國現(xiàn)行對仲裁裁決的“雙重司法審查”體制,當(dāng)一份內(nèi)國仲裁裁決作出之后,當(dāng)事人可以在六個月的時間內(nèi)提起“撤銷”程序,法院對申請撤銷仲裁裁決案件的審結(jié)期限為兩個月。在上述八個月的期限過后,如果被申請執(zhí)行人不服駁回撤銷裁決的裁定,還可以向法院提起“不予執(zhí)行”的程序。而在執(zhí)行程序中,我國現(xiàn)行法律并沒有規(guī)定執(zhí)行案件的審結(jié)期限,僅規(guī)定了申請執(zhí)行的期限,即雙方或一方當(dāng)事人是公民的為一年,雙方是法人或其他組織的為六個月。這就是說,被申請執(zhí)行人可以在申請執(zhí)行仲裁裁決案件審結(jié)前的任何時候申請不予執(zhí)行,以達(dá)到長期不履行裁決義務(wù)的目的。更有甚者,在對涉外仲裁裁決的司法監(jiān)督方面,“撤銷”程序的提起和“不予執(zhí)行”程序的提起,所依據(jù)的都是《民事訴訟法》第260條第一款。換句話說,當(dāng)事人可以在撤銷裁決的申請被駁回之后,又以完全相同的理由提起不予執(zhí)行的程序,以達(dá)到長期不履行裁決義務(wù)的目的,這不僅使勝訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)利長期得不到保護(hù),使仲裁制度快捷、高效的特點得不到體現(xiàn),也使法院在仲裁制度已在我國確立的情況下,仍然深陷于本該由仲裁解決的民商事糾紛之中。我國《仲裁法》這樣的法律設(shè)計,是令人難以理解的。
按照筆者對我國《民事訴訟法》和《仲裁法》的理解,法院“裁定不予執(zhí)行”內(nèi)國仲裁裁決的作用僅僅在于否定錯誤裁決的執(zhí)行效力,“撤銷裁決”的作用是從根本上否定裁決的全部效力。即“撤銷裁決”的作用是完全可以包括和吸收“不予執(zhí)行”作用的。在既有“撤銷制度”的情況下,又規(guī)定“不予執(zhí)行制度”,會直接導(dǎo)致“不予執(zhí)行”為變相“撤銷”,甚至引起撤銷法院與執(zhí)行法院法律文書上的相互矛盾與沖突,這是極不嚴(yán)肅的。
五、現(xiàn)行的“不予執(zhí)行”制度將導(dǎo)致司法審查權(quán)的濫用和監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)的混亂眾所周知,當(dāng)今世界各國仲裁立法關(guān)于“撤銷”仲裁裁決的事由,幾乎無一不是從仲裁程序的角度來加以規(guī)定的。甚至是對外國裁決采用“不予執(zhí)行”的法定事由,各國法律規(guī)定也與《紐約公約》中的“不予執(zhí)行”事由相一致,即司法審查只進(jìn)行程序?qū)彶?,不能進(jìn)行實體審查。從程序上對仲裁裁決進(jìn)行審查,由于程序法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則的有關(guān)規(guī)定一般含義清晰,不易產(chǎn)生歧義,便于司法機(jī)關(guān)運(yùn)用明確、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)判斷仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭是否遵守有關(guān)程序規(guī)定。
但從我國《仲裁法》和《民事訴訟法》對仲裁裁決、特別是國內(nèi)仲裁裁決不予執(zhí)行的法定事由規(guī)定來看,人民法院不僅可以仲裁庭違反程序規(guī)定為由不予執(zhí)行仲裁裁決,還能以仲裁庭裁決“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足”和“適用法律確有錯誤”等實體內(nèi)容為由裁定不予執(zhí)行。而在司法實踐中,對于什么叫“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足”、什么叫“適用法律確有錯誤”,并沒有也無法有一個明確的標(biāo)準(zhǔn),其含義和界限往往是模糊和不清晰的,不同的人一般會對同一類案件作出有差別的,但在他看來卻是符合“實體正義”的處理。