2008年國家司法考試模擬試題試卷(一)及答案 g

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21.答案:B
    解析:《反不正當競爭法》第5條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易,損害競爭對手:(一)假冒他人的注冊商標;(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示?!睋?jù)此條規(guī)定,B項正確。
    22.答案:B
    解析:《拍賣法》第2條規(guī)定:“本法適用于中華人民共和國境內(nèi)拍賣企業(yè)進行的拍賣活動?!惫蔄錯誤。在拍賣中,對顯而易見的瑕疵無需告知,并對已經(jīng)明確告知的瑕疵,不再承擔瑕疵擔保義務,故B項應選?!杜馁u法》第50條規(guī)定:“拍賣標的無保留價的,拍賣師應當在拍賣前予以說明。拍賣標的有保留價的,競買人的應價未達到保留價時,該應價不發(fā)生效力,拍賣師應當停止拍賣標的的拍賣。”據(jù)此,C項認為瓷器未設定低價就無法拍賣是錯誤的?!杜馁u法》第61條規(guī)定:“拍賣人、委托人違反本法第十八條第二款、第二十七條的規(guī)定,未說明拍賣標的的瑕疵,給買受人造成損害的,買受人有權(quán)向拍賣人要求賠償;屬于委托人責任的,拍賣人有權(quán)向委托人追償。拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的,不承擔瑕疵擔保責任。因拍賣標的存在瑕疵未聲明的,請求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年,自當事人知道或者應當知道權(quán)利受到損害之日起計算。因拍賣標的存在缺陷造成人身、財產(chǎn)損害請求賠償?shù)脑V訟時效期間,適用《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他法律的有關規(guī)定?!币虼耍珼項錯誤。
    23.答案:B
    解析:《消費者權(quán)益保護法》第39條規(guī)定:“消費者因經(jīng)營者利用虛假廣告提供商品或者服務,其合法權(quán)益受到損害的,可以向經(jīng)營者要求賠償。廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的,消費者可以請求行政主管部門予以懲處。廣告的經(jīng)營者不得提供經(jīng)營者的真實名稱、地址的,應當承擔賠償責任?!庇纱丝芍?,并未規(guī)定銷售者、生產(chǎn)者和廣告公司承擔連帶責任。所以A項正確。第48條規(guī)定:“依法經(jīng)有關行政部門認定為不合格的商品,消費者要求退貨的,經(jīng)營者應當負責退貨?!惫?,對不合格的商品,應由銷售者承擔責任,C項錯誤。第49條規(guī)定:“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”據(jù)此,D項商場的欺詐行為應由商場獨自承擔責任,故D項不符合題意。根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第38條規(guī)定:“消費者在展銷會、租賃柜臺購買商品或者接受服務,其合法權(quán)益受到損害的,可以向銷售者或者服務者要求賠償。展銷會結(jié)束或者柜臺租賃期滿后,也可以向展銷會的舉辦者、柜臺的出租者要求賠償。展銷會的舉辦者、柜臺的出租者賠償后,有權(quán)向銷售者或者服務者追償?!惫蔅項符合題意,當選。
    24.答案:A
    解析:依據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第34條規(guī)定:“銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管的要求,可以采取下列措施進行現(xiàn)場檢查:(一)進入銀行業(yè)金融機構(gòu)進行檢查;(二)詢問銀行業(yè)金融機構(gòu)的工作人員,要求其對有關檢查事項作出說明;(三)查閱、復制銀行業(yè)金融機構(gòu)與檢查事項有關的文件、資料,對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料予以封存;(四)檢查銀行業(yè)金融機構(gòu)運用電子計算機管理業(yè)務數(shù)據(jù)的系統(tǒng)。進行現(xiàn)場檢查,應當經(jīng)銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負責人批準?,F(xiàn)場檢查時,檢查人員不得少于二人,并應當出示合法證件和檢查通知書;檢查人員少于二人或者未出示合法證件和檢查通知書的,銀行業(yè)金融機構(gòu)有權(quán)拒絕檢查?!笨芍?,現(xiàn)場檢查不得少于二人,否則,銀行業(yè)金融機構(gòu)有權(quán)拒絕檢查。
    25.答案:C
