★★第五講 侵犯財產(chǎn)罪
★★侵犯財產(chǎn)罪中的幾個共性問題：
1．財物的保護法益：
（1）所有權(quán)及其他本權(quán)；[1]
（2）需要法定程序改變現(xiàn)狀的占有。——但在非法占有的情況下，相對于本權(quán)者恢復(fù)權(quán)利的行為而言，該占有不是財產(chǎn)犯的法益，即被害人恢復(fù)權(quán)利的行為排除在財產(chǎn)罪之外。
2.幾個典型案例：
（1）自己所有的財物由他人合法占有時，所有者盜竊他人占有的該財物的，成立盜竊罪。
（2）盜竊或者搶劫他人占有的違禁品的行為，構(gòu)成盜竊罪或搶劫罪。
（3）以詐騙方法取得他人不法原因給付物的行為，構(gòu)成詐騙罪。
（4）盜竊、詐騙或者搶劫他人用于違法犯罪的財物（主要包括犯罪工具與犯罪組成之物）的行為，構(gòu)成相應(yīng)的財產(chǎn)犯罪。
（5）甲以欺騙方法從乙（盜竊犯人）處騙取其所盜竊的丙的所有物的，構(gòu)成詐騙罪。
（6）故意毀壞他人非法占有的財物的，成立故意毀壞財物罪。
（7）債權(quán)人用使用脅迫手段迫使債務(wù)人清償?shù)狡趥鶆?wù)的，不成立敲詐勒索罪。
（8）在行為已經(jīng)侵害了他人的所有權(quán)或者其他本權(quán)的情況下，同一行為人針對該財物實施的其他行為，不另構(gòu)成其他財產(chǎn)罪。不過，在甲的行為侵害了他人本權(quán)的情況下（如甲盜竊了丙的摩托車），乙針對該財產(chǎn)實施的侵害行為（如乙騙取該摩托車），構(gòu)成獨立的犯罪。因為甲的行為侵害了丙的財產(chǎn)，乙的行為侵害了甲對摩托車的占有。[2]
★★一、搶劫罪
（一）普通搶劫罪的構(gòu)成要件
1．搶劫罪的對象：不僅僅包括合法財產(chǎn)，還包括非法財產(chǎn)。
應(yīng)注意的幾個問題：
（1）搶劫賭資的行為。搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪。但是，行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪論處。
（2）為個人使用，搶劫其家庭成員或者近親屬財產(chǎn)的，一般不以搶劫罪論處；教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財產(chǎn)的，可按搶劫罪定罪。
（3）14—16周歲的人強拿硬要少量物品，情節(jié)顯著輕微、危害不大的行為，可不認為構(gòu)成搶劫罪。
2．客觀方面：以暴力、脅迫或者其他方法，劫取公私財物。
★（1）暴力：
a.暴力必須針對人實施（不包括對物暴力），并要求足以抑制對方的反抗，但不要求事實上抑制了對方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。
b.暴力的對方不限于財物的直接持有者，也包括對有權(quán)處分財物的人以及其他妨害劫取財物的人使用暴力。例如，甲對乙使用暴力，要求乙給妻子打電話，將其家中的存款取出存入甲的賬戶。
（2）脅迫:
是指以當場立即使用暴力相威脅，使被害人產(chǎn)生恐懼心理因而不敢反抗的行為，這種脅迫也應(yīng)達到足以抑制對方反抗的程度。
（3）劫取財物。應(yīng)當作廣義的理解。例如，搶回借條、逼迫被害人填寫虛假的收條等，均可認為是劫取財物。
（4）手段行為與獲取財物行為之間必須具有因果關(guān)系。
a.實施的暴力、脅迫等行為雖然足以抵制被害人反抗，但實際上沒有抵制對方的反抗，對方基于憐憫心而交付財物的，只成立搶劫罪未遂。
b.實施暴力、脅迫行為，乘被害人沒有注意財物時取走其財物；在使用暴力、脅迫之際，被害人由于害怕而逃走，將身邊財物遺留在現(xiàn)場，行為人取走該財物的，均存在因果關(guān)系，成立搶劫罪。[3]
（二）加重構(gòu)成
★1．入戶搶劫。
（1）“戶”的特征：供他人家庭生活、與外界相對隔離。包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等不應(yīng)認定為“戶”，但在特定情況下，如果確實具有上述兩個特征的，也可以認定為“戶”。（集生活、經(jīng)營于一體的處所，在經(jīng)營時間內(nèi)一般不視為“戶”）
居民自家的宅院一般也視為“戶”。
（2）“入戶”的目的必須具有非法性。進入他人往所須以實施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的，不屬于“入戶搶劫”。
（3）轉(zhuǎn)化型入戶搶劫罪（刑法第269條）中，“暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)”。
★2．在公共交通工具上搶劫。特點：公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點。
不包括：
（1）未運營中的大、中型公共交通工具。
（2）小型出租汽車上。
3．搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)。搶劫正在使用中的運鈔車的，也視為搶劫銀行或者金融機構(gòu)。搶劫銀行的辦公用品的，不能視為搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)。
4．多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大。
（1）“多次”是指3次以上，應(yīng)以行為人實施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提，綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實施的時間、地點等因素，客觀分析、認定。
（2）對于行為人基于一個犯意實施犯罪的，如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的；或基于同一犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的，如在同一地點連續(xù)地對途經(jīng)此的多人進行搶劫的；或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實施入戶搶劫的，一般應(yīng)認定為一次犯罪。
★5．搶劫致人重傷、死亡。行為人主觀上對于重傷、死亡結(jié)果既可以是故意，也可以是過失。例如，行為人為了劫取被害人的財物，先行殺害被害人的，定搶劫罪。但如果是搶劫后，為了滅口而殺害被害人的，應(yīng)以搶劫罪和故意殺人罪實行并罰。[4]
除了該種情形不存在犯罪未遂之外，其他八種加重情節(jié)都存在犯罪既遂、未遂的區(qū)分。[5]
易錯點提示：為了繼承遺產(chǎn)而殺害被繼承人者其他繼承人的，成立故意殺人罪而非搶劫罪。
2005年卷二61．下列哪些行為應(yīng)認定為搶劫罪一罪？（ ）
A．甲將仇人殺死后，取走其身上的5000元現(xiàn)金
B．甲持刀攔路行搶，故意將受害人殺死后取走其財物
C．甲在搶劫過程中，為壓制被害人的反抗，故意將被害人殺死，取走其財物
D．甲實行搶劫罪后，為防止受害人報案，將其殺死
解的：BC。
6．冒充軍警人員搶劫。
★7．持槍搶劫。是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫。注意：
（1）槍支必須是真槍，不要求裝有子彈。
（2）行為人必須是實際上使用了槍支，例如，使用槍支威脅被害人。注意：如果行為人僅僅是攜帶了槍支，藏在包內(nèi)，并沒有讓被害人發(fā)覺，而是準備待被害人反抗而使用槍支的，不能認定為是持槍搶劫，應(yīng)認定為是攜帶兇器搶奪——即適用刑法第267條第2款。
8．搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟物資。
★（二）準搶劫罪——刑法第267條第2款
攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。——★法律擬制，即立法推定
應(yīng)注意如下幾個問題：
1．關(guān)于“兇器”的理解。
（1）兇器是用來殺傷他人的物品。為了盜竊而攜帶的劃破他人提包的刀片，不屬于該款中的兇器。
（2）種類：性質(zhì)上的兇器、用法上的兇器。
★2．攜帶。要求主客觀相統(tǒng)一：是指行為人隨著帶著，進行搶奪行為，如果被害人反抗才使用。
★注意：行為人將隨身攜帶的兇器有意加以顯示、能為被害人察覺到的，實際上已經(jīng)對被害人形成了一種脅迫的心理，直接適用刑法第263條的搶劫罪，即行為人沒有“使用”兇器。
★（三）轉(zhuǎn)化型搶劫——刑法第269條
1．前提條件：犯盜竊、詐騙、搶奪罪。是指具備上述三種行為，并不需要達到數(shù)額較大。即通常情形下，需要達到“數(shù)額較大”，但在如下情形下，沒有達到數(shù)額較大的標準也可以：
（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標準的；
（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的；
（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；
（4）使用兇器或以兇器相威脅的；
（5）具有其他嚴重情節(jié)的。
★2．主觀條件：為了窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證。（如果行為人在實行盜竊、詐騙、搶奪過程中，尚未取得財物時被他人發(fā)現(xiàn)，為了非法取得財物，而使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)直接認定為刑法第263條的搶劫罪，不適用刑法第269條之轉(zhuǎn)化型搶劫）
2008年卷二15．甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價值12000元的項鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項鏈根本不值錢，就轉(zhuǎn)身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說：“出來混，也不知道戴條好項鏈”，然后將項鏈扔給乙。對甲的行為，應(yīng)當如何定性？（ ）
A．搶奪罪（未遂） B．搶奪罪（中止） C．搶奪罪（既遂） D．搶劫罪（轉(zhuǎn)化型搶劫）
解析：C。
★3．客觀條件：當場使用暴力或者暴力相威脅。
★（1）當場：是指實施犯罪的現(xiàn)場，但現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)犯罪人并隨之追趕的過程，應(yīng)視為現(xiàn)場的延伸。（一般的搶劫罪也照此掌握）
2003年卷二32.某晚，甲潛入乙家中行竊，被發(fā)現(xiàn)后攜所竊贓物（價值900余元）逃跑，乙緊追不舍。甲見雜貨店旁有一輛未熄火摩托車，車主丙正站在車旁吸煙，便騎上摩托車繼續(xù)逃跑。次日，丙在街上發(fā)現(xiàn)自己的摩托車和甲，欲將甲扭送公安局，甲一拳將丙打傷，后經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷。本案應(yīng)當以下列哪些罪名追究甲的刑事責(zé)任？（ ）
A.搶劫罪 B.搶奪罪 C.盜竊罪 D.故意傷害罪
解析：BCD。
★（2）暴力或暴力相威脅對象。必須是針對被害人或者其他第三人實施暴力或暴力相威脅，行為人對自己實施暴力，如自殺，從而防止被害人的追捕的，不成立轉(zhuǎn)化型搶劫。因為轉(zhuǎn)化型搶劫之所以以搶劫罪論處，就是因為這種行為已經(jīng)對被害人造成了再度的威脅或侵害，即又造成了新的法益侵害與威脅。
（張明楷教科書上的一個例子P712：甲在丙家盜竊了財物，剛出門時遇到乙，甲以為乙是失主，為抗拒抓捕對乙實施暴力。即使乙不是失主，既沒有認識到甲的盜竊行為，也沒有抓捕甲的想法與行為，對甲的行為也應(yīng)認定為搶劫）
★（3）暴力的程度?！氨┝Α睉?yīng)具有足以使他人不敢反抗、不能反抗的程度，即與普通搶劫罪的暴力程度相當。如果程度極其輕微的，不能轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
★4．主體條件：年滿16周歲的人。
注意：雖然14—16周歲的人可以成立搶劫罪的主體，但這類人不能夠成為轉(zhuǎn)化型搶劫罪的主體。如果14—16周歲的人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，事后實施暴力行為的，造成被害人重傷、死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
2008年卷二62．《刑法》第二百六十九條對轉(zhuǎn)化型搶劫作出了規(guī)定，下列哪些選項不能適用該規(guī)定？（ABC）
A．甲入室盜竊，被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕，甲進入李某廚房，拿出菜刀護在自己胸前，對李某說：“你千萬別過來，我膽子很小?！比缓?，翻窗逃跑
B．乙搶奪王某的財物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗
C．丙騙取他人財物后，剛準備離開現(xiàn)場，騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對被害人說：“你們再追，我就死在你們面前?！北缓θ艘姳r血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場
D．丁在一網(wǎng)吧里盜竊財物并往外逃跑時，被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕，提起網(wǎng)吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現(xiàn)場
解析：ABC。
（四）聚眾打砸搶行為的定性問題——搶劫罪
聚眾“打砸搶”，致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財物的，除判令退賠外，對首要分子，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。
（五）認定
1．搶劫罪的數(shù)額的認定。
（1）搶劫信用卡后使用、消費的，其實際使用、消費的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實際使用、消費的，不計數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。
（2）為搶劫其他財物，劫取機動車輛當作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機動車輛的價值計入搶劫數(shù)額；為實施搶劫以外的其他犯罪劫取機動車輛的，以搶劫罪和實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。
2．搶劫罪與相似犯罪的界限。
（1）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒收賭資或者罰款的行為，以招搖撞騙罪從重處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力相威脅的，以搶劫罪論處。
（2）行為人冒充治安聯(lián)防隊員“抓賭”、“抓嫖”、沒收賭資或者罰款行為，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實施上述行為過程中使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價錢、費用的錢財?shù)男袨槎ㄐ裕喝绻c合理價錢、費用相差不大的，以強迫交易罪定罪處罰；如果是相關(guān)懸殊的，以搶劫罪定罪處罰。
（4）搶劫罪與尋釁滋事罪。對于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強搶少量財物的行為，一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的，可以尋釁滋事罪定罪處罰。
（5）搶劫罪與故意傷害罪。行為人為索取債務(wù)，使用暴力、暴力威脅等手段的，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，依照故意傷害罪處罰。
★（6）搶劫罪與飛車搶奪行為。對于飛車搶奪行為，原則上以搶奪罪從重處罰。具有下列情形之一的，以搶劫罪定罪處罰：（2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條）
a.駕駛車輛，逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗，乘機奪取財物的；