這樣的情形不僅存在于不同的仲裁庭、仲裁機(jī)構(gòu)之中,在不同的法官、不同的法院中也是大量存在的。如果由于法院合議庭對案件有不同處理意見而否定已經(jīng)生效的仲裁裁決,客觀上會助長司法機(jī)關(guān)可以輕率對待仲裁裁決的潛意識,對其不愿意執(zhí)行或執(zhí)行難度較大的國內(nèi)仲裁裁決往往采用“不予執(zhí)行”的方式結(jié)案。長此以往,任其蔓延,這種不良心態(tài)必將形成一股危及國內(nèi)仲裁裁決的暗流,并給仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院造成嚴(yán)重的不良社會影響。
六、現(xiàn)行“不予執(zhí)行”制度使仲裁裁決與法院判決處于嚴(yán)重不對等的地位我國《仲裁法》明確規(guī)定:“仲裁實行一裁終局的制度”(第九條),“裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力”(第五十七條)。我國《民事訴訟法》明確規(guī)定:“人民法院的判決、裁定,以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定”(第一百四十一條):“第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定”。法律之所以對生效的裁決、判決作出這樣的規(guī)定,是因為裁決與判決一樣,都是在查明案件事實的基礎(chǔ)上,運(yùn)用統(tǒng)一的中華人民共和國法律、法規(guī),所作出的具有強(qiáng)制力的法律文書。各方當(dāng)事人應(yīng)積極主動地履行裁決、判決規(guī)定的義務(wù),否則,國家會以強(qiáng)制的手段要求當(dāng)事人履行其義務(wù)。
但是,我國現(xiàn)行的“不予執(zhí)行”制度卻使《仲裁法》規(guī)定的上述原則形同虛設(shè),呈現(xiàn)出一種對仲裁裁決的終局效力抽象肯定、具體否定的相互矛盾現(xiàn)象。例如執(zhí)行法院在處理申請國內(nèi)仲裁裁決的問題上,《民事訴訟法》第217條第一款(四)、(五)項是這樣規(guī)定的:國內(nèi)仲裁裁決“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的”、“適用法律確有錯誤的”,人民法院均可裁定不予執(zhí)行。同樣,二審法院對尚未發(fā)生法律效力的上訴案件,按照《民事訴訟法》第一百五十三條第(二)、(三)的規(guī)定,也是以原判決具有“適用法律錯誤”、“認(rèn)定事實錯誤、證據(jù)不足”的情形,來作出改判或發(fā)回重審處理的。由此可見,在現(xiàn)行“不予執(zhí)行”制度下,法院是以二審法院對待原審法院尚未生效判決的處理標(biāo)準(zhǔn),來對待已經(jīng)產(chǎn)生法律效力的國內(nèi)仲裁裁決的。這樣的制度,不僅使已生效仲裁裁決與已生效法院判決處于嚴(yán)重不對等的地位,還使仲裁裁決淪為一審判決的境地,從而再次對仲裁裁決的終局效力原則構(gòu)成挑戰(zhàn)。
總之,我們認(rèn)為,我國現(xiàn)行針對內(nèi)國仲裁裁決采用的“不予執(zhí)行”制度,與各國仲裁立法所實行的“不予執(zhí)行”制度的原意是相背離的。它導(dǎo)致了大量人力、物力資源的浪費(fèi),使當(dāng)事人的糾紛長期不能得到解決;助長了司法實踐中本已較為嚴(yán)重的地方保護(hù)主義;使“一裁終局”的仲裁原則名存實亡;違反了我國早已確定的法院組織原則,使之出現(xiàn)了下級法院權(quán)力大于、多于上級法院的奇怪現(xiàn)象,應(yīng)當(dāng)堅決予以廢除,以利于仲裁事業(yè)在中國的健康發(fā)展。
與此相適應(yīng),我們把對仲裁裁決的司法監(jiān)督也分為兩類,即:對外國仲裁裁決的監(jiān)督和對內(nèi)國仲裁裁決的監(jiān)督。
在對待外國仲裁裁決的司法監(jiān)督問題上,根據(jù)筆者所掌握的資料,各國均采用的是“拒絕承認(rèn)與執(zhí)行”即“不予執(zhí)行”的法律制度,而不采用“撤銷仲裁裁決”的監(jiān)督制度。這一點已成為各國仲裁立法的共識。它體現(xiàn)了一個國家對外國主權(quán)和司法管轄權(quán)的尊重與承認(rèn)。在這個問題上,有的學(xué)者認(rèn)為并不盡然,其主要依據(jù)是認(rèn)為瑞士《國際私法法案》在“國際仲裁”這一章第190條有撤銷的規(guī)定。其實這是一種誤解,因為該章雖名為“國際仲裁”,實質(zhì)是指筆者前面提到的“涉外仲裁”。該章第176條規(guī)定:“本章各條適用于仲裁庭所在地在瑞士并且……當(dāng)事人中至少有一方在瑞士無住所或慣常居所”。該法案第194條規(guī)定:“外國仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行依照1958年6月10日承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決的紐約公約?!庇纱丝梢?,對外國仲裁裁決的司法監(jiān)督,采用“拒絕承認(rèn)與執(zhí)行”方式,是的。
在對內(nèi)國仲裁裁決進(jìn)行司法監(jiān)督的問題上,根據(jù)我國仲裁法和民事訴訟法的規(guī)定,則包括“撤銷仲裁裁決”和“不予執(zhí)行仲裁裁決”兩種方式。筆者認(rèn)為,對內(nèi)國仲裁裁決運(yùn)用“撤銷裁決”的方式進(jìn)行司法監(jiān)督,體現(xiàn)了一個國家的法院在法律裁判體系中的終者地位,它對于提高仲裁庭的責(zé)任感,保證仲裁案件的公正性、正確性,是十分必要的。但是,對內(nèi)國仲裁裁決以“不予執(zhí)行”的方式進(jìn)行監(jiān)督,則完全曲解了“不予執(zhí)行”制度的本身含義。它不但造成了理論上的混亂,也使司法監(jiān)督實踐常常陷于矛盾與沖突之中,應(yīng)當(dāng)堅決予以廢除,具體理由包括以下六個方面:
一、“不予執(zhí)行”僅應(yīng)用于法院對外國仲裁裁決的司法審查。
在1958年締結(jié)的《紐約公約》第5條中,“不予執(zhí)行”被表述為“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”。它的本意是因為一個國家或一個地區(qū)由于司法管轄權(quán)的因素,不能由本國的司法機(jī)關(guān)直接對另一個國家或地區(qū)的仲裁機(jī)構(gòu)所作出的裁決直接行使撤銷權(quán),而采用的一種較為溫和的、間接的否定仲裁裁決的本國效力的一種方式。
而對于內(nèi)國仲裁裁決,包括國內(nèi)仲裁裁決和涉外仲裁裁決,由于司法審判與仲裁適用完全相同的法律制度,一個國家的司法機(jī)關(guān)對其擁有當(dāng)然的最終監(jiān)督權(quán),因而完全沒有必要采用“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”這種羞羞答答的方式來否定一份裁決的效力,直接運(yùn)用“撤銷”制度便可解決一切問題。
正因如此,世界上絕大多數(shù)國家、特別是仲裁制度較為發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)對國內(nèi)仲裁裁決的監(jiān)督都只采用“撤銷”制度,如美國《統(tǒng)一仲裁法》(2000年)第23條,英國《1996年仲裁法》第67條、68條、69條,1998年德國《民事訴訟法》第1059條,1998年《比利時司法法典》第1704條、1705條、1706條、1707條,瑞典《1999年仲裁法》第34條、第35條,《1996年中國澳門核準(zhǔn)仲裁制度》第38條、第39條,中國臺灣《1998年仲裁法》第40條、41條、42條、43條,中國香港《2000年仲裁(修訂)條例》第23條,意大利《民事訴訟法典》第828條、829條、830條,荷蘭《仲裁法》(即《民訴法》第四編)第1064條、1065條等。
二、對內(nèi)國仲裁裁決采用“不予執(zhí)行”的方式監(jiān)督,將導(dǎo)致法律理論的混亂和司法執(zhí)法的沖突。
“不予執(zhí)行”與“撤銷”仲裁裁決是有區(qū)別的?!俺蜂N”是擁有司法管轄權(quán)的法院從根本上消滅仲裁裁決的效力,整個裁決歸于無效,任何國家和地區(qū)均不得依據(jù)已被撤銷的裁決承認(rèn)和執(zhí)行該裁決,否則就是對《紐約公約》的違反。并且,除非當(dāng)事人之間另行達(dá)成新的仲裁協(xié)議,否則仲裁失去管轄權(quán)。而“不予執(zhí)行”則不同,司法機(jī)關(guān)除了“拒絕承認(rèn)和執(zhí)行”仲裁裁決在本國或本地區(qū)的效力外,并沒有對仲裁裁決自身的效力作出任何判斷,并沒有從根本上否認(rèn)整個裁決的效力。這種和緩的、靈活的處理方式對于避免主權(quán)國家之間的劇烈沖突是有利和恰當(dāng)?shù)?。也就是說,由于各國各地區(qū)的法律制度千差萬別、歧異很大,申請執(zhí)行的當(dāng)事人在一國申請不能成功,被裁定不予執(zhí)行,并不排除其在另一國申請執(zhí)行,并獲得成功。上述理論成立的支持依據(jù)是《紐約公約》第14條,該條明確規(guī)定:“締約國除在本國負(fù)有適用本公約義務(wù)之范圍外,無權(quán)對其他締約國授用本公約?!?BR> 如果將“不予執(zhí)行”理論的本身含義移植到對內(nèi)國仲裁裁決監(jiān)督上,其危害是非常明顯的。根據(jù)我國《仲裁法》第62條和《民事訴訟法》第206條、210條、217條的規(guī)定,仲裁案件的當(dāng)事人既可以向被執(zhí)行人住所地法院、又可以向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院(可能涉及多個法院)申請執(zhí)行仲裁裁決。在這種情況下,如果被執(zhí)行人住所地法院裁定執(zhí)行仲裁裁決,被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決,這必然導(dǎo)致司法管轄權(quán)的沖突,使我國統(tǒng)一的法律制度受到挑戰(zhàn),這是不可想象和不能允許的。
三、對內(nèi)國仲裁裁決實行“不予執(zhí)行”制度,將導(dǎo)致上下級法院的權(quán)力倒置。
按照我國《法院組織法》、《民事訴訟法》等法律的規(guī)定,上下級人民法院之間是一種監(jiān)督與被監(jiān)督、指導(dǎo)與被指導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系。上級人民法院對下級人民法院事實不清、證據(jù)不足或適用法律有錯誤的判決、裁定,有權(quán)予以糾正。上級人民法院有權(quán)審判下級人民法院管轄的一審案件,也可以把自己管轄的一審案件交下級人民法院審判。因此,上級人民法院的審判權(quán)無論從權(quán)威上,還是法律效力上,都是大于下級人民法院的。
但是,依照我國《仲裁法》規(guī)定的對內(nèi)國仲裁裁決采取的雙重司法審查制度,對申請撤銷仲裁裁決的案件由中級人民法院管轄,申請不予執(zhí)行的案件通常由縣(區(qū))基層人民法院管轄。同時,為了提高效率,全國各地區(qū)法院還普遍規(guī)定,對基層人民法院作出的不予執(zhí)行仲裁裁決的有關(guān)裁定,不允許上訴甚至不允許提起再審程序。在這樣的制度下,上級法院(即中級人民法院)僅能從程序上對仲裁裁決實施監(jiān)督;下級法院(基層人民法院)卻不僅能從程序上,而且還能從實體上對仲裁裁決進(jìn)行干預(yù)。換句話講,在這樣的制度下,下級法院的審判權(quán)限明顯大于上級法院;上級法院無權(quán)對下級法院的錯誤裁定進(jìn)行任何形式的監(jiān)督與糾正。這是違反我國《法院組織法》和《民事訴訟法》的基本原則的。
四、對內(nèi)國仲裁裁決實行“不予執(zhí)行”,將導(dǎo)致資源浪費(fèi),增加當(dāng)事人的訟累。