    解析:《證券法》第92條規(guī)定:“收購要約提出的各項收購條件,適用于被收購公司的所有股東?!惫蔄項不選?!蹲C券法》第136條規(guī)定:“證券公司應當建立健全內(nèi)部控制制度,采取有效隔離措施,防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經(jīng)紀業(yè)務、證券承銷業(yè)務、證券自營業(yè)務和證券資產(chǎn)管理業(yè)務分開辦理,不得混合操作?!惫剩珺項不選?!蹲C券法》第142條規(guī)定:“證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務,應當按照國務院的規(guī)定并經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。”故,C項符合題意?!蹲C券法》第32條規(guī)定:“向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的,應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。”故,D項不符合題意。
    26.答案:D
    解析:根據(jù)《稅收征收管理法》第40條規(guī)定:從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務人未按照規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款,納稅擔保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔保的稅款,由稅務機關責令限期繳納,逾期仍未繳納的,稅務機關可以采取以下措施:(一)書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)從其存款中扣繳稅款;(二)扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn),以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。稅務機關采取強制執(zhí)行措施時,對前款所列納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人未繳納的滯納金同時強制執(zhí)行。個人及其所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的住房和用品,不在強制執(zhí)行措施的范圍之內(nèi)。故選項B、C符合法律規(guī)定。陷阱在選項A由于冷凍柜是營業(yè)所用,所以不為生活必需用品,故該選項也符合法律規(guī)定。通過排除可知D為正確答案。
    27.答案:A
    解析:本題中,乙在工作時間非自己過錯導致右臂傷殘,故應認定為工傷?!秳趧臃ā返?9條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同:(一)患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;……”故A項正確,D項錯誤。因甲與乙都與機械廠有勞動合同關系,機械廠應對其員工甲造成他人的損害負賠償責任,乙的損失應向機械廠要求賠償,選項B錯誤。依《勞動法》第30條之規(guī)定,用人單位解除勞動合同,工會認為不適當?shù)?,有?quán)提出意見。故C項錯誤。
    28.答案:A
    解析:《城市房地產(chǎn)管理法》第25條規(guī)定:“以出讓方式取得土地使用權(quán)進行房地產(chǎn)開發(fā)的,必須按照土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的,可以征收相當于土地使用權(quán)出讓金百分之二十以下的土地閑置費;滿二年未動工開發(fā)的,可以無償收回土地使用權(quán);但是,因不可抗力或者政府、政府有關部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。”第43條規(guī)定:“以出讓方式取得土地使用權(quán)的,轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)后,受讓人改變原土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途的,必須取得原出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意,簽訂土地使用權(quán)出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同,相應調(diào)整土地使用權(quán)出讓金?!苯Y(jié)合以上兩條規(guī)定,A項不正確。來源:考試大
    29.答案:D
    解析:構(gòu)成國際不當行為的首要要件就是可歸因于國家。在國際法上,下列行為被認為是可歸因于國家的行為:(1)國家機關的行為。(2)經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力的其他實體的行為。(3)實際代表國家行事的人的行為。(4)別國或國際組織交與一國支配的機關的行為視為該支配國的國家行為。(5)已經(jīng)和正在組成新國家的叛亂運動機關的行為被視為已經(jīng)或正在形成的新國家的行為??偨Y(jié)各類可歸因于國家的行為的共同特征,可以發(fā)現(xiàn),他們都是代表了國家意志的行為。因為國家本身不是類似于人的生命體,而是一個機構(gòu),一個組織,國家的意志需要通過它的機關或執(zhí)行國家職能的人去表達和實現(xiàn),這些機關或人既然是代表國家的意志行事,他們的行為即可被視為國家的行為。本題中有兩個陷阱。首先,警察具備執(zhí)行國家職能的特殊身份,似乎暗示其行為可歸因于國家,其次,受傷的人員包括享有國際法上特權(quán)與豁免的外交人員,也似乎暗示行為違反了國家承擔的保護外交代表人身安全的國際義務。但該警察的行為屬于“個人”行為,沒有國家的積極教唆或指使也沒有國家消極的默認或縱容,所以沒有滿足可歸因于國家的構(gòu)成要件,因此甲國無需承擔國際法律責任。
