一、廣告合同的種類
1、廣告發(fā)布業(yè)務合同。是由廣告發(fā)布者與廣告主或廣告主委托的廣告經營者簽訂的書面合同。
2、廣告制作合同。是由廣告經營者與廣告主就廣告作品的設計、制作所簽訂的合同。
3、廣告市場調查合同。是由廣告經營者與廣告主就某一具體市場調查活動所簽訂的合同,對某一具體商品廣告市場或某一具體市場商品廣告的信息、效果進行調查,提供數(shù)據(jù)、資料等。
4、廣告代理協(xié)議。是由廣告經營者與廣告主或廣告發(fā)布者就某一具體商品、服務廣告活動、廣告發(fā)布業(yè)務所簽訂的代理協(xié)議。一般情況下,全面代理協(xié)議包括廣告制作合同、廣告市場調查合同和廣告發(fā)布業(yè)務合同。
二、廣告合同的法律適用
廣告合同屬無名合同,目前只能參照適用民法通則和合同法總則以及廣告法的有關規(guī)定。
(一)廣告合同法律適用的一般原則
1、適用其他法律及合同法總則的規(guī)定,以確定合同的效力。例如,廣告主與不具備廣告經營資格的個體工商戶簽訂的制作某一商品廣告招牌、燈箱合同就應依照合同法總則第123條“其他法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定”的規(guī)定,適用廣告法的規(guī)定,確定為廣告制作合同,而不能依照合同法分則中有名合同的規(guī)定確定為承攬合同。
2、廣告合同屬民事法律行為的一種。在合同法總則沒有具體規(guī)定時,應適用民法通則關于民事法律行為的一般規(guī)定。例如,現(xiàn)在有些城市選用個別女性作為城市形象代言人并給予一定報酬的合同。因其與合同法分則中有名合同均不類似,合同法總則也無具體規(guī)定,因而僅能適用民法通則關于民事法律行為的一般規(guī)定進行處理。
3、如廣告合同的權利義務關系類似于合同法分則中規(guī)定的一類或幾類有名合同的,可參照有關分則規(guī)定來適用法律。
(二)幾種特殊形式廣告合同的法律適用
廣告合同依照其實際狀況,可細分為純粹無名廣告合同、聯(lián)立無名廣告合同、混合無名廣告合同。
1、純粹無名廣告合同的法律適用。純粹無名廣告合同是指以法律全無規(guī)定的事項為內容,即合同的內容不符合且無法參加任何典型合同要件的合同。如某些商品廣告中使用和利用一些影視名星、體育名星、歌手的肖像、形象及表演宣傳商品并給予一定報酬的合同就屬于純粹無名廣告合同。對此類廣告合同,因其與合同法分則中的有名合同均不類似,因而僅能適用合同法總則及民法通則有關民事法律行為的規(guī)定進行處理。其重點主要在于判斷合同的效力,對當事人約定的條款不明確的或需要進行補充的,可適用有關合同解釋的規(guī)則。
2、聯(lián)立無名廣告合同的法律適用。聯(lián)立無名廣告合同是指數(shù)個廣告合同具有相互結合的關系。一種情況是單純外觀的結合,即數(shù)個獨立的合同僅因締約行為而結合,相互之間不具有依存關系,此種情形下,應分別適用各自的合同規(guī)范。例如,某廣告主與一廣告經營者簽訂某一商品的廣告市場調查、廣告策劃、制作合同,分別涉及參照適用合同法分則中委托合同、承攬合同的規(guī)定。另一種情況是依當事人的意思,一個合同的效力或存在依賴于另一個合同的效力或存在。此種情形下,各個合同是否有效成立需要分別判斷,但在效力上,被依存的合同不成立、無效、撤銷或解除時,依存的合同應同其命運。