現(xiàn)代國家采用和實行仲裁方式解決糾紛的一個重要目的,就是為了在尊重當(dāng)事人“意思自治”的基礎(chǔ)上,充分運(yùn)用社會上的仲裁資源,快捷、高效地了結(jié)當(dāng)事人之間的民商事經(jīng)濟(jì)糾紛,減輕司法機(jī)關(guān)的辦案壓力。當(dāng)前,我國中央各部門和各地方紛紛出臺大量“便民”、“高效”、“綠色通道”等措施,其目的也是為了減少各種審批程序,提高辦事效率,方便各經(jīng)濟(jì)實體和市民群眾。
反觀我國現(xiàn)行對仲裁裁決的“雙重司法審查”體制,當(dāng)一份內(nèi)國仲裁裁決作出之后,當(dāng)事人可以在六個月的時間內(nèi)提起“撤銷”程序,法院對申請撤銷仲裁裁決案件的審結(jié)期限為兩個月。在上述八個月的期限過后,如果被申請執(zhí)行人不服駁回撤銷裁決的裁定,還可以向法院提起“不予執(zhí)行”的程序。而在執(zhí)行程序中,我國現(xiàn)行法律并沒有規(guī)定執(zhí)行案件的審結(jié)期限,僅規(guī)定了申請執(zhí)行的期限,即雙方或一方當(dāng)事人是公民的為一年,雙方是法人或其他組織的為六個月。這就是說,被申請執(zhí)行人可以在申請執(zhí)行仲裁裁決案件審結(jié)前的任何時候申請不予執(zhí)行,以達(dá)到長期不履行裁決義務(wù)的目的。更有甚者,在對涉外仲裁裁決的司法監(jiān)督方面,“撤銷”程序的提起和“不予執(zhí)行”程序的提起,所依據(jù)的都是《民事訴訟法》第260條第一款。換句話說,當(dāng)事人可以在撤銷裁決的申請被駁回之后,又以完全相同的理由提起不予執(zhí)行的程序,以達(dá)到長期不履行裁決義務(wù)的目的,這不僅使勝訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)利長期得不到保護(hù),使仲裁制度快捷、高效的特點得不到體現(xiàn),也使法院在仲裁制度已在我國確立的情況下,仍然深陷于本該由仲裁解決的民商事糾紛之中。我國《仲裁法》這樣的法律設(shè)計,是令人難以理解的。
按照筆者對我國《民事訴訟法》和《仲裁法》的理解,法院“裁定不予執(zhí)行”內(nèi)國仲裁裁決的作用僅僅在于否定錯誤裁決的執(zhí)行效力,“撤銷裁決”的作用是從根本上否定裁決的全部效力。即“撤銷裁決”的作用是完全可以包括和吸收“不予執(zhí)行”作用的。在既有“撤銷制度”的情況下,又規(guī)定“不予執(zhí)行制度”,會直接導(dǎo)致“不予執(zhí)行”為變相“撤銷”,甚至引起撤銷法院與執(zhí)行法院法律文書上的相互矛盾與沖突,這是極不嚴(yán)肅的。
五、現(xiàn)行的“不予執(zhí)行”制度將導(dǎo)致司法審查權(quán)的濫用和監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)的混亂眾所周知,當(dāng)今世界各國仲裁立法關(guān)于“撤銷”仲裁裁決的事由,幾乎無一不是從仲裁程序的角度來加以規(guī)定的。甚至是對外國裁決采用“不予執(zhí)行”的法定事由,各國法律規(guī)定也與《紐約公約》中的“不予執(zhí)行”事由相一致,即司法審查只進(jìn)行程序?qū)彶?,不能進(jìn)行實體審查。從程序上對仲裁裁決進(jìn)行審查,由于程序法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則的有關(guān)規(guī)定一般含義清晰,不易產(chǎn)生歧義,便于司法機(jī)關(guān)運(yùn)用明確、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)判斷仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭是否遵守有關(guān)程序規(guī)定。