    30.答案:B
    解析:各國對于下列罪行或非法行為享有公海上的普遍管轄權(quán):(1)海盜行為。包括私人船舶和飛機,被控制的民用船舶、飛機和軍艦、政府船舶和飛機,只要其為私人目的,對另一船舶或飛機,或船舶飛機上的人和財物從事任何的非法暴力或扣留行為,或任何掠奪行為,均視為海盜行為。(2)非法廣播行為。任何船舶或設施違反無線電有關的國際章程在公海上播送旨在使公眾收聽或收看的無線電信息,干擾任何國家正常的無線電訊號的行為均為非法廣播行為。(3)販運奴隸和販運毒品的行為。對于在公海上販運奴隸和麻醉品、精神調(diào)理物質(zhì)的行為,各國均享有普遍管轄權(quán)。故A、C、D都是各國可以行行使普遍管轄權(quán)的行為,只有B項是本題答案。
    31.答案:C
    解析:由于甲丙兩國采取純粹的出生地主義,顧某在甲國出生,故不能取得丙國國籍,但可取得甲國國籍;由于乙丁兩國是純粹的雙系血統(tǒng)主義,顧某父母又分別具有其中一國國籍,故顧某還將取得乙丁兩國國籍。
    32.答案:C
    解析:引渡是國家間的一種司法協(xié)助行為,在國際法上國家沒有引渡的義務,除非雙方之間有條約且條約明文規(guī)定了相互引渡的義務。同樣,一國是否接受他國引渡請求,在沒有條約義務的情況下,由被請求國自行決定。結(jié)合本題,甲、乙、丙、丁四國間沒有司法協(xié)助條約,所以A、B選項都不正確。詹氏多次在公海上從事海盜活動,屬各國普遍管轄權(quán)的對象,因此選項C正確。D項不對,是因為任何一國的警察不能到國外行使職權(quán),否則即為侵犯他國主權(quán)。
    33.答案:D
    解析:A項派遣國只是在派遣使館館長和武官之前,須將其擬派的人選通知接受國,征得接受國的同意后正式派遣。派遣參贊無須征得接受國的同意。B項對于派遣國的使館館長及其外交人員,接受國可以隨時不加解釋地宣布其為“不受歡迎的人”,而只有對于使館除外交人員的其他人員,才可以宣布其為“不能接受”。C項只有派遣國任命的大使或公使級的使館館長在到達接受國后,履行職務前,必須約定日期向接受國的國家元首遞交國書的正本。而代辦級的使館館長只需將其委任書遞交給接受國的外交部長即可。
    34.答案:D
    解析:在國際法中對于戰(zhàn)爭犯罪的審判和懲罰的實現(xiàn),開始于二戰(zhàn)結(jié)束后的紐倫堡審判和東京審判,A項錯誤;根據(jù)《歐洲國際軍事法庭憲章》和《遠東國際軍事法庭憲章》規(guī)定,戰(zhàn)爭犯罪包括以下三類:危害和平罪、戰(zhàn)爭罪、違反人道罪,B項錯誤;聯(lián)合國前南刑事法庭是為了懲治1991年以來,在前南斯拉夫境內(nèi)發(fā)生的嚴重違反人道主義的罪行,根據(jù)聯(lián)合國安理會的決議于1993年6月在海牙設立的,C項錯誤;國際刑事法院是一個常設的國際刑事司法機構(gòu),其管轄范圍限于滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、危害人類罪和侵略罪等幾大類,D項正確。
    35.答案:B
    解析:根據(jù)《民通意見》第182條的規(guī)定,有雙重或多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。本題中,馬爾在加拿大有住所,且在加拿大和美國都有銷售電腦的生意,應當認定加拿大法為本國法。
    36.答案:A
    解析:雙邊沖突規(guī)范是指沖突規(guī)范只規(guī)定一個可推定的系屬。重疊適用的沖突規(guī)范是指其系屬有兩個或兩個以上,并且同時適用于某種民商事法律關系的沖突規(guī)范。無條件選擇適用的沖突規(guī)范是指其系屬有兩個或兩個以上,任選其一。有條件選擇適用的沖突規(guī)范是指可供選擇的法律有主次之分,只允許按順序或有條件地選擇其一作為準據(jù)法。因此,選A。
    37.答案:D
    解析:反致是指法院審理某一涉外民事案件時按照本國的沖突規(guī)范應適用某一外國法,而該外國法中的沖突規(guī)范卻指定案件應適用法院地國的實體法,法院據(jù)此適用了本國的實體法。本題中,該德國公民死于法國,如在法國起訴,則根據(jù)法國法(不動產(chǎn)所在地法)規(guī)定直接適用法國法;如在德國起訴,則以死者本國法直接適用德國法,兩種起訴均不會引起反致。
    38.答案:C
    解析:《民法通則》第145條規(guī)定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!薄逗贤ā返?26條規(guī)定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律