3、混合型無名廣告合同的法律適用。所謂混合型無名廣告合同是指數(shù)個廣告合同的部分而構成的合同,它在性質上屬于一個合同。大致有四種類型:一是典型廣告合同附其他種類的從給付義務,即雙方當事人所提出的給付符合典型合同,但一方當事人尚附帶其他種類的從給付義務。例如甲廣告主委托乙廣告經營者制作其商品廣告并借用乙的廣告燈箱發(fā)布為期一個月的廣告,用后歸還燈箱。其中,廣告制作合同是主要部分,借用燈箱合同的構成部分為非主要部分。二是類型結合廣告合同,即一方當事人所負的數(shù)個給付義務屬于不同的合同類型,彼此間屬于同值地位,而對方當事人僅負單一的對待給付或不負任何對待給付(如公益廣告的合同。三是二重典型廣告合同,即雙方當事人應負的給付分屬于不同合同類型的合同。例如甲廣播電視臺為乙服裝廣告主發(fā)布乙的服裝廣告一次,乙為甲的所有節(jié)目主持人免費提供某品牌服裝一套。其中甲的給付義務為廣告發(fā)布合同的組成部分,乙的給付義務歸屬于贈與合同。對此,應分別適用各類典型合同的規(guī)定。四是類型融合廣告合同,即一個廣告合同中所含構成部分同時屬于不同合同類型的合同。例如,某甲電視臺為某乙商品廣告主編排、制作并發(fā)布某商品廣告,某甲的給付義務同時屬于廣告制作和廣告發(fā)布。對此,原則上參照適用二重典型合同規(guī)范。
三、廣告合同在適用法律時應注意的問題
1、廣告合同屬無名合同,在適用法律時應嚴格依照民法通則和合同法總則的規(guī)定,要注意廣告合同與類似有名合同的區(qū)別,著重從合同效力上把握。
2、在確定廣告合同是有效合同后,對合同的種類難以區(qū)分時,要注意適用有關合同解釋的原則。對合同需要補充的,可適用合同法分則中最相類似的規(guī)定,亦可適用合同法總則第61條、第62條的規(guī)定。
3、如廣告合同為有償合同,可參照買賣合同的有關規(guī)定,而無論該廣告合同的權利義務是否與買賣合同相似。
4、判斷廣告合同是否與合同法分則中有名合同最相類似的標準,應當看廣告合同的雙方當事人主給付義務類型與哪種有名合同最相似。
1、廣告發(fā)布業(yè)務合同。是由廣告發(fā)布者與廣告主或廣告主委托的廣告經營者簽訂的書面合同。
2、廣告制作合同。是由廣告經營者與廣告主就廣告作品的設計、制作所簽訂的合同。
3、廣告市場調查合同。是由廣告經營者與廣告主就某一具體市場調查活動所簽訂的合同,對某一具體商品廣告市場或某一具體市場商品廣告的信息、效果進行調查,提供數(shù)據(jù)、資料等。
4、廣告代理協(xié)議。是由廣告經營者與廣告主或廣告發(fā)布者就某一具體商品、服務廣告活動、廣告發(fā)布業(yè)務所簽訂的代理協(xié)議。一般情況下,全面代理協(xié)議包括廣告制作合同、廣告市場調查合同和廣告發(fā)布業(yè)務合同。
二、廣告合同的法律適用
廣告合同屬無名合同,目前只能參照適用民法通則和合同法總則以及廣告法的有關規(guī)定。
(一)廣告合同法律適用的一般原則
1、適用其他法律及合同法總則的規(guī)定,以確定合同的效力。例如,廣告主與不具備廣告經營資格的個體工商戶簽訂的制作某一商品廣告招牌、燈箱合同就應依照合同法總則第123條“其他法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定”的規(guī)定,適用廣告法的規(guī)定,確定為廣告制作合同,而不能依照合同法分則中有名合同的規(guī)定確定為承攬合同。
2、廣告合同屬民事法律行為的一種。在合同法總則沒有具體規(guī)定時,應適用民法通則關于民事法律行為的一般規(guī)定。例如,現(xiàn)在有些城市選用個別女性作為城市形象代言人并給予一定報酬的合同。因其與合同法分則中有名合同均不類似,合同法總則也無具體規(guī)定,因而僅能適用民法通則關于民事法律行為的一般規(guī)定進行處理。