但從我國《仲裁法》和《民事訴訟法》對仲裁裁決、特別是國內(nèi)仲裁裁決不予執(zhí)行的法定事由規(guī)定來看,人民法院不僅可以仲裁庭違反程序規(guī)定為由不予執(zhí)行仲裁裁決,還能以仲裁庭裁決“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足”和“適用法律確有錯誤”等實體內(nèi)容為由裁定不予執(zhí)行。而在司法實踐中,對于什么叫“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足”、什么叫“適用法律確有錯誤”,并沒有也無法有一個明確的標(biāo)準(zhǔn),其含義和界限往往是模糊和不清晰的,不同的人一般會對同一類案件作出有差別的,但在他看來卻是符合“實體正義”的處理。這樣的情形不僅存在于不同的仲裁庭、仲裁機(jī)構(gòu)之中,在不同的法官、不同的法院中也是大量存在的。如果由于法院合議庭對案件有不同處理意見而否定已經(jīng)生效的仲裁裁決,客觀上會助長司法機(jī)關(guān)可以輕率對待仲裁裁決的潛意識,對其不愿意執(zhí)行或執(zhí)行難度較大的國內(nèi)仲裁裁決往往采用“不予執(zhí)行”的方式結(jié)案。長此以往,任其蔓延,這種不良心態(tài)必將形成一股危及國內(nèi)仲裁裁決的暗流,并給仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院造成嚴(yán)重的不良社會影響。
六、現(xiàn)行“不予執(zhí)行”制度使仲裁裁決與法院判決處于嚴(yán)重不對等的地位我國《仲裁法》明確規(guī)定:“仲裁實行一裁終局的制度”(第九條),“裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力”(第五十七條)。我國《民事訴訟法》明確規(guī)定:“人民法院的判決、裁定,以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定”(第一百四十一條):“第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定”。法律之所以對生效的裁決、判決作出這樣的規(guī)定,是因為裁決與判決一樣,都是在查明案件事實的基礎(chǔ)上,運(yùn)用統(tǒng)一的中華人民共和國法律、法規(guī),所作出的具有強(qiáng)制力的法律文書。各方當(dāng)事人應(yīng)積極主動地履行裁決、判決規(guī)定的義務(wù),否則,國家會以強(qiáng)制的手段要求當(dāng)事人履行其義務(wù)。
但是,我國現(xiàn)行的“不予執(zhí)行”制度卻使《仲裁法》規(guī)定的上述原則形同虛設(shè),呈現(xiàn)出一種對仲裁裁決的終局效力抽象肯定、具體否定的相互矛盾現(xiàn)象。例如執(zhí)行法院在處理申請國內(nèi)仲裁裁決的問題上,《民事訴訟法》第217條第一款(四)、(五)項是這樣規(guī)定的:國內(nèi)仲裁裁決“認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的”、“適用法律確有錯誤的”,人民法院均可裁定不予執(zhí)行。同樣,二審法院對尚未發(fā)生法律效力的上訴案件,按照《民事訴訟法》第一百五十三條第(二)、(三)的規(guī)定,也是以原判決具有“適用法律錯誤”、“認(rèn)定事實錯誤、證據(jù)不足”的情形,來作出改判或發(fā)回重審處理的。由此可見,在現(xiàn)行“不予執(zhí)行”制度下,法院是以二審法院對待原審法院尚未生效判決的處理標(biāo)準(zhǔn),來對待已經(jīng)產(chǎn)生法律效力的國內(nèi)仲裁裁決的。這樣的制度,不僅使已生效仲裁裁決與已生效法院判決處于嚴(yán)重不對等的地位,還使仲裁裁決淪為一審判決的境地,從而再次對仲裁裁決的終局效力原則構(gòu)成挑戰(zhàn)。
總之,我們認(rèn)為,我國現(xiàn)行針對內(nèi)國仲裁裁決采用的“不予執(zhí)行”制度,與各國仲裁立法所實行的“不予執(zhí)行”制度的原意是相背離的。它導(dǎo)致了大量人力、物力資源的浪費(fèi),使當(dāng)事人的糾紛長期不能得到解決;助長了司法實踐中本已較為嚴(yán)重的地方保護(hù)主義;使“一裁終局”的仲裁原則名存實亡;違反了我國早已確定的法院組織原則,使之出現(xiàn)了下級法院權(quán)力大于、多于上級法院的奇怪現(xiàn)象,應(yīng)當(dāng)堅決予以廢除,以利于仲裁事業(yè)在中國的健康發(fā)展。