第六章 企業(yè)破產(chǎn)法
一、本章考情分析
本章內(nèi)容知識點多，也是考試比較重要的章節(jié)。不僅包含破產(chǎn)法的實體性規(guī)范，如破產(chǎn)法的適用范圍、破產(chǎn)原因、債務人的財產(chǎn)、共益?zhèn)鶆盏?，還有破產(chǎn)程序上的制度，如破產(chǎn)管理人制度、破產(chǎn)重整制度、和解制度等；甚至還有司法解釋。2007年生效的《破產(chǎn)法》，重新構建的破產(chǎn)法體系，以及其后頒布的法規(guī)和司法解釋，使本章有豐富的考點。在2007年考試中，本章共占15分，有一題綜合題。2008年以后的考試，本章有8分左右，都是客觀題。
二、本章應掌握的重點、難點內(nèi)容
（1）破產(chǎn)界限；
（2）破產(chǎn)申請（申請人、管轄）和受理（受理的效力）；
（3）債權申報（申報期限、要求）；
（4）債務人財產(chǎn)（范圍；撤銷權；債務人的無效行為；應收回的財產(chǎn)；取回權；抵銷權）；
（5）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨▍^(qū)分；清償）；
（6）破產(chǎn)管理人（管理人資格；管理人的指定；職責；報酬）；
（7）債權人會議（組成；表決權；會議的召集；職權；債權人委員會）；
（8）重整（申請；重整期間；重整計劃的制定、表決、批準、執(zhí)行、監(jiān)督、終止）；
（9）和解（申請；和解協(xié)議表決、效力、終止）；
（10）破產(chǎn)清算（破產(chǎn)財產(chǎn)的分配；別除權）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）破產(chǎn)法
破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算分配，公平清償給債權人，或通過債務人與債權人會議達成的和解協(xié)議清償債務，或進行企業(yè)重整，避免債務人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。
破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。
（二）破產(chǎn)申請與受理
1.破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。
2.申請的提出和受理。
（1）申請人：
債務人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。
商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有破產(chǎn)情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權人（經(jīng)職工代表大會或者全體職工2/3以上同意）也可以申請企業(yè)破產(chǎn)。
（2）破產(chǎn)申請的受理
破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。
人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告（了解公告的內(nèi)容：申報債權的期限、第一次債權人會議的時間地點）。
自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結之日，債務人的有關人員要承擔義務（不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員）。
法院受理破產(chǎn)申請的效力：
①人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。
②人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人故意違反法律規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產(chǎn)，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產(chǎn)的義務。
③人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。
④人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。物權擔保債權人對擔保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當事人申請的是重整程序。
⑤人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止，在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。
⑥破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應當除外。
【例題·多項選擇題】破產(chǎn)界限的實質(zhì)是不能清償?shù)狡趥鶆?。下列可以界定為不能清償?shù)那樾斡校ā。?BR> A.債務人明顯喪失清償能力，不能以財產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務
B.債務人資不抵債
C.債務人不能清償?shù)氖且训狡凇鶛嗳颂岢鰞斶€要求的、無爭議或已有確定名義的債務
D.債務人對全部或主要債務長期連續(xù)不能償還
『正確答案』ACD
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。而債務人資不抵債時，也許可以信用等方式償還，未必需要破產(chǎn)清算。
【例題·單項選擇題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務的50%，并應于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，正確的是（?。?。
A.乙公司應當繼續(xù)履行合同
B.乙公司無需繼續(xù)履行合同
C.乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保
D.乙公司有權就合同約定的違約金申報債權
『正確答案』B
『答案解析』本題考核買賣合同的有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。所以本題中就視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。
【例題·單項選擇題】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務人乙公司的破產(chǎn)申請。此時，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結。下列關于該合同糾紛案的表述中，正確的是（ ）。
A.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當終止審理
B.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當移送至Y市人民法院繼續(xù)審理
C.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當中止審理，并由甲公司向管理人申報債權
D.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當中止審理，在管理人接管乙公司財產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理
『正確答案』D
『答案解析』本題考核破產(chǎn)申請的受理的效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。
【例題·多項選擇題】甲公司被乙公司申請破產(chǎn)，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)案件。以下相應的機關和當事人實施的行為中，不符合法律規(guī)定的是（?。?BR> A.甲公司向乙公司支付以前所欠貨款10萬元
B.開戶銀行直接從甲公司賬上扣劃5萬元抵還所欠本銀行的貸款
C.管理人決定解除甲公司與丙公司所簽訂的雙方都未履行的買賣合同
D.丁公司向受理破產(chǎn)案件的法院提起對甲公司的民事訴訟
『正確答案』AB
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。故A、B選項不合法。人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。故C、D選項合法。
（三）管理人制度
（1）管理人由人民法院指定
管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。
有下列情形之一的，不得擔任管理人：① 因故意犯罪受過刑事處罰；② 曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； ③ 與本案有利害關系； ④ 人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。