b.駕駛車輛強搶財物時，因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的；
c.行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果，仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。
2008年四川卷二17．甲駕駛摩托車至某廣場，乘途經(jīng)該廣場的乙不備，猛拽其攜帶的手提包，乙緊緊抓住手提包不放，甲即猛踩油門，將乙拖行數(shù)米并甩開，奪其手提包后揚長而去。經(jīng)查，手提包共有錢物價值人民幣5000元，乙亦因被甲強拉硬拽而致手腕脫臼。對甲的行為應(yīng)以何罪處罰？ （B）
A．搶奪罪 B．搶劫罪 C．搶奪罪與搶劫罪實行并罰 D．搶奪罪與搶劫罪的牽連犯從一重罪處斷
解析：B。
3．既遂的標準。具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂。刑法所規(guī)定的8種加重構(gòu)成的搶劫罪，除“搶劫致人重傷、死亡”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題。
4．罪與非罪的界限。在借貸等民事糾紛中，強行拿走或者扣留對方財物，用以抵債抵物，或者借以償還債務(wù)的，雖然其行為手段具有不正當性，但因無非法占有他人財物的目的，不構(gòu)成搶劫罪。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，以故意傷害罪等罪處理。
★5．罪數(shù)的認定：
★（1）綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的，同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰。
★（2）行為人實施傷害、強*等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實施故意殺人犯罪行為之后，臨時起意拿走他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實施并罰。[6]
★（3）搶劫違禁品后，又以違禁品實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行并罰。例如，搶劫毒品成立搶劫罪，事后行為人又販賣該毒品的，應(yīng)以搶劫罪與販賣毒品罪實行數(shù)罪并罰。
★★二、盜竊罪
（一）客體與對象
★1.對象：他人占有的財物。
注意問題：
（1）自己所有的財物被公務(wù)機關(guān)占有或被他人合法占有時，視為他人占有的財物。
（2）他人非法占有。注意，他人非法占有，要求對財物的占有達到平穩(wěn)狀態(tài)時，才受刑法保護。但是，即使是平穩(wěn)占有，也不能對抗所有權(quán)人的救濟行為。
（3）他人對違禁品的占有。他人占有的違禁品，除了國家沒收，別人不得侵犯。例如，甲購買了100克毒品藏在家里，被乙發(fā)現(xiàn)，乙便竊得這些毒品。乙構(gòu)成盜竊罪。
2.具體內(nèi)容：
（1）金融機構(gòu)。是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等，如儲戶的存款、債券、其他款物，企業(yè)的結(jié)算資金、股票，不包括盜竊金融機構(gòu)的辦公用品、交通工具等財物的行為?！師o期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)
（2）珍貴文物?！師o期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)
（3）具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石。
★（4）盜竊信用卡。盜竊信用卡騙取財物的行為與盜竊印鑒齊全的銀行空白支票騙取財物的行為，定盜竊罪。
（5）增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。——盜竊罪
（6）電力、煤氣、天然氣等無形物。
★（7）電信碼號、電信卡、上網(wǎng)賬號、密碼。（刑法第265條：以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，定盜竊罪。）
將電信卡非法充值后使用，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。
明知是非法制作的IC電話卡而使用或者購買并使用，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。非法制作或者出售非法制作的IC電話卡，數(shù)額較大的，應(yīng)當以偽造、倒賣偽造的有價票證罪追究刑事責(zé)任，犯罪數(shù)額可以根據(jù)銷售數(shù)額認定。
★特別規(guī)定：以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。（這種情形下，實際上是騙了辦理入網(wǎng)手續(xù)的移動公司工作人員）
（8）虛擬財物。
（9）違禁品。
★（10）財產(chǎn)憑證。注意：
a.不記名、不掛失的財產(chǎn)憑證，視同貨幣；
b.記名的有價支付憑證、有價證券、有價票證。如果票面價值已定并能即時兌現(xiàn)的，按票面數(shù)額和利息計算犯罪數(shù)額；如果票面價值未定，但已經(jīng)兌現(xiàn)的，按實際兌現(xiàn)的財物價值計算，尚未兌現(xiàn)的，可作為定罪量刑的情節(jié)。不能即時兌現(xiàn)的，或者能即時兌現(xiàn)但已經(jīng)被丟失、毀棄的，如果失主可以通過掛失、補領(lǐng)、補辦手續(xù)等方式避免實際損失的，票面數(shù)額不作為定罪量刑的標準，但可作為定罪量刑的情節(jié)。
★結(jié)論：看是否會給被害人造成損害，造成多大的損害來認定犯罪的數(shù)額。
（二）客觀方面
★1.秘密性。2009年司法考試指定用書的觀點：秘密具有如下三個特征：（該特征區(qū)別于搶奪罪）
★（1）特定性。是指相對于財物的所有人或保管人來說，是一種隱藏性的行為。
★（2）主觀性。行為人自以為采取了一種背著財物的所有人或保管人的行為。例如，行為人在眾目睽睽之下扒竊，他以為別人沒有發(fā)現(xiàn)，是在秘密竊取，但實際上已在他人注視之下。這時，行為人仍然可以視為是在秘密竊取。
★（3）相對性。秘密與公然之間是相對的，秘密竊取之秘密，僅意味著行為人意圖在財物所有人或保管人未覺察的情況下將財物據(jù)為己有，但這并不排除盜竊罪也可能是在光天化日之下而實施。例如，犯罪分子大搖大擺地開車進入某工地，將建筑材料運載而去，這就是利用了人們誤以為其是合法運輸而未覺察的情況下進行盜竊。
2．竊取。竊取行為是排除他人對財物的支配，建立新的支配關(guān)系的過程，倘若只是單純排除他人對財物的支配，如將他人喂養(yǎng)的魚放走，便不是竊取行為。
注意：刑法的注意規(guī)定。
（三）盜竊罪與相關(guān)犯罪的區(qū)分、罪數(shù)
1．盜竊罪與搶奪罪的區(qū)分。存在如下兩種不同的觀點
★（1）通說認為，盜竊是指秘密竊取公私財物的行為；搶奪是指乘人不備公然奪取公私財物的行為?！?009年司法考試指定用書上采此觀點，建議按此觀點掌握
★2.盜竊后處分贓物的行為，原則上是處于事后的不可罰行為，但僅限于窩藏、銷贓，超出此范圍的，往往要數(shù)罪并罰。
★關(guān)于搶劫罪的司法解釋對我們的啟示：以毒品、假幣、**物品等違禁品為對象，實施搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪數(shù)罪并罰。[7]
3.盜竊罪與其他犯罪的區(qū)分
（1）盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施價值數(shù)額不大，但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的，依照本法第l24條的規(guī)定定罪處罰；盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施同時構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪的，擇一重罪處罰。
（2）盜竊使用中的電力設(shè)備，同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的，擇一重罪處罰。
（3）為盜竊其他財物，盜竊機動車輛當犯罪工具使用的，被盜機動車輛的價值計人盜竊數(shù)額；為實施其他犯罪盜竊機動車輛的，以盜竊罪和所實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。為實施其他犯罪，偷開機動車輛當犯罪工具使用后，將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實施的犯罪從重處罰。
（4）為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機動車輛，并將機動車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰：在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當以交通肇事罪和其他罪實行數(shù)罪并罰；偷開機動車輛造成車輛損壞的，按照本法第275條的規(guī)定定罪處罰；偶爾偷開機動車輛，情節(jié)輕微的，可以不認為是犯罪。
（5）實施盜竊犯罪，造成公私財物損毀的，以盜竊罪從重處罰：又構(gòu)成其他犯罪的，擇一重罪從重處罰；盜竊公私財物未構(gòu)成盜竊罪，但因采用破壞性手段造成公私財物損毀數(shù)額較大的，以故意毀壞財物罪定罪處罰。盜竊后，為掩蓋盜竊罪行或者報復(fù)等，故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰。
（6）盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照本法第219條的規(guī)定定罪處罰。
（7）使用投毒、爆炸方法偷魚的犯罪性質(zhì)問題。如果是出于盜竊的目的，毒死或炸死較大數(shù)量的魚，將其偷走，未引起其他嚴重后果的，應(yīng)定為盜竊罪；如果不顧人畜安危，向供飲用的池塘中投放大量的劇毒藥物，或者向堤壩、其他公共設(shè)施附近的水性中投擲大量炸藥，嚴重危害公共安全，致人重傷、死亡或者使公私財物遭受大損失的，應(yīng)定投毒罪或爆炸罪；如果是為了偷魚或挾私報復(fù)，向魚塘內(nèi)投放大量劇毒藥物，嚴重污染水質(zhì)，毒死整塘的魚，使集體的或個人承包的養(yǎng)魚生產(chǎn)遭到嚴重破壞，損失修重的，應(yīng)定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，同時還應(yīng)查明毒物或炸藥的來源，抑牽連犯有其他罪的，則應(yīng)從一重罪懲處。
（8）盜伐林木的犯罪性質(zhì)。違反保滬森林法規(guī)，秘密地盜伐森林或其他林木，情節(jié)嚴重的，因為本法分則另有規(guī)定，構(gòu)成盜伐林木罪，不以盜竊罪論處；如果不是盜伐生長中的林木，而是盜竊已經(jīng)采伐下來的木料的，或者偷砍他人房前屋后、自留地上種植的零星樹木數(shù)額較大的，則應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。
（9）對盜竊珍貴文物的，如果僅屬竊取，應(yīng)定盜竊罪；在盜竊過程中破壞珍貴文物、名勝古跡的，可以按盜竊罪或者破壞珍貴文物、名勝古跡罪中的一重罪從重處罰。
（l0）盜竊墓葬，竊取數(shù)額較大的財物，應(yīng)以盜竊罪論處；雖未竊得財物或竊得少量財物的，如情節(jié)嚴重，也應(yīng)以盜竊罪論處；如果竊取少量財物，情節(jié)輕微的，可由公安機關(guān)酌情給予治安處罰，盜掘古文化遺址、古墓葬的，應(yīng)依本法第328條之規(guī)定。
（11）故意盜竊槍支、彈藥、爆炸物或公文、證件、印章的，因盜竊的是刑法規(guī)定的特定對象，故依法應(yīng)定盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪或盜竊公文、證件、印章罪，不以盜竊罪論；如果在盜竊到的手提包中意外地發(fā)現(xiàn)放有槍支、彈藥，因無盜竊槍支、彈藥的故意，仍應(yīng)以盜竊罪論處；如果盜竊拎包后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有槍支、彈約而又私藏的，則構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪。
（l2）盜竊鐵路線上行軍設(shè)備的零件、部件或者鐵路線上的器材，危及行車安全，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)1990年9月7日通過的《鐵路法》的規(guī)定，以破壞交通設(shè)備罪論處。
（l3）竊取支票騙兌現(xiàn)金或者騙購物品的犯罪性質(zhì)。竊取他人購買的旅行支票，摹仿失主簽字，騙兌現(xiàn)款或者騙購物品的，竊取單位蓋過章的空白支票，填寫收款單位和金額，騙購物品的，如果數(shù)額較大，一般構(gòu)成盜竊罪。行為人雖然使用了欺騙手段，但他采用秘密竊取手段取得支票是決定性的，而兌現(xiàn)或購物是繼續(xù)完成盜竊行為，最終受損失的是丟失支票個人或單位。所以，仍應(yīng)構(gòu)成盜竊罪，而不構(gòu)成票據(jù)詐騙罪。如果盜竊犯勾結(jié)他人冒充簽發(fā)支票的個人或單位人員去兌現(xiàn)或購物的，后者如果知道支票是偷來的，構(gòu)成盜竊罪的共犯；如果不知道支票是偷來的，他冒名頂替，虛構(gòu)事實，采用欺騙方法占有財物則可定為票據(jù)詐騙罪。
（14）根據(jù)本法第210條第1款規(guī)定，盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的。依照本條的規(guī)定定罪處罰。
（15）根據(jù)本法第253條第2款規(guī)定，郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報而竊取財物的，依照本條的規(guī)定即本罪定罪從重處罰。
（16）參照人民檢察院1989年9月15日《關(guān)于非郵電工作人員非法開拆他人信件并從中竊取財物案件定性問題的批復(fù)》之規(guī)定，非郵電工作人員非法開拆他人信件，侵犯通信自由權(quán)利情節(jié)嚴重，并從中竊取少量財物，或者竊取匯票、匯款支票，騙取匯兌款數(shù)額不大的，依照刑法關(guān)于侵犯通信自由罪的規(guī)定，從重處罰。非郵電工作人員非法開拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴重，并從中竊取少量財物數(shù)額較大的，應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則，依照刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定從重處罰。
★（17）盜竊信用卡并使用的，根據(jù)本法第196條第3款規(guī)定，應(yīng)以盜竊罪定罪。盜竊數(shù)額應(yīng)當根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認定。
（三）認定中的若干問題
1．定罪的標準：數(shù)額較大，或者多次盜竊。
（1）數(shù)額較大。根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條之規(guī)定：盜竊未遂、情節(jié)嚴重，如以數(shù)額巨大的財物或者國家珍貴文物等為盜竊目標的，應(yīng)當定罪處罰。所以，不能認為凡未能盜竊到財物、達不到“數(shù)額較大”標準就不構(gòu)成盜竊罪。）
（2）多次盜竊。是指一年以內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊3次以上。
盜竊公私財物接近數(shù)額較大的起點，具有下列情形之一的，可以追究刑事責(zé)任：
a.以破壞性手段盜竊造成公私財產(chǎn)損失的；
b.盜竊殘疾人、孤寡老人或者喪失勞動能力人的財物的；
c.造成嚴重后果或者具有其他惡劣情節(jié)的。
盜竊公私財物量已達到數(shù)額較大的起點，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
a.已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的。