3、如廣告合同的權利義務關系類似于合同法分則中規(guī)定的一類或幾類有名合同的,可參照有關分則規(guī)定來適用法律。
(二)幾種特殊形式廣告合同的法律適用
廣告合同依照其實際狀況,可細分為純粹無名廣告合同、聯(lián)立無名廣告合同、混合無名廣告合同。
1、純粹無名廣告合同的法律適用。純粹無名廣告合同是指以法律全無規(guī)定的事項為內容,即合同的內容不符合且無法參加任何典型合同要件的合同。如某些商品廣告中使用和利用一些影視名星、體育名星、歌手的肖像、形象及表演宣傳商品并給予一定報酬的合同就屬于純粹無名廣告合同。對此類廣告合同,因其與合同法分則中的有名合同均不類似,因而僅能適用合同法總則及民法通則有關民事法律行為的規(guī)定進行處理。其重點主要在于判斷合同的效力,對當事人約定的條款不明確的或需要進行補充的,可適用有關合同解釋的規(guī)則。
2、聯(lián)立無名廣告合同的法律適用。聯(lián)立無名廣告合同是指數(shù)個廣告合同具有相互結合的關系。一種情況是單純外觀的結合,即數(shù)個獨立的合同僅因締約行為而結合,相互之間不具有依存關系,此種情形下,應分別適用各自的合同規(guī)范。例如,某廣告主與一廣告經營者簽訂某一商品的廣告市場調查、廣告策劃、制作合同,分別涉及參照適用合同法分則中委托合同、承攬合同的規(guī)定。另一種情況是依當事人的意思,一個合同的效力或存在依賴于另一個合同的效力或存在。此種情形下,各個合同是否有效成立需要分別判斷,但在效力上,被依存的合同不成立、無效、撤銷或解除時,依存的合同應同其命運。
3、混合型無名廣告合同的法律適用。所謂混合型無名廣告合同是指數(shù)個廣告合同的部分而構成的合同,它在性質上屬于一個合同。大致有四種類型:一是典型廣告合同附其他種類的從給付義務,即雙方當事人所提出的給付符合典型合同,但一方當事人尚附帶其他種類的從給付義務。例如甲廣告主委托乙廣告經營者制作其商品廣告并借用乙的廣告燈箱發(fā)布為期一個月的廣告,用后歸還燈箱。其中,廣告制作合同是主要部分,借用燈箱合同的構成部分為非主要部分。二是類型結合廣告合同,即一方當事人所負的數(shù)個給付義務屬于不同的合同類型,彼此間屬于同值地位,而對方當事人僅負單一的對待給付或不負任何對待給付(如公益廣告的合同。三是二重典型廣告合同,即雙方當事人應負的給付分屬于不同合同類型的合同。例如甲廣播電視臺為乙服裝廣告主發(fā)布乙的服裝廣告一次,乙為甲的所有節(jié)目主持人免費提供某品牌服裝一套。其中甲的給付義務為廣告發(fā)布合同的組成部分,乙的給付義務歸屬于贈與合同。對此,應分別適用各類典型合同的規(guī)定。四是類型融合廣告合同,即一個廣告合同中所含構成部分同時屬于不同合同類型的合同。例如,某甲電視臺為某乙商品廣告主編排、制作并發(fā)布某商品廣告,某甲的給付義務同時屬于廣告制作和廣告發(fā)布。對此,原則上參照適用二重典型合同規(guī)范。
三、廣告合同在適用法律時應注意的問題
1、廣告合同屬無名合同,在適用法律時應嚴格依照民法通則和合同法總則的規(guī)定,要注意廣告合同與類似有名合同的區(qū)別,著重從合同效力上把握。
2、在確定廣告合同是有效合同后,對合同的種類難以區(qū)分時,要注意適用有關合同解釋的原則。對合同需要補充的,可適用合同法分則中最相類似的規(guī)定,亦可適用合同法總則第61條、第62條的規(guī)定。
3、如廣告合同為有償合同,可參照買賣合同的有關規(guī)定,而無論該廣告合同的權利義務是否與買賣合同相似。
4、判斷廣告合同是否與合同法分則中有名合同最相類似的標準,應當看廣告合同的雙方當事人主給付義務類型與哪種有名合同最相似。