社會中介機構、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，人民法院可以認定為有利害關系應當回避：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系；② 在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務；③ 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人；④ 現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問；⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。
清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，可以認定為有利害關系應當回避： ① 具有前述情形的； ② 現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員； ③ 與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系： ④ 人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。
（2）管理人的報酬
人民法院應根據(jù)債務人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬： ① 不超過100萬元的，在12%以下確定； ② 超過100萬元至500萬元的部分，在10%以下確定； ③ 超過500萬元至1 000萬元的部分，在8%以下確定； ④ 超過1 000萬元至5 000萬元的部分，在6%以下確定； ⑤ 超過5 000萬元至1億元的部分，在3%以下確定； ⑥ 超過1億元至5億元的部分，在1%以下確定； ⑦ 超過5億元的部分，在0.5% 以下確定。
擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值，原則上不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當?shù)膱蟪辍?BR> 清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。
律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。
管理人執(zhí)行職務的費用、報酬為破產(chǎn)費用。債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由（附債權人會議的決議）。
（3）管理人的職責。
管理人履行下列職責：① 接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； ② 調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； ③ 決定債務人的內(nèi)部管理事務； ④ 決定債務人的日常開支和其他必要開支； ⑤ 在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)（應當經(jīng)人民法院許可）； ⑥ 管理和處分債務人的財產(chǎn)； ⑦ 代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； ⑧ 提議召開債權人會議； ⑨ 人民法院認為管理人應當履行的其他職責。
管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。
管理人未依法勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務的，人民法院可以依法處以罰款；給債權人、債務人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。
【例題·多項選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊會計師中，不得擔任管理人的有（?。?BR> A.注冊會計師甲曾擔任債務人公司的獨立董事，至人民法院受理破產(chǎn)申請2年前卸任
B.注冊會計師乙的父親是債務人公司的控股股東
C.注冊會計師丙因個人原因負債數(shù)額巨大，但與債務人公司無關
D.注冊會計師丁最近3年來一直為債務人公司作外部審計工作，熟悉該企業(yè)情況
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核不得擔任管理人的情形。根據(jù)有關規(guī)定，現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，屬于個人管理人中的利害關系人，應予以回避，選項A未超過3年，因此不得擔任；與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系，屬于個人管理人中的利害關系人，應予以回避，選項B屬于這種情況，應予以回避；與債務人、債權人有未了結的債權債務關系的，應該予以回避，選項C中丙負債數(shù)額巨大，但不涉及債務人，因此可以擔任管理人；在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務，不得擔任管理人，因此選項D應予以回避。
【例題·多項選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（?。?BR> A.人民法院根據(jù)債務人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值不計入該最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額
B.對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬
C.律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付
D.債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應當附有相應的債權人會議決議
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核管理人報酬的相關規(guī)定。律師事務所、會計師事務所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付，因此選項C的說法錯誤。
（四）債務人財產(chǎn)
1.債務人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)。債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財產(chǎn)。
2.債務人財產(chǎn)的收回
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。
債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。
3.破產(chǎn)撤銷權與無效行為制度
涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：（1） 為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的；（2）虛構債務或者承認不真實的債務的。
人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（1）無償轉讓財產(chǎn)的；（2） 以明顯不合理的價格進行交易的；（3） 對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；（4） 對未到期的債務提前清償?shù)模唬?） 放棄債權的。
人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務人有本法規(guī)定的破產(chǎn)情形，仍對個別債權人進行清償?shù)模芾砣擞袡嗾埱笕嗣穹ㄔ河枰猿蜂N。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。
4.取回權
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。
權利人在取回定做物、保管物等財產(chǎn)時，存在相應對等給付義務的，應向管理人交付加工、保管等費用。
一般取回權的行使通常只限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務人賣出或滅失，權利人的取回權消滅，只能以物價即直接損失額作為破產(chǎn)債權要求清償，但可構成代位權利的除外。
人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。
5.抵銷權
債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張抵銷。
有下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；（2）債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；（3）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。
股東之破產(chǎn)債權，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷。
一、本章考情分析