b.全部退贓、退賠的。
c.主動投案的。
d.被脅迫參加盜竊活動，沒有分贓或者獲贓較少的；
e.其他情節(jié)輕微、危害不大的。
已滿16周歲不滿18周歲的人實施盜竊行為未超過3次，盜竊數(shù)額雖已達到“數(shù)額較大”標準，但案發(fā)后能如實供述全部盜竊事實并積極退贓，且具有下列情形之一的，可以認定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”，不認為是犯罪：
a.系又聾又啞的人或者盲人；
b.在共同盜竊中起次要或者輔助作用，或者被脅迫；
c.具有其他輕微情節(jié)的。
2．對于偷拿自己家的財物或者近親屬的財物。
一般可不按犯罪處理。但在如下情形下應(yīng)當追究刑事責(zé)任：
（1）家庭成員勾結(jié)外人盜竊家庭財產(chǎn)的；
（2）行為人既盜竊公私財物，又盜竊自己家庭內(nèi)或近親屬財物的案件，對于盜竊公私財物部分，應(yīng)按盜竊罪處理；
（3）16—18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。（注意：是“其他親屬要求不予追究”）
3．盜竊未遂的認定。
（1）原則上，盜竊未遂的情形不以犯罪論處，但如果是情節(jié)嚴重的未遂，則應(yīng)當以犯罪論處。
（2）既、未遂的判斷標準：采失控說。失控，并不意味著被害人不能找回被盜財物，只要被害人當時失去了對財物的實際控制，就認為已經(jīng)失控。
4．盜竊罪適用“無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)”的情形：
（1）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；
（2）盜竊珍貴文物、情節(jié)嚴重，其中，“情節(jié)嚴重”是指：盜竊國家一級文物后造成損毀、流失，無法追回；盜竊國家二級文物三件以上或者盜竊國家一級文物一件以上，并具有下列情形之一的：
a.犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯；
b.流竄作案危害嚴重的；
c.累犯；
d.造成其他重大損失的。
5．盜竊機動車輛的問題
（1）為盜竊其他財物，盜竊機動車輛當犯罪工具使用的，被盜機動車輛的價值計入盜竊數(shù)額；為實施其他犯罪盜竊機動車輛的，以盜竊罪和所實施的其他犯罪數(shù)罪并罰。
（2）為實施其他犯罪，偷開機動車輛當犯罪工具使用后，將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實施的犯罪從重處罰。
（3）為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機動車輛，并將機動車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰；在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當數(shù)罪并罰；偷開機動車輛造成車輛損壞的，定故意毀壞財物罪；偶爾偷開機動車輛，情節(jié)輕微的，可以不認為是犯罪。
6.以計算機等其他方式實施盜竊行為的，應(yīng)以盜竊罪論處。
★★三、詐騙罪
（一）客觀表現(xiàn)
虛構(gòu)事實、隱瞞真相的欺詐行為→→被害人陷于認識錯誤→→被害人“自愿交付”財物（即處分財產(chǎn)）→→被告人受益→→被害人受損
★1.如何理解“處分財產(chǎn)”？
（1）處分人是具有處分財產(chǎn)權(quán)限或地位、具有處分能力的人。（如幼兒、精神病人不可以）
（2）被害人必須具有轉(zhuǎn)移占有的意思表示。
行為人實施欺騙行為，使他人放棄財物，行為人拾取該財物的，也宜認定為詐騙罪。
★2.被害人必須有財產(chǎn)上的損失。
（1）無效債權(quán)的喪失不能視為財產(chǎn)損失，例如，采取欺騙行為使妓女免收嫖資的，不成立詐騙罪。
（2）即使提供了相當對價，但如果沒有實現(xiàn)被害人的交換目的，仍應(yīng)認定存在財產(chǎn)損失。
（3）行為人實施欺騙行為，導(dǎo)致受騙者就所交付財產(chǎn)的用途、財產(chǎn)的接受者存在法益關(guān)系的認識錯誤時，即使受騙者沒有期待相當給付，也認為存在財產(chǎn)損失，行為人的行為成立詐騙罪。
3.二者存在因果關(guān)系。
例如，2004年卷二：甲對胡某實施詐騙行為，被胡某識破騙局。但胡某覺得甲窮困潦倒，實在可憐，就給其3000元錢，甲得款后離開現(xiàn)場。甲成立詐騙罪未遂。
（二）對象
他人的財物。包括：
1．直接詐騙。被騙人是財物的所有人或保管人。
2．間接詐騙。被騙的人不是財物的所有人或者保管人，例如，訴訟詐騙。
（三）認定
1．電信詐騙。
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。
2．多次詐騙的數(shù)額認定。對于多次進行詐騙，并以后次詐騙財物歸還前次詐騙財物，在計算詐騙數(shù)額時，應(yīng)當將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實際未歸還的數(shù)額認定，量刑時可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。
3．訴訟詐騙的認定。
4．使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌，騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費，數(shù)額較大的，定詐騙罪。
5．賭博欺詐。
（1）人民法院研究室《關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財?shù)陌讣?yīng)如何定罪問題的電話答復(fù)》（1991年3月12日）：對于行為人以營利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)以賭博罪論處。
（2）人民法院《關(guān)于對設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財?shù)?受騙者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復(fù)》（法復(fù)〔1995〕8號）貴州省高級人民法院：你院“關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭，當參賭者要求退還所輸錢財時，設(shè)賭者以暴力相威脅，甚至將參賭者打傷、殺傷并將錢財帶走的行為如何定性”的請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以賭博罪定罪處罰。參賭者識破騙局要求退還所輸錢財，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實行數(shù)罪并罰。
（四）詐騙罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
★1．詐騙罪與敲詐勒索罪。
詐騙行為是使用欺騙方法使他人產(chǎn)生錯誤認識，從而“自愿”地處分或交付財物；而敲詐勒索行為是通過威脅、要挾的方法使他人感到恐懼而不得不交付財物。
罪名
行為的性質(zhì)
被害人交付財物的方式
詐騙罪
欺騙
自愿交付
敲詐勒索罪
脅迫
基于害怕交付
如果行為同時具有欺騙與脅迫性質(zhì)，被害人基于害怕而自愿交付的，屬于詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競合犯。例如：甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯
200７年卷二63．關(guān)于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項是正確的？（ABCD）
A．甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯
B．飯店老板乙以可樂兌水冒充洋酒銷售，向?qū)嶋H消費數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對其進行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構(gòu)成搶劫罪而非敲詐勒索罪
C．職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬元補償費，否則會將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
D．丁為謀取不正當利益送給國家工作人員劉某10萬元。獲取不正當利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬元。劉某擔(dān)心被告發(fā)，便還給丁10萬元。對丁的行為應(yīng)以行賄罪與敲詐勒索罪實行并罰
★2．盜竊罪與詐騙罪
區(qū)別的要求在于：被害人是否自愿交付財物。如何理解“自愿交付財物”？必須是被害人已經(jīng)認識到其所交付的是自己的財物，并且是“自愿”地將其財物處分給行為人。（當然，這里的“自愿”是受到欺騙的原因造成的）
或者說，盜竊罪中，被害人并不知道財產(chǎn)丟失的事實；也不知道侵害者是誰。而詐騙罪中，行為人是“自愿交付財物”，當然知道財產(chǎn)丟失的事實，即行為人有自愿處分財產(chǎn)的意思，也知道將財產(chǎn)交給了誰。
以下情形的處理：
★（1）暗中調(diào)包的：定盜竊罪。
2004年卷二11．陳某在商場金店發(fā)現(xiàn)柜臺內(nèi)放有一條重12克、價值16000元的純金項鏈，與自己所戴的鍍金項鏈樣式相同。陳某以挑選金項鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項鏈調(diào)換了上述純金項鏈。陳某的行為：（）
A．構(gòu)成盜竊罪B．構(gòu)成詐騙罪C．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪的想象競合犯D．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪二罪
2000年卷二27乙女聽說甲男能將10元變成100元，便將家里的2000元現(xiàn)金變給甲，讓甲當場將2000元變成2萬元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來“變”去，趁機調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過的紅紙包交給乙，讓乙2小時后再打不開看。乙2小時后開，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（）
A、盜竊罪B、詐騙罪C、侵占罪 D、搶奪罪
★（2）先實施盜竊、侵占行為占有他人財物后，使用欺騙手段騙取他人的，定盜竊罪、侵占罪。
★（3）欺騙不知情的人，通過該不知情的人的“自愿交付”獲取被害人財物的：
a.如果該不知情的人是有處分權(quán)利的，行為人成立詐騙罪；
b.如果該不知情的人是沒有處分權(quán)利的，行為人成立盜竊罪。
★（4）雖然對被害人使用了欺騙手段，但被害人并沒有基于欺騙而處分財物的，不成立詐騙罪。
★（5）在行為人已經(jīng)取得財產(chǎn)的情況下，二者區(qū)分的關(guān)鍵在于被害人是否基于認識錯誤而“處分”了財產(chǎn)。
例如，行為人將被害人約在某餐廳吃飯時，聲稱需要借打被害人的手機。被害人將手機遞給行為人后，行為人假裝撥打電話，并謊稱信號不好，一邊與“電話中的對方”通話，一邊往餐廳外走，然后乘機逃走。
2008年卷二14．甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲業(yè)務(wù)，乙對甲說：“你的4萬元存款已到期?！奔茁牶?，靈機一動，對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù)，甲取走4萬元。甲的行為構(gòu)成何罪？（C）
A．侵占罪B．盜竊罪（間接正犯）C．詐騙罪D．金融憑證詐騙罪
★2008年四川卷二59．丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺騙丙說："我是乙的新任秘書，乙上班時好象忘了帶提包，讓我來取。"丙信以為真，甲從丙手中得到提包（價值3300元）后逃走。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？ （ABC考點：丙“自愿”交付；詐騙罪中的財產(chǎn)處分不僅僅是指所有權(quán)能，注意財產(chǎn)是由誰占有）
A．盜竊罪的直接正犯 B．詐騙罪的間接正犯 C．盜竊罪的間接正犯 D．詐騙罪的直接正犯
200６年卷二17．下列哪種說法是正確的？ （ ）
A．甲潛入乙家，搬走乙家1臺價值2000元的彩電，走到門口，被乙5歲的女兒丙看到。丙問甲為什么搬我家的彩電，乙謊稱是其父親讓他來搬的。丙信以為真，讓甲將彩電搬走。甲的行為屬于詐騙（從小孩手中騙走財物的，不定詐騙罪，定盜竊罪）
B．甲在柜臺假裝購買金項鏈，讓售貨員乙拿出的3條進行挑選，甲看后表示對3條金項鏈均不滿意，讓乙再拿2條。甲趁乙彎腰取金項鏈時，將柜臺上的1條金項鏈裝入口袋。乙拿出2條金項鏈讓甲看，甲看后表示不滿意，將金項鏈歸還給乙。乙看少了1條，便隔著柜臺一把抓住甲的手不讓其走，甲猛地甩開乙的手逃走。甲的行為屬于搶奪（盜竊行為，事后的行為不宜認定為是使用暴力抗拒抓捕，因為情節(jié)較輕）
C．甲在柜臺購買2條中華香煙，在售貨員乙拿給甲2條中華香煙后，甲又讓乙再拿1瓶五糧液酒。趁乙轉(zhuǎn)身時，甲用事先準備好的2條假中華香煙與柜臺上的中華香煙對調(diào)。等乙拿出五糧液酒后，甲將煙酒又看了看，以煙酒有假為由沒有買。甲的行為屬于盜竊 （被害人對“交付”煙酒是否知情？不知情定盜竊罪）
D．甲與乙進行私下外匯交易。乙給甲1萬美元，甲在清點時趁乙不注意，抽出10張100元面值的美元，以10張10元面值的美元頂替。清點完成后，甲將總面額8.3萬元的假人民幣交給乙，被乙識破。乙要回1萬美元，經(jīng)清點仍是100張，拿回家后才發(fā)現(xiàn)美元被調(diào)換。甲的行為屬于詐騙
★2.詐騙罪與侵占罪
（1）行為人出于非法占有目的，欺騙被害人，使其將財物交付給行為人“代為保管”，進而非法占為己有的，應(yīng)認定為詐騙罪。
（2）先侵占，后欺騙的，成立侵占罪。行為人接受委托代為保管他人財物，非法將財物占為己有后，在被害人請求返還時，虛構(gòu)財物被盜等理由，使被害人免除行為人的返還義務(wù)的，因為僅侵害了被害人的同一法益，事后的欺騙行為屬于為了確保對同一被害人的侵占物而實施的不可罰的事后行為，故不能認定為詐騙罪，僅成立侵占罪。[8]
（3）借他人財物時有欺騙故意和行為，“借”后不還的，定詐騙罪。
★★四、侵占罪
侵占罪與盜竊罪、詐騙罪之間的區(qū)分
侵占罪是以已然持有他人財物為前提，侵占行為的本質(zhì)是變持有為占有。
★盜竊罪、詐騙罪中，財物是處于他人的控制之下。
如何理解財物屬于他人占有之中：
★1．只要是在他人事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物，即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人家中角落的財物。
★2．雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時，也屬于他人占有的財物。即明顯屬于他人支配、管理的財物，即使他人短暫遺忘或者短暫離開，但只要財物處于他人支配力所能涉及的范圍，也應(yīng)認定為他人占有。
2007年卷二6．甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時，甲正好下樓，將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項是正確的？（）
A．構(gòu)成侵占罪既遂B．構(gòu)成侵占罪未遂 C．構(gòu)成盜竊罪既遂D．構(gòu)成盜竊罪未遂
解析：D。即使甲沒有撥車的鑰匙，但自行車是停在自家樓下，并且甲是上樓取文件，很快就會下來。根據(jù)社會一般觀念，該財物仍然由甲占有。乙的行為對象是他人占有的財物，成立盜竊罪，甲并沒有對財物失去控制，故乙的行為成立盜竊罪未遂。
★3．在特定場所，所有人、占有人在場的，原則上應(yīng)認定為所有人、占有人占有。例如，飛機上的乘客的手提行李，不管其放在何處，都由乘客占有；乙提著行李去甲家中做客，行李是由乙占有，即使與甲一起到戶外聊天、短暫離開甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。
2007年卷二15．甲路過某自行車修理店，見有一輛電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見店內(nèi)貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！钡曛麟x店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．詐騙罪B．盜竊罪 C．侵占罪D．職務(wù)侵占罪
★ 4．主人飼養(yǎng)的具有回到原處能力或習(xí)性的寵物，不管寵物處于何處，都應(yīng)認定為飼主占有。
★5．即使原占有者喪失了占有，但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物[9]的管理者或者第三者占有時，也應(yīng)認定為他人占有的財物。例如，在出租車上落下的物品、在賓館落下的物品。
2006年卷二58．甲到銀行自動取款機提款后，忘了將借記卡退出便匆忙離開。該銀行工作人員乙對自動取款機進行檢查時，發(fā)現(xiàn)了甲未退出的借記卡，便從該卡中取出5000元，并將卡中剩余的3萬元轉(zhuǎn)入自己的借記卡。對乙的行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成盜竊罪 B．乙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪 D．乙的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪
2004年卷二88．甲乘坐長途公共汽車時，誤以為司機座位后的提包為身邊的乙所有（實為司機所有）；乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財物（內(nèi)有司機為他人代購的13部手機，價值2．6萬元），甲提前下車，并將提包拿走。司機到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問甲，但甲拒不承認，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說法正確的是：（）
A．由于甲誤認為提包為遺忘物，所以，甲的認識錯誤屬于事實認識錯誤
B．由于甲誤認為提包為遺忘物，因而沒有盜竊他人財物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪
C．由于提包實際上屬于司機的財物，所以，甲的行為成立盜竊罪
D．由于提包實際上屬于司機的財物，而甲又沒有盜竊的故意，所以，甲的行為不成立盜竊罪；又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪
★6．當數(shù)人共同管理某種財物，而且數(shù)人之間存在主從關(guān)系時，原則上應(yīng)當認定為是上位者占有財物，下位者基于非法占有目的取走財物的，成立盜竊罪。但如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時，就應(yīng)承認下位者的占有；下位者任意處分財物，就不構(gòu)成盜竊罪。
7．行為人受他人委托占有某種封緘的包裝物時，封緘物整體由受托人占有，但內(nèi)容物為委托人占有。受托人不法取得封緘物整體的，成立侵占罪；取出其中的內(nèi)容物的，成立盜竊罪。如果不法取得封緘物的整體，并能夠認定受托人因為打開封緘物、出賣封緘物整體等行為而不法占有了內(nèi)容物，當然應(yīng)認定為盜竊罪。
2004年卷二57．甲某日晚到洗浴中心洗浴。甲進入該中心后，根據(jù)服務(wù)員乙的指引，將衣服、手機、手提包等財物鎖入8號柜中，然后進入沐浴區(qū)。半小時后，乙為交班而準備打開自己一直存放衣物的7號柜，忙亂中將鑰匙插入8號柜的鎖孔，但居然能將8號柜打開。乙發(fā)現(xiàn)柜中有手提包，便將其中的3萬元拿走。為迅速逃離現(xiàn)場。乙沒有來得及將8號柜門鎖上。稍后另一客人丙見8號柜半開半掩，就將柜中的手機（價值3000元）以及信用卡拿走。由于信用卡的背后寫有密碼，第二天，丙持該信用卡到商場購買價值2萬元的手表。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成侵占罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪B．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪與信用卡詐騙罪
D．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪與信用卡詐騙罪
★9．死者財物的占有：否認死者的占有。
10.葬祭物根據(jù)社會的一般觀念，由死者親屬占有，取走該財物的，成立盜竊罪。
2008年卷二16．某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害，乙離開自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？ （ A）
A．構(gòu)成盜竊罪 B．構(gòu)成侵占罪 C．構(gòu)成搶奪罪 D．僅成立民法上的不當?shù)美粯?gòu)成犯罪
2003年卷二47.結(jié)合犯罪構(gòu)成理論以及刑法分則的相關(guān)規(guī)定分析，以下案件哪些不構(gòu)成侵占罪？（ABCD）
A.某游戲廳早上8點剛開門，甲就進入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號游戲機上有一個手機，甲馬上裝進自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機是游戲廳老板打掃房間時順手放在游戲機上的。甲被抓獲后稱其始終以為該手機是其他顧客遺忘的財物（該題還考察了認識錯誤問題）
B.乙知道鄰居肖某的8歲小孩被他人綁架，肖某可能會按照歹徒的要求交付贖金，即終日悄悄跟隨在肖某身后。某日，見肖某將一塑料口袋塞入某橋洞下，即在肖某離開10分鐘后，將口袋挖出，取得現(xiàn)金20萬元（也應(yīng)當認為是肖某占有的財物，成立盜竊罪）
C.丙到某裝飾城購買價值2萬元的裝修材料，委托三輪車夫田某代為運輸。田某騎三輪車在前面走，丙騎自行車跟在后面。在經(jīng)過一路口時，田某見丙被警察攔住檢查自行車證，即將裝修材料拉走倒賣，獲款4000元（盜竊罪）
D.丁閑極無聊在一自動取款機按鍵上胡亂敲擊。在準備離開時，丁無意中觸動了一個按鈕，取款機即吐出一張100元鈔票，丁見此情景，就連續(xù)不斷地進行操作，直至取出現(xiàn)金1萬元，然后迅速離去
十二、幾類相關(guān)財產(chǎn)犯罪的區(qū)分
★敲詐勒索罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
敲詐勒索罪
搶劫罪
1．暴力的程度不同
暴力威脅的程度較輕，一般也是提到事后實現(xiàn)暴力威脅的內(nèi)容
達到足以使人不能反抗或不敢反抗的程度（例：乙經(jīng)常邀約甲的妻子打麻將，為此導(dǎo)致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知后來到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙?guī)锥?，并對乙說：“你破壞了我的家庭，必須賠償5000元。”甲雖然對乙實施了暴力行為，但從當時的環(huán)境來看，并不足以抑制乙的反抗，故不應(yīng)認定為搶劫罪，而應(yīng)認定為敲詐勒索罪）
2．脅迫的內(nèi)容不同
威脅的內(nèi)容包括實施暴力、揭發(fā)隱私等
是以實施暴力相威脅
3.暴力、威脅內(nèi)容的實現(xiàn)時間
如果不滿足行為人的要求，暴力、威脅的內(nèi)容會在將來的某個時間實現(xiàn)
如果要求得不到滿足，便會當場實施
4．暴力和取財?shù)臅r間
一般是最多一個當場實現(xiàn)，如當場使用暴力脅迫，但事后取財；或者以將來施加暴力相威脅，當場索要財物；或者以將來施加暴力相威脅，以后索要財物
暴力、脅迫和取得財物的行為均是當場實現(xiàn)。（例：Ａ對Ｂ實施暴力，迫使Ｂ交付財物，但Ｂ身無分文，Ａ令Ｂ立即從家中取來財物，或者一道前往Ｂ家取得財物的，應(yīng)認定為搶劫罪。行為人實施暴力后，發(fā)現(xiàn)被害人身無分文，然后令被害人日后交付財物，原則上應(yīng)認定為搶劫（未遂）罪與敲詐勒索罪，實行并罰）[14]
2002年卷二12．張某乘坐出租車到達目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢，張某聲稱沒有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說：“算了，我也不要出租車錢了”。于是，張某對錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車里”。錢某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪? （ ）
A．使用假幣罪 B．敲詐勒索罪 C．搶劫罪 D．強迫交易罪
★
敲詐勒索罪
綁架罪
1．使用的方法
使用扣押人質(zhì)以外的方式的勒索財物
實施了控制人質(zhì)的行為
2．索取財物的對象
向敲詐的對象本人勒索財物（只存在一方受害人）
向第三人索要財物或?qū)崿F(xiàn)其他目的（存在兩方受害人）
2003年卷二50.甲、乙合謀勒索丙的錢財。甲與丙及丙的兒子丁（17歲）相識。某日下午，甲將丁邀到一家游樂場游玩，然后由乙向丙打電話。乙稱丁被綁架，令丙趕快送3萬元現(xiàn)金到約定地點，不許報警，否則殺害丁。丙擔(dān)心兒子的生命而沒有報警，下午7點左右準備了3萬元后送往約定地點。乙取得錢后通知甲，甲隨后與丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行為性質(zhì)？（ ）
A.綁架罪 B.搶劫罪 C.敲詐勒索罪 D.非法拘禁罪
★
綁架罪
搶劫罪
1．暴力和取財?shù)臅r間不同
綁架人質(zhì)后，并不當場取得財物
暴力脅迫和取財行為均在當場
2．針對的對象
綁架人質(zhì)后，利用第三人對被綁架人的安危，向第三人索要財物
直接向暴力脅迫的對象（即被害人本人）索要財物。
在這里，請?zhí)貏e注意，如何理解是“向第三人索要錢財”。例如，甲對乙使用暴力，乙打電話給其妻子，說“我交通肇事了，請將10萬元錢打入我的賬戶”，乙當即取出錢交給甲。此種情形下，由于不是利用第三人對被綁架人質(zhì)的安危的考慮，因此，仍然應(yīng)當認定為是向乙本人索要錢財，定搶劫罪。
200６年卷二14．甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi)，強行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打入人民幣10萬元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬元，被甲取走，甲在得款后將乙釋放。對甲的行為應(yīng)當按照下列哪一選項定罪？ （ ）
A．非法拘禁罪 B．綁架罪 C．搶劫罪 D．搶劫罪和綁架罪
解析：C。甲以非法拘禁、暴力方式劫取乙的財物，成立搶劫罪。綁架罪是指控制人質(zhì)后，利用第三人對人質(zhì)的安危的憂慮，實現(xiàn)勒索財物或者其他目的。但本案中，甲并沒有讓乙的妻子對乙人身安全產(chǎn)生憂慮，乙只是欺騙了其妻子，將財物打入信用卡。此種情形下，仍然是甲使用暴力向乙要錢，只是乙采取了向第三人要錢的方式給予甲財物。
200６年卷二15．下列哪種行為構(gòu)成敲詐勒索罪?（ ）
A．甲到乙的餐館吃飯，在食物中發(fā)現(xiàn)一只蒼蠅，遂以向消費者協(xié)會投訴為由進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元
B．甲到乙的餐館吃飯，偷偷在食物中投放一只事先準備好的蒼蠅，然后以砸爛桌椅進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元 （敲詐勒索罪與搶劫罪如何區(qū)分？）
C．甲撿到乙的手機及身份證等財物后，給乙打電話，索要3000元，并稱若不付錢就不還手機及身份證等物。乙迫于無奈付給甲3000元現(xiàn)金贖回手機及身份證等財物（返還他人遺失物向失主索要合理的報酬是人之常情，不宜認定為是犯罪）
D．甲妻與乙通*，甲獲知后十分生氣，將乙暴打一頓，乙主動寫下一張賠償精神損失費2萬元的欠條。事后，甲持乙的欠條向其索要2萬元，并稱若乙不從，就向法院起訴乙
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[1] “本權(quán)”包括合法占有財物的權(quán)利（他物權(quán)）以及債權(quán)；在合法占有財產(chǎn)的情況下，占有者雖然享有占有的權(quán)利，卻沒有其他權(quán)利尤其是沒有處分權(quán)。
[2] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第703—704頁。
[3] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第711頁。
[4] 2001年5月23日人民法院《關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)》：行為人為劫取財物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財物的過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實行數(shù)罪并罰。
[5] 人民法院2005年6月頒布的《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第十條指出：搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，既侵犯財產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利，具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂；既未劫取財物，又未造成他人人身傷害后果的，屬搶劫未遂。據(jù)此，刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題，其中屬搶劫未遂的，應(yīng)當根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
[6] 可以這樣記憶：被害人睜著眼睛看著行為人的，定搶劫罪；被害人閉著眼睛的，定盜竊罪。
[7] 2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第7條。
[8] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第746頁。
[9] 建筑物應(yīng)為非公共空間，如果是公共空間（如火車站候車大廳等），由于人員流動頻繁，沒有人對財物進行控制，就如果財物遺忘在馬路上，應(yīng)認定為是無人占有的財物。
[10] 注意：被害人的恐懼是來源于行為人自己將要實施或者指使他人實施對被害人不利的行為。
[11] 2001年人民法院《關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù)》規(guī)定：在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托從事公務(wù)的以外，不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪處罰。
[12] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第750頁。
[13] 2000年7月20日人民法院《關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復(fù)》。
[14] 張明楷教授認為，“取得財物不必具有當場性。三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs此外，即使將‘當場’作為強取財物的要件，對于‘當場’的理解不能過于狹窄，暴力、脅迫或者其他方法與取得財物之間雖然持續(xù)一定時間，也不屬于同一場所，也應(yīng)認定為當場取得財物。例如，甲對乙實施暴力，但乙身無分文，甲令乙立即從家中取來財物或者一道前往乙家中取得財物的，應(yīng)認定為搶劫罪”。見張明楷：《刑法學(xué)》法律出版社2007年版，第711頁。
★★侵犯財產(chǎn)罪中的幾個共性問題：
1．財物的保護法益：
（1）所有權(quán)及其他本權(quán)；[1]
（2）需要法定程序改變現(xiàn)狀的占有。——但在非法占有的情況下，相對于本權(quán)者恢復(fù)權(quán)利的行為而言，該占有不是財產(chǎn)犯的法益，即被害人恢復(fù)權(quán)利的行為排除在財產(chǎn)罪之外。
2.幾個典型案例：
（1）自己所有的財物由他人合法占有時，所有者盜竊他人占有的該財物的，成立盜竊罪。
（2）盜竊或者搶劫他人占有的違禁品的行為，構(gòu)成盜竊罪或搶劫罪。
（3）以詐騙方法取得他人不法原因給付物的行為，構(gòu)成詐騙罪。
（4）盜竊、詐騙或者搶劫他人用于違法犯罪的財物（主要包括犯罪工具與犯罪組成之物）的行為，構(gòu)成相應(yīng)的財產(chǎn)犯罪。
（5）甲以欺騙方法從乙（盜竊犯人）處騙取其所盜竊的丙的所有物的，構(gòu)成詐騙罪。
（6）故意毀壞他人非法占有的財物的，成立故意毀壞財物罪。
（7）債權(quán)人用使用脅迫手段迫使債務(wù)人清償?shù)狡趥鶆?wù)的，不成立敲詐勒索罪。
（8）在行為已經(jīng)侵害了他人的所有權(quán)或者其他本權(quán)的情況下，同一行為人針對該財物實施的其他行為，不另構(gòu)成其他財產(chǎn)罪。不過，在甲的行為侵害了他人本權(quán)的情況下（如甲盜竊了丙的摩托車），乙針對該財產(chǎn)實施的侵害行為（如乙騙取該摩托車），構(gòu)成獨立的犯罪。因為甲的行為侵害了丙的財產(chǎn)，乙的行為侵害了甲對摩托車的占有。[2]
★★一、搶劫罪
（一）普通搶劫罪的構(gòu)成要件
1．搶劫罪的對象：不僅僅包括合法財產(chǎn)，還包括非法財產(chǎn)。
應(yīng)注意的幾個問題：
（1）搶劫賭資的行為。搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪。但是，行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪論處。
（2）為個人使用，搶劫其家庭成員或者近親屬財產(chǎn)的，一般不以搶劫罪論處；教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財產(chǎn)的，可按搶劫罪定罪。
（3）14—16周歲的人強拿硬要少量物品，情節(jié)顯著輕微、危害不大的行為，可不認為構(gòu)成搶劫罪。
2．客觀方面：以暴力、脅迫或者其他方法，劫取公私財物。
★（1）暴力：
a.暴力必須針對人實施（不包括對物暴力），并要求足以抑制對方的反抗，但不要求事實上抑制了對方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。
b.暴力的對方不限于財物的直接持有者，也包括對有權(quán)處分財物的人以及其他妨害劫取財物的人使用暴力。例如，甲對乙使用暴力，要求乙給妻子打電話，將其家中的存款取出存入甲的賬戶。
（2）脅迫:
是指以當場立即使用暴力相威脅，使被害人產(chǎn)生恐懼心理因而不敢反抗的行為，這種脅迫也應(yīng)達到足以抑制對方反抗的程度。
（3）劫取財物。應(yīng)當作廣義的理解。例如，搶回借條、逼迫被害人填寫虛假的收條等，均可認為是劫取財物。
（4）手段行為與獲取財物行為之間必須具有因果關(guān)系。
a.實施的暴力、脅迫等行為雖然足以抵制被害人反抗，但實際上沒有抵制對方的反抗，對方基于憐憫心而交付財物的，只成立搶劫罪未遂。
b.實施暴力、脅迫行為，乘被害人沒有注意財物時取走其財物；在使用暴力、脅迫之際，被害人由于害怕而逃走，將身邊財物遺留在現(xiàn)場，行為人取走該財物的，均存在因果關(guān)系，成立搶劫罪。[3]
（二）加重構(gòu)成
★1．入戶搶劫。
（1）“戶”的特征：供他人家庭生活、與外界相對隔離。包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等不應(yīng)認定為“戶”，但在特定情況下，如果確實具有上述兩個特征的，也可以認定為“戶”。（集生活、經(jīng)營于一體的處所，在經(jīng)營時間內(nèi)一般不視為“戶”）
居民自家的宅院一般也視為“戶”。
（2）“入戶”的目的必須具有非法性。進入他人往所須以實施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的，不屬于“入戶搶劫”。
（3）轉(zhuǎn)化型入戶搶劫罪（刑法第269條）中，“暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)”。
★2．在公共交通工具上搶劫。特點：公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點。
不包括：
（1）未運營中的大、中型公共交通工具。
（2）小型出租汽車上。
3．搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)。搶劫正在使用中的運鈔車的，也視為搶劫銀行或者金融機構(gòu)。搶劫銀行的辦公用品的，不能視為搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)。
4．多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大。
（1）“多次”是指3次以上，應(yīng)以行為人實施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提，綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實施的時間、地點等因素，客觀分析、認定。
（2）對于行為人基于一個犯意實施犯罪的，如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的；或基于同一犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的，如在同一地點連續(xù)地對途經(jīng)此的多人進行搶劫的；或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實施入戶搶劫的，一般應(yīng)認定為一次犯罪。
★5．搶劫致人重傷、死亡。行為人主觀上對于重傷、死亡結(jié)果既可以是故意，也可以是過失。例如，行為人為了劫取被害人的財物，先行殺害被害人的，定搶劫罪。但如果是搶劫后，為了滅口而殺害被害人的，應(yīng)以搶劫罪和故意殺人罪實行并罰。[4]
除了該種情形不存在犯罪未遂之外，其他八種加重情節(jié)都存在犯罪既遂、未遂的區(qū)分。[5]
易錯點提示：為了繼承遺產(chǎn)而殺害被繼承人者其他繼承人的，成立故意殺人罪而非搶劫罪。
2005年卷二61．下列哪些行為應(yīng)認定為搶劫罪一罪？（ ）
A．甲將仇人殺死后，取走其身上的5000元現(xiàn)金
B．甲持刀攔路行搶，故意將受害人殺死后取走其財物
C．甲在搶劫過程中，為壓制被害人的反抗，故意將被害人殺死，取走其財物
D．甲實行搶劫罪后，為防止受害人報案，將其殺死
解的：BC。
6．冒充軍警人員搶劫。
★7．持槍搶劫。是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫。注意：
（1）槍支必須是真槍，不要求裝有子彈。
（2）行為人必須是實際上使用了槍支，例如，使用槍支威脅被害人。注意：如果行為人僅僅是攜帶了槍支，藏在包內(nèi)，并沒有讓被害人發(fā)覺，而是準備待被害人反抗而使用槍支的，不能認定為是持槍搶劫，應(yīng)認定為是攜帶兇器搶奪——即適用刑法第267條第2款。
8．搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟物資。
★（二）準搶劫罪——刑法第267條第2款
攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。——★法律擬制，即立法推定
應(yīng)注意如下幾個問題：
1．關(guān)于“兇器”的理解。
（1）兇器是用來殺傷他人的物品。為了盜竊而攜帶的劃破他人提包的刀片，不屬于該款中的兇器。
（2）種類：性質(zhì)上的兇器、用法上的兇器。
★2．攜帶。要求主客觀相統(tǒng)一：是指行為人隨著帶著，進行搶奪行為，如果被害人反抗才使用。
★注意：行為人將隨身攜帶的兇器有意加以顯示、能為被害人察覺到的，實際上已經(jīng)對被害人形成了一種脅迫的心理，直接適用刑法第263條的搶劫罪，即行為人沒有“使用”兇器。
★（三）轉(zhuǎn)化型搶劫——刑法第269條
1．前提條件：犯盜竊、詐騙、搶奪罪。是指具備上述三種行為，并不需要達到數(shù)額較大。即通常情形下，需要達到“數(shù)額較大”，但在如下情形下，沒有達到數(shù)額較大的標準也可以：
（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標準的；
（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的；
（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；
（4）使用兇器或以兇器相威脅的；
（5）具有其他嚴重情節(jié)的。
★2．主觀條件：為了窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證。（如果行為人在實行盜竊、詐騙、搶奪過程中，尚未取得財物時被他人發(fā)現(xiàn)，為了非法取得財物，而使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)直接認定為刑法第263條的搶劫罪，不適用刑法第269條之轉(zhuǎn)化型搶劫）
2008年卷二15．甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價值12000元的項鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項鏈根本不值錢，就轉(zhuǎn)身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說：“出來混，也不知道戴條好項鏈”，然后將項鏈扔給乙。對甲的行為，應(yīng)當如何定性？（ ）
A．搶奪罪（未遂） B．搶奪罪（中止） C．搶奪罪（既遂） D．搶劫罪（轉(zhuǎn)化型搶劫）
解析：C。
★3．客觀條件：當場使用暴力或者暴力相威脅。
★（1）當場：是指實施犯罪的現(xiàn)場，但現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)犯罪人并隨之追趕的過程，應(yīng)視為現(xiàn)場的延伸。（一般的搶劫罪也照此掌握）
2003年卷二32.某晚，甲潛入乙家中行竊，被發(fā)現(xiàn)后攜所竊贓物（價值900余元）逃跑，乙緊追不舍。甲見雜貨店旁有一輛未熄火摩托車，車主丙正站在車旁吸煙，便騎上摩托車繼續(xù)逃跑。次日，丙在街上發(fā)現(xiàn)自己的摩托車和甲，欲將甲扭送公安局，甲一拳將丙打傷，后經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷。本案應(yīng)當以下列哪些罪名追究甲的刑事責(zé)任？（ ）
A.搶劫罪 B.搶奪罪 C.盜竊罪 D.故意傷害罪
解析：BCD。
★（2）暴力或暴力相威脅對象。必須是針對被害人或者其他第三人實施暴力或暴力相威脅，行為人對自己實施暴力，如自殺，從而防止被害人的追捕的，不成立轉(zhuǎn)化型搶劫。因為轉(zhuǎn)化型搶劫之所以以搶劫罪論處，就是因為這種行為已經(jīng)對被害人造成了再度的威脅或侵害，即又造成了新的法益侵害與威脅。
（張明楷教科書上的一個例子P712：甲在丙家盜竊了財物，剛出門時遇到乙，甲以為乙是失主，為抗拒抓捕對乙實施暴力。即使乙不是失主，既沒有認識到甲的盜竊行為，也沒有抓捕甲的想法與行為，對甲的行為也應(yīng)認定為搶劫）
★（3）暴力的程度?！氨┝Α睉?yīng)具有足以使他人不敢反抗、不能反抗的程度，即與普通搶劫罪的暴力程度相當。如果程度極其輕微的，不能轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
★4．主體條件：年滿16周歲的人。
注意：雖然14—16周歲的人可以成立搶劫罪的主體，但這類人不能夠成為轉(zhuǎn)化型搶劫罪的主體。如果14—16周歲的人實施盜竊、詐騙、搶奪行為，事后實施暴力行為的，造成被害人重傷、死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
2008年卷二62．《刑法》第二百六十九條對轉(zhuǎn)化型搶劫作出了規(guī)定，下列哪些選項不能適用該規(guī)定？（ABC）
A．甲入室盜竊，被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕，甲進入李某廚房，拿出菜刀護在自己胸前，對李某說：“你千萬別過來，我膽子很小?！比缓?，翻窗逃跑
B．乙搶奪王某的財物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗
C．丙騙取他人財物后，剛準備離開現(xiàn)場，騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對被害人說：“你們再追，我就死在你們面前?！北缓θ艘姳r血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場
D．丁在一網(wǎng)吧里盜竊財物并往外逃跑時，被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕，提起網(wǎng)吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現(xiàn)場
解析：ABC。
（四）聚眾打砸搶行為的定性問題——搶劫罪
聚眾“打砸搶”，致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財物的，除判令退賠外，對首要分子，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。
（五）認定
1．搶劫罪的數(shù)額的認定。
（1）搶劫信用卡后使用、消費的，其實際使用、消費的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實際使用、消費的，不計數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。
（2）為搶劫其他財物，劫取機動車輛當作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機動車輛的價值計入搶劫數(shù)額；為實施搶劫以外的其他犯罪劫取機動車輛的，以搶劫罪和實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。
2．搶劫罪與相似犯罪的界限。
（1）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒收賭資或者罰款的行為，以招搖撞騙罪從重處罰；在實施上述行為中使用暴力或者暴力相威脅的，以搶劫罪論處。
（2）行為人冒充治安聯(lián)防隊員“抓賭”、“抓嫖”、沒收賭資或者罰款行為，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實施上述行為過程中使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價錢、費用的錢財?shù)男袨槎ㄐ裕喝绻c合理價錢、費用相差不大的，以強迫交易罪定罪處罰；如果是相關(guān)懸殊的，以搶劫罪定罪處罰。
（4）搶劫罪與尋釁滋事罪。對于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強搶少量財物的行為，一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的，可以尋釁滋事罪定罪處罰。
（5）搶劫罪與故意傷害罪。行為人為索取債務(wù)，使用暴力、暴力威脅等手段的，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，依照故意傷害罪處罰。
★（6）搶劫罪與飛車搶奪行為。對于飛車搶奪行為，原則上以搶奪罪從重處罰。具有下列情形之一的，以搶劫罪定罪處罰：（2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條）
a.駕駛車輛，逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗，乘機奪取財物的；
b.駕駛車輛強搶財物時，因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的；
c.行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果，仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。
2008年四川卷二17．甲駕駛摩托車至某廣場，乘途經(jīng)該廣場的乙不備，猛拽其攜帶的手提包，乙緊緊抓住手提包不放，甲即猛踩油門，將乙拖行數(shù)米并甩開，奪其手提包后揚長而去。經(jīng)查，手提包共有錢物價值人民幣5000元，乙亦因被甲強拉硬拽而致手腕脫臼。對甲的行為應(yīng)以何罪處罰？ （B）
A．搶奪罪 B．搶劫罪 C．搶奪罪與搶劫罪實行并罰 D．搶奪罪與搶劫罪的牽連犯從一重罪處斷
解析：B。
3．既遂的標準。具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂。刑法所規(guī)定的8種加重構(gòu)成的搶劫罪，除“搶劫致人重傷、死亡”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題。
4．罪與非罪的界限。在借貸等民事糾紛中，強行拿走或者扣留對方財物，用以抵債抵物，或者借以償還債務(wù)的，雖然其行為手段具有不正當性，但因無非法占有他人財物的目的，不構(gòu)成搶劫罪。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，以故意傷害罪等罪處理。
★5．罪數(shù)的認定：
★（1）綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的，同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰。
★（2）行為人實施傷害、強*等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實施故意殺人犯罪行為之后，臨時起意拿走他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實施并罰。[6]
★（3）搶劫違禁品后，又以違禁品實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行并罰。例如，搶劫毒品成立搶劫罪，事后行為人又販賣該毒品的，應(yīng)以搶劫罪與販賣毒品罪實行數(shù)罪并罰。
★★二、盜竊罪
（一）客體與對象
★1.對象：他人占有的財物。
注意問題：
（1）自己所有的財物被公務(wù)機關(guān)占有或被他人合法占有時，視為他人占有的財物。
（2）他人非法占有。注意，他人非法占有，要求對財物的占有達到平穩(wěn)狀態(tài)時，才受刑法保護。但是，即使是平穩(wěn)占有，也不能對抗所有權(quán)人的救濟行為。
（3）他人對違禁品的占有。他人占有的違禁品，除了國家沒收，別人不得侵犯。例如，甲購買了100克毒品藏在家里，被乙發(fā)現(xiàn)，乙便竊得這些毒品。乙構(gòu)成盜竊罪。
2.具體內(nèi)容：
（1）金融機構(gòu)。是指盜竊金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等，如儲戶的存款、債券、其他款物，企業(yè)的結(jié)算資金、股票，不包括盜竊金融機構(gòu)的辦公用品、交通工具等財物的行為?！師o期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)
（2）珍貴文物?！師o期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)
（3）具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石。
★（4）盜竊信用卡。盜竊信用卡騙取財物的行為與盜竊印鑒齊全的銀行空白支票騙取財物的行為，定盜竊罪。
（5）增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。——盜竊罪
（6）電力、煤氣、天然氣等無形物。
★（7）電信碼號、電信卡、上網(wǎng)賬號、密碼。（刑法第265條：以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，定盜竊罪。）
將電信卡非法充值后使用，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。
明知是非法制作的IC電話卡而使用或者購買并使用，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。非法制作或者出售非法制作的IC電話卡，數(shù)額較大的，應(yīng)當以偽造、倒賣偽造的有價票證罪追究刑事責(zé)任，犯罪數(shù)額可以根據(jù)銷售數(shù)額認定。
★特別規(guī)定：以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。（這種情形下，實際上是騙了辦理入網(wǎng)手續(xù)的移動公司工作人員）
（8）虛擬財物。
（9）違禁品。
★（10）財產(chǎn)憑證。注意：
a.不記名、不掛失的財產(chǎn)憑證，視同貨幣；
b.記名的有價支付憑證、有價證券、有價票證。如果票面價值已定并能即時兌現(xiàn)的，按票面數(shù)額和利息計算犯罪數(shù)額；如果票面價值未定，但已經(jīng)兌現(xiàn)的，按實際兌現(xiàn)的財物價值計算，尚未兌現(xiàn)的，可作為定罪量刑的情節(jié)。不能即時兌現(xiàn)的，或者能即時兌現(xiàn)但已經(jīng)被丟失、毀棄的，如果失主可以通過掛失、補領(lǐng)、補辦手續(xù)等方式避免實際損失的，票面數(shù)額不作為定罪量刑的標準，但可作為定罪量刑的情節(jié)。
★結(jié)論：看是否會給被害人造成損害，造成多大的損害來認定犯罪的數(shù)額。
（二）客觀方面
★1.秘密性。2009年司法考試指定用書的觀點：秘密具有如下三個特征：（該特征區(qū)別于搶奪罪）
★（1）特定性。是指相對于財物的所有人或保管人來說，是一種隱藏性的行為。
★（2）主觀性。行為人自以為采取了一種背著財物的所有人或保管人的行為。例如，行為人在眾目睽睽之下扒竊，他以為別人沒有發(fā)現(xiàn)，是在秘密竊取，但實際上已在他人注視之下。這時，行為人仍然可以視為是在秘密竊取。
★（3）相對性。秘密與公然之間是相對的，秘密竊取之秘密，僅意味著行為人意圖在財物所有人或保管人未覺察的情況下將財物據(jù)為己有，但這并不排除盜竊罪也可能是在光天化日之下而實施。例如，犯罪分子大搖大擺地開車進入某工地，將建筑材料運載而去，這就是利用了人們誤以為其是合法運輸而未覺察的情況下進行盜竊。
2．竊取。竊取行為是排除他人對財物的支配，建立新的支配關(guān)系的過程，倘若只是單純排除他人對財物的支配，如將他人喂養(yǎng)的魚放走，便不是竊取行為。
注意：刑法的注意規(guī)定。
（三）盜竊罪與相關(guān)犯罪的區(qū)分、罪數(shù)
1．盜竊罪與搶奪罪的區(qū)分。存在如下兩種不同的觀點
★（1）通說認為，盜竊是指秘密竊取公私財物的行為；搶奪是指乘人不備公然奪取公私財物的行為?！?009年司法考試指定用書上采此觀點，建議按此觀點掌握
★2.盜竊后處分贓物的行為，原則上是處于事后的不可罰行為，但僅限于窩藏、銷贓，超出此范圍的，往往要數(shù)罪并罰。
★關(guān)于搶劫罪的司法解釋對我們的啟示：以毒品、假幣、**物品等違禁品為對象，實施搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后實施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實施的其他犯罪數(shù)罪并罰。[7]
3.盜竊罪與其他犯罪的區(qū)分
（1）盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施價值數(shù)額不大，但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的，依照本法第l24條的規(guī)定定罪處罰；盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施同時構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪的，擇一重罪處罰。
（2）盜竊使用中的電力設(shè)備，同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的，擇一重罪處罰。
（3）為盜竊其他財物，盜竊機動車輛當犯罪工具使用的，被盜機動車輛的價值計人盜竊數(shù)額；為實施其他犯罪盜竊機動車輛的，以盜竊罪和所實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。為實施其他犯罪，偷開機動車輛當犯罪工具使用后，將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實施的犯罪從重處罰。
（4）為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機動車輛，并將機動車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰：在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當以交通肇事罪和其他罪實行數(shù)罪并罰；偷開機動車輛造成車輛損壞的，按照本法第275條的規(guī)定定罪處罰；偶爾偷開機動車輛，情節(jié)輕微的，可以不認為是犯罪。
（5）實施盜竊犯罪，造成公私財物損毀的，以盜竊罪從重處罰：又構(gòu)成其他犯罪的，擇一重罪從重處罰；盜竊公私財物未構(gòu)成盜竊罪，但因采用破壞性手段造成公私財物損毀數(shù)額較大的，以故意毀壞財物罪定罪處罰。盜竊后，為掩蓋盜竊罪行或者報復(fù)等，故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰。
（6）盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照本法第219條的規(guī)定定罪處罰。
（7）使用投毒、爆炸方法偷魚的犯罪性質(zhì)問題。如果是出于盜竊的目的，毒死或炸死較大數(shù)量的魚，將其偷走，未引起其他嚴重后果的，應(yīng)定為盜竊罪；如果不顧人畜安危，向供飲用的池塘中投放大量的劇毒藥物，或者向堤壩、其他公共設(shè)施附近的水性中投擲大量炸藥，嚴重危害公共安全，致人重傷、死亡或者使公私財物遭受大損失的，應(yīng)定投毒罪或爆炸罪；如果是為了偷魚或挾私報復(fù)，向魚塘內(nèi)投放大量劇毒藥物，嚴重污染水質(zhì)，毒死整塘的魚，使集體的或個人承包的養(yǎng)魚生產(chǎn)遭到嚴重破壞，損失修重的，應(yīng)定破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，同時還應(yīng)查明毒物或炸藥的來源，抑牽連犯有其他罪的，則應(yīng)從一重罪懲處。
（8）盜伐林木的犯罪性質(zhì)。違反保滬森林法規(guī)，秘密地盜伐森林或其他林木，情節(jié)嚴重的，因為本法分則另有規(guī)定，構(gòu)成盜伐林木罪，不以盜竊罪論處；如果不是盜伐生長中的林木，而是盜竊已經(jīng)采伐下來的木料的，或者偷砍他人房前屋后、自留地上種植的零星樹木數(shù)額較大的，則應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。
（9）對盜竊珍貴文物的，如果僅屬竊取，應(yīng)定盜竊罪；在盜竊過程中破壞珍貴文物、名勝古跡的，可以按盜竊罪或者破壞珍貴文物、名勝古跡罪中的一重罪從重處罰。
（l0）盜竊墓葬，竊取數(shù)額較大的財物，應(yīng)以盜竊罪論處；雖未竊得財物或竊得少量財物的，如情節(jié)嚴重，也應(yīng)以盜竊罪論處；如果竊取少量財物，情節(jié)輕微的，可由公安機關(guān)酌情給予治安處罰，盜掘古文化遺址、古墓葬的，應(yīng)依本法第328條之規(guī)定。
（11）故意盜竊槍支、彈藥、爆炸物或公文、證件、印章的，因盜竊的是刑法規(guī)定的特定對象，故依法應(yīng)定盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪或盜竊公文、證件、印章罪，不以盜竊罪論；如果在盜竊到的手提包中意外地發(fā)現(xiàn)放有槍支、彈藥，因無盜竊槍支、彈藥的故意，仍應(yīng)以盜竊罪論處；如果盜竊拎包后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有槍支、彈約而又私藏的，則構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪。
（l2）盜竊鐵路線上行軍設(shè)備的零件、部件或者鐵路線上的器材，危及行車安全，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)1990年9月7日通過的《鐵路法》的規(guī)定，以破壞交通設(shè)備罪論處。
（l3）竊取支票騙兌現(xiàn)金或者騙購物品的犯罪性質(zhì)。竊取他人購買的旅行支票，摹仿失主簽字，騙兌現(xiàn)款或者騙購物品的，竊取單位蓋過章的空白支票，填寫收款單位和金額，騙購物品的，如果數(shù)額較大，一般構(gòu)成盜竊罪。行為人雖然使用了欺騙手段，但他采用秘密竊取手段取得支票是決定性的，而兌現(xiàn)或購物是繼續(xù)完成盜竊行為，最終受損失的是丟失支票個人或單位。所以，仍應(yīng)構(gòu)成盜竊罪，而不構(gòu)成票據(jù)詐騙罪。如果盜竊犯勾結(jié)他人冒充簽發(fā)支票的個人或單位人員去兌現(xiàn)或購物的，后者如果知道支票是偷來的，構(gòu)成盜竊罪的共犯；如果不知道支票是偷來的，他冒名頂替，虛構(gòu)事實，采用欺騙方法占有財物則可定為票據(jù)詐騙罪。
（14）根據(jù)本法第210條第1款規(guī)定，盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的。依照本條的規(guī)定定罪處罰。
（15）根據(jù)本法第253條第2款規(guī)定，郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報而竊取財物的，依照本條的規(guī)定即本罪定罪從重處罰。
（16）參照人民檢察院1989年9月15日《關(guān)于非郵電工作人員非法開拆他人信件并從中竊取財物案件定性問題的批復(fù)》之規(guī)定，非郵電工作人員非法開拆他人信件，侵犯通信自由權(quán)利情節(jié)嚴重，并從中竊取少量財物，或者竊取匯票、匯款支票，騙取匯兌款數(shù)額不大的，依照刑法關(guān)于侵犯通信自由罪的規(guī)定，從重處罰。非郵電工作人員非法開拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴重，并從中竊取少量財物數(shù)額較大的，應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則，依照刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定從重處罰。
★（17）盜竊信用卡并使用的，根據(jù)本法第196條第3款規(guī)定，應(yīng)以盜竊罪定罪。盜竊數(shù)額應(yīng)當根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認定。
（三）認定中的若干問題
1．定罪的標準：數(shù)額較大，或者多次盜竊。
（1）數(shù)額較大。根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條之規(guī)定：盜竊未遂、情節(jié)嚴重，如以數(shù)額巨大的財物或者國家珍貴文物等為盜竊目標的，應(yīng)當定罪處罰。所以，不能認為凡未能盜竊到財物、達不到“數(shù)額較大”標準就不構(gòu)成盜竊罪。）
（2）多次盜竊。是指一年以內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊3次以上。
盜竊公私財物接近數(shù)額較大的起點，具有下列情形之一的，可以追究刑事責(zé)任：
a.以破壞性手段盜竊造成公私財產(chǎn)損失的；
b.盜竊殘疾人、孤寡老人或者喪失勞動能力人的財物的；
c.造成嚴重后果或者具有其他惡劣情節(jié)的。
盜竊公私財物量已達到數(shù)額較大的起點，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
a.已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的。
b.全部退贓、退賠的。
c.主動投案的。
d.被脅迫參加盜竊活動，沒有分贓或者獲贓較少的；
e.其他情節(jié)輕微、危害不大的。
已滿16周歲不滿18周歲的人實施盜竊行為未超過3次，盜竊數(shù)額雖已達到“數(shù)額較大”標準，但案發(fā)后能如實供述全部盜竊事實并積極退贓，且具有下列情形之一的，可以認定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”，不認為是犯罪：
a.系又聾又啞的人或者盲人；
b.在共同盜竊中起次要或者輔助作用，或者被脅迫；
c.具有其他輕微情節(jié)的。
2．對于偷拿自己家的財物或者近親屬的財物。
一般可不按犯罪處理。但在如下情形下應(yīng)當追究刑事責(zé)任：
（1）家庭成員勾結(jié)外人盜竊家庭財產(chǎn)的；
（2）行為人既盜竊公私財物，又盜竊自己家庭內(nèi)或近親屬財物的案件，對于盜竊公私財物部分，應(yīng)按盜竊罪處理；
（3）16—18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財物，或者盜竊其他親屬財物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。（注意：是“其他親屬要求不予追究”）
3．盜竊未遂的認定。
（1）原則上，盜竊未遂的情形不以犯罪論處，但如果是情節(jié)嚴重的未遂，則應(yīng)當以犯罪論處。
（2）既、未遂的判斷標準：采失控說。失控，并不意味著被害人不能找回被盜財物，只要被害人當時失去了對財物的實際控制，就認為已經(jīng)失控。
4．盜竊罪適用“無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)”的情形：
（1）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；
（2）盜竊珍貴文物、情節(jié)嚴重，其中，“情節(jié)嚴重”是指：盜竊國家一級文物后造成損毀、流失，無法追回；盜竊國家二級文物三件以上或者盜竊國家一級文物一件以上，并具有下列情形之一的：
a.犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯；
b.流竄作案危害嚴重的；
c.累犯；
d.造成其他重大損失的。
5．盜竊機動車輛的問題
（1）為盜竊其他財物，盜竊機動車輛當犯罪工具使用的，被盜機動車輛的價值計入盜竊數(shù)額；為實施其他犯罪盜竊機動車輛的，以盜竊罪和所實施的其他犯罪數(shù)罪并罰。
（2）為實施其他犯罪，偷開機動車輛當犯罪工具使用后，將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實施的犯罪從重處罰。
（3）為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機動車輛，并將機動車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰；在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當數(shù)罪并罰；偷開機動車輛造成車輛損壞的，定故意毀壞財物罪；偶爾偷開機動車輛，情節(jié)輕微的，可以不認為是犯罪。
6.以計算機等其他方式實施盜竊行為的，應(yīng)以盜竊罪論處。
★★三、詐騙罪
（一）客觀表現(xiàn)
虛構(gòu)事實、隱瞞真相的欺詐行為→→被害人陷于認識錯誤→→被害人“自愿交付”財物（即處分財產(chǎn)）→→被告人受益→→被害人受損
★1.如何理解“處分財產(chǎn)”？
（1）處分人是具有處分財產(chǎn)權(quán)限或地位、具有處分能力的人。（如幼兒、精神病人不可以）
（2）被害人必須具有轉(zhuǎn)移占有的意思表示。
行為人實施欺騙行為，使他人放棄財物，行為人拾取該財物的，也宜認定為詐騙罪。
★2.被害人必須有財產(chǎn)上的損失。
（1）無效債權(quán)的喪失不能視為財產(chǎn)損失，例如，采取欺騙行為使妓女免收嫖資的，不成立詐騙罪。
（2）即使提供了相當對價，但如果沒有實現(xiàn)被害人的交換目的，仍應(yīng)認定存在財產(chǎn)損失。
（3）行為人實施欺騙行為，導(dǎo)致受騙者就所交付財產(chǎn)的用途、財產(chǎn)的接受者存在法益關(guān)系的認識錯誤時，即使受騙者沒有期待相當給付，也認為存在財產(chǎn)損失，行為人的行為成立詐騙罪。
3.二者存在因果關(guān)系。
例如，2004年卷二：甲對胡某實施詐騙行為，被胡某識破騙局。但胡某覺得甲窮困潦倒，實在可憐，就給其3000元錢，甲得款后離開現(xiàn)場。甲成立詐騙罪未遂。
（二）對象
他人的財物。包括：
1．直接詐騙。被騙人是財物的所有人或保管人。
2．間接詐騙。被騙的人不是財物的所有人或者保管人，例如，訴訟詐騙。
（三）認定
1．電信詐騙。
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話，造成電信資費損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。
2．多次詐騙的數(shù)額認定。對于多次進行詐騙，并以后次詐騙財物歸還前次詐騙財物，在計算詐騙數(shù)額時，應(yīng)當將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實際未歸還的數(shù)額認定，量刑時可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。
3．訴訟詐騙的認定。
4．使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌，騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費，數(shù)額較大的，定詐騙罪。
5．賭博欺詐。
（1）人民法院研究室《關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財?shù)陌讣?yīng)如何定罪問題的電話答復(fù)》（1991年3月12日）：對于行為人以營利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)以賭博罪論處。
（2）人民法院《關(guān)于對設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財?shù)?受騙者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復(fù)》（法復(fù)〔1995〕8號）貴州省高級人民法院：你院“關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭，當參賭者要求退還所輸錢財時，設(shè)賭者以暴力相威脅，甚至將參賭者打傷、殺傷并將錢財帶走的行為如何定性”的請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當以賭博罪定罪處罰。參賭者識破騙局要求退還所輸錢財，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實行數(shù)罪并罰。
（四）詐騙罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
★1．詐騙罪與敲詐勒索罪。
詐騙行為是使用欺騙方法使他人產(chǎn)生錯誤認識，從而“自愿”地處分或交付財物；而敲詐勒索行為是通過威脅、要挾的方法使他人感到恐懼而不得不交付財物。
罪名
行為的性質(zhì)
被害人交付財物的方式
詐騙罪
欺騙
自愿交付
敲詐勒索罪
脅迫
基于害怕交付
如果行為同時具有欺騙與脅迫性質(zhì)，被害人基于害怕而自愿交付的，屬于詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競合犯。例如：甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯
200７年卷二63．關(guān)于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項是正確的？（ABCD）
A．甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯
B．飯店老板乙以可樂兌水冒充洋酒銷售，向?qū)嶋H消費數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對其進行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構(gòu)成搶劫罪而非敲詐勒索罪
C．職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬元補償費，否則會將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
D．丁為謀取不正當利益送給國家工作人員劉某10萬元。獲取不正當利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬元。劉某擔(dān)心被告發(fā)，便還給丁10萬元。對丁的行為應(yīng)以行賄罪與敲詐勒索罪實行并罰
★2．盜竊罪與詐騙罪
區(qū)別的要求在于：被害人是否自愿交付財物。如何理解“自愿交付財物”？必須是被害人已經(jīng)認識到其所交付的是自己的財物，并且是“自愿”地將其財物處分給行為人。（當然，這里的“自愿”是受到欺騙的原因造成的）
或者說，盜竊罪中，被害人并不知道財產(chǎn)丟失的事實；也不知道侵害者是誰。而詐騙罪中，行為人是“自愿交付財物”，當然知道財產(chǎn)丟失的事實，即行為人有自愿處分財產(chǎn)的意思，也知道將財產(chǎn)交給了誰。
以下情形的處理：
★（1）暗中調(diào)包的：定盜竊罪。
2004年卷二11．陳某在商場金店發(fā)現(xiàn)柜臺內(nèi)放有一條重12克、價值16000元的純金項鏈，與自己所戴的鍍金項鏈樣式相同。陳某以挑選金項鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項鏈調(diào)換了上述純金項鏈。陳某的行為：（）
A．構(gòu)成盜竊罪B．構(gòu)成詐騙罪C．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪的想象競合犯D．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪二罪
2000年卷二27乙女聽說甲男能將10元變成100元，便將家里的2000元現(xiàn)金變給甲，讓甲當場將2000元變成2萬元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來“變”去，趁機調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過的紅紙包交給乙，讓乙2小時后再打不開看。乙2小時后開，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（）
A、盜竊罪B、詐騙罪C、侵占罪 D、搶奪罪
★（2）先實施盜竊、侵占行為占有他人財物后，使用欺騙手段騙取他人的，定盜竊罪、侵占罪。
★（3）欺騙不知情的人，通過該不知情的人的“自愿交付”獲取被害人財物的：
a.如果該不知情的人是有處分權(quán)利的，行為人成立詐騙罪；
b.如果該不知情的人是沒有處分權(quán)利的，行為人成立盜竊罪。
★（4）雖然對被害人使用了欺騙手段，但被害人并沒有基于欺騙而處分財物的，不成立詐騙罪。
★（5）在行為人已經(jīng)取得財產(chǎn)的情況下，二者區(qū)分的關(guān)鍵在于被害人是否基于認識錯誤而“處分”了財產(chǎn)。
例如，行為人將被害人約在某餐廳吃飯時，聲稱需要借打被害人的手機。被害人將手機遞給行為人后，行為人假裝撥打電話，并謊稱信號不好，一邊與“電話中的對方”通話，一邊往餐廳外走，然后乘機逃走。
2008年卷二14．甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲業(yè)務(wù)，乙對甲說：“你的4萬元存款已到期?！奔茁牶?，靈機一動，對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù)，甲取走4萬元。甲的行為構(gòu)成何罪？（C）
A．侵占罪B．盜竊罪（間接正犯）C．詐騙罪D．金融憑證詐騙罪
★2008年四川卷二59．丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺騙丙說："我是乙的新任秘書，乙上班時好象忘了帶提包，讓我來取。"丙信以為真，甲從丙手中得到提包（價值3300元）后逃走。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？ （ABC考點：丙“自愿”交付；詐騙罪中的財產(chǎn)處分不僅僅是指所有權(quán)能，注意財產(chǎn)是由誰占有）
A．盜竊罪的直接正犯 B．詐騙罪的間接正犯 C．盜竊罪的間接正犯 D．詐騙罪的直接正犯
200６年卷二17．下列哪種說法是正確的？ （ ）
A．甲潛入乙家，搬走乙家1臺價值2000元的彩電，走到門口，被乙5歲的女兒丙看到。丙問甲為什么搬我家的彩電，乙謊稱是其父親讓他來搬的。丙信以為真，讓甲將彩電搬走。甲的行為屬于詐騙（從小孩手中騙走財物的，不定詐騙罪，定盜竊罪）
B．甲在柜臺假裝購買金項鏈，讓售貨員乙拿出的3條進行挑選，甲看后表示對3條金項鏈均不滿意，讓乙再拿2條。甲趁乙彎腰取金項鏈時，將柜臺上的1條金項鏈裝入口袋。乙拿出2條金項鏈讓甲看，甲看后表示不滿意，將金項鏈歸還給乙。乙看少了1條，便隔著柜臺一把抓住甲的手不讓其走，甲猛地甩開乙的手逃走。甲的行為屬于搶奪（盜竊行為，事后的行為不宜認定為是使用暴力抗拒抓捕，因為情節(jié)較輕）
C．甲在柜臺購買2條中華香煙，在售貨員乙拿給甲2條中華香煙后，甲又讓乙再拿1瓶五糧液酒。趁乙轉(zhuǎn)身時，甲用事先準備好的2條假中華香煙與柜臺上的中華香煙對調(diào)。等乙拿出五糧液酒后，甲將煙酒又看了看，以煙酒有假為由沒有買。甲的行為屬于盜竊 （被害人對“交付”煙酒是否知情？不知情定盜竊罪）
D．甲與乙進行私下外匯交易。乙給甲1萬美元，甲在清點時趁乙不注意，抽出10張100元面值的美元，以10張10元面值的美元頂替。清點完成后，甲將總面額8.3萬元的假人民幣交給乙，被乙識破。乙要回1萬美元，經(jīng)清點仍是100張，拿回家后才發(fā)現(xiàn)美元被調(diào)換。甲的行為屬于詐騙
★2.詐騙罪與侵占罪
（1）行為人出于非法占有目的，欺騙被害人，使其將財物交付給行為人“代為保管”，進而非法占為己有的，應(yīng)認定為詐騙罪。
（2）先侵占，后欺騙的，成立侵占罪。行為人接受委托代為保管他人財物，非法將財物占為己有后，在被害人請求返還時，虛構(gòu)財物被盜等理由，使被害人免除行為人的返還義務(wù)的，因為僅侵害了被害人的同一法益，事后的欺騙行為屬于為了確保對同一被害人的侵占物而實施的不可罰的事后行為，故不能認定為詐騙罪，僅成立侵占罪。[8]
（3）借他人財物時有欺騙故意和行為，“借”后不還的，定詐騙罪。
★★四、侵占罪
侵占罪與盜竊罪、詐騙罪之間的區(qū)分
侵占罪是以已然持有他人財物為前提，侵占行為的本質(zhì)是變持有為占有。
★盜竊罪、詐騙罪中，財物是處于他人的控制之下。
如何理解財物屬于他人占有之中：
★1．只要是在他人事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物，即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人家中角落的財物。
★2．雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時，也屬于他人占有的財物。即明顯屬于他人支配、管理的財物，即使他人短暫遺忘或者短暫離開，但只要財物處于他人支配力所能涉及的范圍，也應(yīng)認定為他人占有。
2007年卷二6．甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時，甲正好下樓，將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項是正確的？（）
A．構(gòu)成侵占罪既遂B．構(gòu)成侵占罪未遂 C．構(gòu)成盜竊罪既遂D．構(gòu)成盜竊罪未遂
解析：D。即使甲沒有撥車的鑰匙，但自行車是停在自家樓下，并且甲是上樓取文件，很快就會下來。根據(jù)社會一般觀念，該財物仍然由甲占有。乙的行為對象是他人占有的財物，成立盜竊罪，甲并沒有對財物失去控制，故乙的行為成立盜竊罪未遂。
★3．在特定場所，所有人、占有人在場的，原則上應(yīng)認定為所有人、占有人占有。例如，飛機上的乘客的手提行李，不管其放在何處，都由乘客占有；乙提著行李去甲家中做客，行李是由乙占有，即使與甲一起到戶外聊天、短暫離開甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。
2007年卷二15．甲路過某自行車修理店，見有一輛電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見店內(nèi)貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！钡曛麟x店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．詐騙罪B．盜竊罪 C．侵占罪D．職務(wù)侵占罪
★ 4．主人飼養(yǎng)的具有回到原處能力或習(xí)性的寵物，不管寵物處于何處，都應(yīng)認定為飼主占有。
★5．即使原占有者喪失了占有，但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物[9]的管理者或者第三者占有時，也應(yīng)認定為他人占有的財物。例如，在出租車上落下的物品、在賓館落下的物品。
2006年卷二58．甲到銀行自動取款機提款后，忘了將借記卡退出便匆忙離開。該銀行工作人員乙對自動取款機進行檢查時，發(fā)現(xiàn)了甲未退出的借記卡，便從該卡中取出5000元，并將卡中剩余的3萬元轉(zhuǎn)入自己的借記卡。對乙的行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成盜竊罪 B．乙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪 D．乙的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪
2004年卷二88．甲乘坐長途公共汽車時，誤以為司機座位后的提包為身邊的乙所有（實為司機所有）；乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財物（內(nèi)有司機為他人代購的13部手機，價值2．6萬元），甲提前下車，并將提包拿走。司機到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問甲，但甲拒不承認，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說法正確的是：（）
A．由于甲誤認為提包為遺忘物，所以，甲的認識錯誤屬于事實認識錯誤
B．由于甲誤認為提包為遺忘物，因而沒有盜竊他人財物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪
C．由于提包實際上屬于司機的財物，所以，甲的行為成立盜竊罪
D．由于提包實際上屬于司機的財物，而甲又沒有盜竊的故意，所以，甲的行為不成立盜竊罪；又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪
★6．當數(shù)人共同管理某種財物，而且數(shù)人之間存在主從關(guān)系時，原則上應(yīng)當認定為是上位者占有財物，下位者基于非法占有目的取走財物的，成立盜竊罪。但如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時，就應(yīng)承認下位者的占有；下位者任意處分財物，就不構(gòu)成盜竊罪。
7．行為人受他人委托占有某種封緘的包裝物時，封緘物整體由受托人占有，但內(nèi)容物為委托人占有。受托人不法取得封緘物整體的，成立侵占罪；取出其中的內(nèi)容物的，成立盜竊罪。如果不法取得封緘物的整體，并能夠認定受托人因為打開封緘物、出賣封緘物整體等行為而不法占有了內(nèi)容物，當然應(yīng)認定為盜竊罪。
2004年卷二57．甲某日晚到洗浴中心洗浴。甲進入該中心后，根據(jù)服務(wù)員乙的指引，將衣服、手機、手提包等財物鎖入8號柜中，然后進入沐浴區(qū)。半小時后，乙為交班而準備打開自己一直存放衣物的7號柜，忙亂中將鑰匙插入8號柜的鎖孔，但居然能將8號柜打開。乙發(fā)現(xiàn)柜中有手提包，便將其中的3萬元拿走。為迅速逃離現(xiàn)場。乙沒有來得及將8號柜門鎖上。稍后另一客人丙見8號柜半開半掩，就將柜中的手機（價值3000元）以及信用卡拿走。由于信用卡的背后寫有密碼，第二天，丙持該信用卡到商場購買價值2萬元的手表。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成侵占罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪B．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪與信用卡詐騙罪
D．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪與信用卡詐騙罪
★9．死者財物的占有：否認死者的占有。
10.葬祭物根據(jù)社會的一般觀念，由死者親屬占有，取走該財物的，成立盜竊罪。
2008年卷二16．某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害，乙離開自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？ （ A）
A．構(gòu)成盜竊罪 B．構(gòu)成侵占罪 C．構(gòu)成搶奪罪 D．僅成立民法上的不當?shù)美粯?gòu)成犯罪
2003年卷二47.結(jié)合犯罪構(gòu)成理論以及刑法分則的相關(guān)規(guī)定分析，以下案件哪些不構(gòu)成侵占罪？（ABCD）
A.某游戲廳早上8點剛開門，甲就進入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號游戲機上有一個手機，甲馬上裝進自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機是游戲廳老板打掃房間時順手放在游戲機上的。甲被抓獲后稱其始終以為該手機是其他顧客遺忘的財物（該題還考察了認識錯誤問題）
B.乙知道鄰居肖某的8歲小孩被他人綁架，肖某可能會按照歹徒的要求交付贖金，即終日悄悄跟隨在肖某身后。某日，見肖某將一塑料口袋塞入某橋洞下，即在肖某離開10分鐘后，將口袋挖出，取得現(xiàn)金20萬元（也應(yīng)當認為是肖某占有的財物，成立盜竊罪）
C.丙到某裝飾城購買價值2萬元的裝修材料，委托三輪車夫田某代為運輸。田某騎三輪車在前面走，丙騎自行車跟在后面。在經(jīng)過一路口時，田某見丙被警察攔住檢查自行車證，即將裝修材料拉走倒賣，獲款4000元（盜竊罪）
D.丁閑極無聊在一自動取款機按鍵上胡亂敲擊。在準備離開時，丁無意中觸動了一個按鈕，取款機即吐出一張100元鈔票，丁見此情景，就連續(xù)不斷地進行操作，直至取出現(xiàn)金1萬元，然后迅速離去
十二、幾類相關(guān)財產(chǎn)犯罪的區(qū)分
★敲詐勒索罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
敲詐勒索罪
搶劫罪
1．暴力的程度不同
暴力威脅的程度較輕，一般也是提到事后實現(xiàn)暴力威脅的內(nèi)容
達到足以使人不能反抗或不敢反抗的程度（例：乙經(jīng)常邀約甲的妻子打麻將，為此導(dǎo)致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知后來到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙?guī)锥?，并對乙說：“你破壞了我的家庭，必須賠償5000元。”甲雖然對乙實施了暴力行為，但從當時的環(huán)境來看，并不足以抑制乙的反抗，故不應(yīng)認定為搶劫罪，而應(yīng)認定為敲詐勒索罪）
2．脅迫的內(nèi)容不同
威脅的內(nèi)容包括實施暴力、揭發(fā)隱私等
是以實施暴力相威脅
3.暴力、威脅內(nèi)容的實現(xiàn)時間
如果不滿足行為人的要求，暴力、威脅的內(nèi)容會在將來的某個時間實現(xiàn)
如果要求得不到滿足，便會當場實施
4．暴力和取財?shù)臅r間
一般是最多一個當場實現(xiàn)，如當場使用暴力脅迫，但事后取財；或者以將來施加暴力相威脅，當場索要財物；或者以將來施加暴力相威脅，以后索要財物
暴力、脅迫和取得財物的行為均是當場實現(xiàn)。（例：Ａ對Ｂ實施暴力，迫使Ｂ交付財物，但Ｂ身無分文，Ａ令Ｂ立即從家中取來財物，或者一道前往Ｂ家取得財物的，應(yīng)認定為搶劫罪。行為人實施暴力后，發(fā)現(xiàn)被害人身無分文，然后令被害人日后交付財物，原則上應(yīng)認定為搶劫（未遂）罪與敲詐勒索罪，實行并罰）[14]
2002年卷二12．張某乘坐出租車到達目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢，張某聲稱沒有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說：“算了，我也不要出租車錢了”。于是，張某對錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車里”。錢某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪? （ ）
A．使用假幣罪 B．敲詐勒索罪 C．搶劫罪 D．強迫交易罪
★
敲詐勒索罪
綁架罪
1．使用的方法
使用扣押人質(zhì)以外的方式的勒索財物
實施了控制人質(zhì)的行為
2．索取財物的對象
向敲詐的對象本人勒索財物（只存在一方受害人）
向第三人索要財物或?qū)崿F(xiàn)其他目的（存在兩方受害人）
2003年卷二50.甲、乙合謀勒索丙的錢財。甲與丙及丙的兒子丁（17歲）相識。某日下午，甲將丁邀到一家游樂場游玩，然后由乙向丙打電話。乙稱丁被綁架，令丙趕快送3萬元現(xiàn)金到約定地點，不許報警，否則殺害丁。丙擔(dān)心兒子的生命而沒有報警，下午7點左右準備了3萬元后送往約定地點。乙取得錢后通知甲，甲隨后與丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行為性質(zhì)？（ ）
A.綁架罪 B.搶劫罪 C.敲詐勒索罪 D.非法拘禁罪
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綁架罪
搶劫罪
1．暴力和取財?shù)臅r間不同
綁架人質(zhì)后，并不當場取得財物
暴力脅迫和取財行為均在當場
2．針對的對象
綁架人質(zhì)后，利用第三人對被綁架人的安危，向第三人索要財物
直接向暴力脅迫的對象（即被害人本人）索要財物。
在這里，請?zhí)貏e注意，如何理解是“向第三人索要錢財”。例如，甲對乙使用暴力，乙打電話給其妻子，說“我交通肇事了，請將10萬元錢打入我的賬戶”，乙當即取出錢交給甲。此種情形下，由于不是利用第三人對被綁架人質(zhì)的安危的考慮，因此，仍然應(yīng)當認定為是向乙本人索要錢財，定搶劫罪。
200６年卷二14．甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi)，強行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打入人民幣10萬元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬元，被甲取走，甲在得款后將乙釋放。對甲的行為應(yīng)當按照下列哪一選項定罪？ （ ）
A．非法拘禁罪 B．綁架罪 C．搶劫罪 D．搶劫罪和綁架罪
解析：C。甲以非法拘禁、暴力方式劫取乙的財物，成立搶劫罪。綁架罪是指控制人質(zhì)后，利用第三人對人質(zhì)的安危的憂慮，實現(xiàn)勒索財物或者其他目的。但本案中，甲并沒有讓乙的妻子對乙人身安全產(chǎn)生憂慮，乙只是欺騙了其妻子，將財物打入信用卡。此種情形下，仍然是甲使用暴力向乙要錢，只是乙采取了向第三人要錢的方式給予甲財物。
200６年卷二15．下列哪種行為構(gòu)成敲詐勒索罪?（ ）
A．甲到乙的餐館吃飯，在食物中發(fā)現(xiàn)一只蒼蠅，遂以向消費者協(xié)會投訴為由進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元
B．甲到乙的餐館吃飯，偷偷在食物中投放一只事先準備好的蒼蠅，然后以砸爛桌椅進行威脅，索要精神損失費3000元。乙迫于無奈付給甲3000元 （敲詐勒索罪與搶劫罪如何區(qū)分？）
C．甲撿到乙的手機及身份證等財物后，給乙打電話，索要3000元，并稱若不付錢就不還手機及身份證等物。乙迫于無奈付給甲3000元現(xiàn)金贖回手機及身份證等財物（返還他人遺失物向失主索要合理的報酬是人之常情，不宜認定為是犯罪）
D．甲妻與乙通*，甲獲知后十分生氣，將乙暴打一頓，乙主動寫下一張賠償精神損失費2萬元的欠條。事后，甲持乙的欠條向其索要2萬元，并稱若乙不從，就向法院起訴乙
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[1] “本權(quán)”包括合法占有財物的權(quán)利（他物權(quán)）以及債權(quán)；在合法占有財產(chǎn)的情況下，占有者雖然享有占有的權(quán)利，卻沒有其他權(quán)利尤其是沒有處分權(quán)。
[2] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第703—704頁。
[3] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第711頁。
[4] 2001年5月23日人民法院《關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)》：行為人為劫取財物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財物的過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實行數(shù)罪并罰。
[5] 人民法院2005年6月頒布的《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第十條指出：搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，既侵犯財產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利，具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂；既未劫取財物，又未造成他人人身傷害后果的，屬搶劫未遂。據(jù)此，刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題，其中屬搶劫未遂的，應(yīng)當根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
[6] 可以這樣記憶：被害人睜著眼睛看著行為人的，定搶劫罪；被害人閉著眼睛的，定盜竊罪。
[7] 2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第7條。
[8] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第746頁。
[9] 建筑物應(yīng)為非公共空間，如果是公共空間（如火車站候車大廳等），由于人員流動頻繁，沒有人對財物進行控制，就如果財物遺忘在馬路上，應(yīng)認定為是無人占有的財物。
[10] 注意：被害人的恐懼是來源于行為人自己將要實施或者指使他人實施對被害人不利的行為。
[11] 2001年人民法院《關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù)》規(guī)定：在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托從事公務(wù)的以外，不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪處罰。
[12] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第750頁。
[13] 2000年7月20日人民法院《關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復(fù)》。
[14] 張明楷教授認為，“取得財物不必具有當場性。三個湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs此外，即使將‘當場’作為強取財物的要件，對于‘當場’的理解不能過于狹窄，暴力、脅迫或者其他方法與取得財物之間雖然持續(xù)一定時間，也不屬于同一場所，也應(yīng)認定為當場取得財物。例如，甲對乙實施暴力，但乙身無分文，甲令乙立即從家中取來財物或者一道前往乙家中取得財物的，應(yīng)認定為搶劫罪”。見張明楷：《刑法學(xué)》法律出版社2007年版，第711頁。