本章內(nèi)容知識點多，也是考試比較重要的章節(jié)。不僅包含破產(chǎn)法的實體性規(guī)范，如破產(chǎn)法的適用范圍、破產(chǎn)原因、債務人的財產(chǎn)、共益?zhèn)鶆盏?，還有破產(chǎn)程序上的制度，如破產(chǎn)管理人制度、破產(chǎn)重整制度、和解制度等；甚至還有司法解釋。2007年生效的《破產(chǎn)法》，重新構建的破產(chǎn)法體系，以及其后頒布的法規(guī)和司法解釋，使本章有豐富的考點。在2007年考試中，本章共占15分，有一題綜合題。2008年以后的考試，本章有8分左右，都是客觀題。
二、本章應掌握的重點、難點內(nèi)容
（1）破產(chǎn)界限；
（2）破產(chǎn)申請（申請人、管轄）和受理（受理的效力）；
（3）債權申報（申報期限、要求）；
（4）債務人財產(chǎn)（范圍；撤銷權；債務人的無效行為；應收回的財產(chǎn)；取回權；抵銷權）；
（5）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨▍^(qū)分；清償）；
（6）破產(chǎn)管理人（管理人資格；管理人的指定；職責；報酬）；
（7）債權人會議（組成；表決權；會議的召集；職權；債權人委員會）；
（8）重整（申請；重整期間；重整計劃的制定、表決、批準、執(zhí)行、監(jiān)督、終止）；
（9）和解（申請；和解協(xié)議表決、效力、終止）；
（10）破產(chǎn)清算（破產(chǎn)財產(chǎn)的分配；別除權）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）破產(chǎn)法
破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算分配，公平清償給債權人，或通過債務人與債權人會議達成的和解協(xié)議清償債務，或進行企業(yè)重整，避免債務人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。
破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。
（二）破產(chǎn)申請與受理
1.破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。
2.申請的提出和受理。
（1）申請人：
債務人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。
商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有破產(chǎn)情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權人（經(jīng)職工代表大會或者全體職工2/3以上同意）也可以申請企業(yè)破產(chǎn)。
（2）破產(chǎn)申請的受理
破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。
人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告（了解公告的內(nèi)容：申報債權的期限、第一次債權人會議的時間地點）。
自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結之日，債務人的有關人員要承擔義務（不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員）。
法院受理破產(chǎn)申請的效力：
①人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。
②人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人故意違反法律規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產(chǎn)，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產(chǎn)的義務。
③人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。
④人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。物權擔保債權人對擔保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當事人申請的是重整程序。
⑤人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止，在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。
⑥破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應當除外。
【例題·多項選擇題】破產(chǎn)界限的實質(zhì)是不能清償?shù)狡趥鶆?。下列可以界定為不能清償?shù)那樾斡校ā。?BR> A.債務人明顯喪失清償能力，不能以財產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務
B.債務人資不抵債
C.債務人不能清償?shù)氖且训狡凇鶛嗳颂岢鰞斶€要求的、無爭議或已有確定名義的債務
D.債務人對全部或主要債務長期連續(xù)不能償還
『正確答案』ACD
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。而債務人資不抵債時，也許可以信用等方式償還，未必需要破產(chǎn)清算。
【例題·單項選擇題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務的50%，并應于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，正確的是（?。?。
A.乙公司應當繼續(xù)履行合同
B.乙公司無需繼續(xù)履行合同
C.乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保
D.乙公司有權就合同約定的違約金申報債權
『正確答案』B
『答案解析』本題考核買賣合同的有關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。所以本題中就視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。
【例題·單項選擇題】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務人乙公司的破產(chǎn)申請。此時，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結。下列關于該合同糾紛案的表述中，正確的是（ ）。
A.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當終止審理
B.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當移送至Y市人民法院繼續(xù)審理
C.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當中止審理，并由甲公司向管理人申報債權
D.甲、乙公司之間的合同糾紛案應當中止審理，在管理人接管乙公司財產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理
『正確答案』D
『答案解析』本題考核破產(chǎn)申請的受理的效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。
【例題·多項選擇題】甲公司被乙公司申請破產(chǎn)，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)案件。以下相應的機關和當事人實施的行為中，不符合法律規(guī)定的是（?。?BR> A.甲公司向乙公司支付以前所欠貨款10萬元
B.開戶銀行直接從甲公司賬上扣劃5萬元抵還所欠本銀行的貸款
C.管理人決定解除甲公司與丙公司所簽訂的雙方都未履行的買賣合同
D.丁公司向受理破產(chǎn)案件的法院提起對甲公司的民事訴訟
『正確答案』AB
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。故A、B選項不合法。人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。故C、D選項合法。
（三）管理人制度
（1）管理人由人民法院指定
管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。
有下列情形之一的，不得擔任管理人：① 因故意犯罪受過刑事處罰；② 曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； ③ 與本案有利害關系； ④ 人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。
社會中介機構、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，人民法院可以認定為有利害關系應當回避：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系；② 在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務；③ 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人；④ 現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問；⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。
清算組成員的派出人員、社會中介機構的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，可以認定為有利害關系應當回避： ① 具有前述情形的； ② 現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員； ③ 與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系： ④ 人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。
（2）管理人的報酬
人民法院應根據(jù)債務人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬： ① 不超過100萬元的，在12%以下確定； ② 超過100萬元至500萬元的部分，在10%以下確定； ③ 超過500萬元至1 000萬元的部分，在8%以下確定； ④ 超過1 000萬元至5 000萬元的部分，在6%以下確定； ⑤ 超過5 000萬元至1億元的部分，在3%以下確定； ⑥ 超過1億元至5億元的部分，在1%以下確定； ⑦ 超過5億元的部分，在0.5% 以下確定。
擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值，原則上不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當?shù)膱蟪辍?BR> 清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。
律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。
管理人執(zhí)行職務的費用、報酬為破產(chǎn)費用。債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由（附債權人會議的決議）。
（3）管理人的職責。
管理人履行下列職責：① 接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； ② 調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； ③ 決定債務人的內(nèi)部管理事務； ④ 決定債務人的日常開支和其他必要開支； ⑤ 在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)（應當經(jīng)人民法院許可）； ⑥ 管理和處分債務人的財產(chǎn)； ⑦ 代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； ⑧ 提議召開債權人會議； ⑨ 人民法院認為管理人應當履行的其他職責。
管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。
管理人未依法勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務的，人民法院可以依法處以罰款；給債權人、債務人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。
【例題·多項選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊會計師中，不得擔任管理人的有（?。?BR> A.注冊會計師甲曾擔任債務人公司的獨立董事，至人民法院受理破產(chǎn)申請2年前卸任
B.注冊會計師乙的父親是債務人公司的控股股東
C.注冊會計師丙因個人原因負債數(shù)額巨大，但與債務人公司無關
D.注冊會計師丁最近3年來一直為債務人公司作外部審計工作，熟悉該企業(yè)情況
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核不得擔任管理人的情形。根據(jù)有關規(guī)定，現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，屬于個人管理人中的利害關系人，應予以回避，選項A未超過3年，因此不得擔任；與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系，屬于個人管理人中的利害關系人，應予以回避，選項B屬于這種情況，應予以回避；與債務人、債權人有未了結的債權債務關系的，應該予以回避，選項C中丙負債數(shù)額巨大，但不涉及債務人，因此可以擔任管理人；在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務，不得擔任管理人，因此選項D應予以回避。
【例題·多項選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（?。?BR> A.人民法院根據(jù)債務人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報酬，但是擔保權人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值不計入該最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額
B.對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬
C.律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付
D.債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由，異議書應當附有相應的債權人會議決議
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核管理人報酬的相關規(guī)定。律師事務所、會計師事務所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付，因此選項C的說法錯誤。
（四）債務人財產(chǎn)
1.債務人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)。債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財產(chǎn)。
2.債務人財產(chǎn)的收回
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。
債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。
3.破產(chǎn)撤銷權與無效行為制度
涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：（1） 為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的；（2）虛構債務或者承認不真實的債務的。
人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（1）無償轉讓財產(chǎn)的；（2） 以明顯不合理的價格進行交易的；（3） 對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；（4） 對未到期的債務提前清償?shù)模唬?） 放棄債權的。
人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務人有本法規(guī)定的破產(chǎn)情形，仍對個別債權人進行清償?shù)模芾砣擞袡嗾埱笕嗣穹ㄔ河枰猿蜂N。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。
4.取回權
人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。
權利人在取回定做物、保管物等財產(chǎn)時，存在相應對等給付義務的，應向管理人交付加工、保管等費用。
一般取回權的行使通常只限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務人賣出或滅失，權利人的取回權消滅，只能以物價即直接損失額作為破產(chǎn)債權要求清償，但可構成代位權利的除外。
人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。
5.抵銷權
債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張抵銷。
有下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；（2）債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；（3）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。
股東之破產(chǎn)債權，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷。