2009年投資建設項目實施復習輔導(四)

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建設項目合同索賠管理
    (1)索賠的概念及其存在的原因
    1)合同索賠的含義。在法律和合同體系中,索賠是當事人根據(jù)法律、合同規(guī)定和慣例,向合同的另一方提出要求,以獲得屬于自己的東西、或補償自己的損失的一種合同行為。
    2)建設項目索賠發(fā)生的原因:
    1、不可預見的風險
    2、外部環(huán)境的動態(tài)變化
    3、承包方雙方利益沖突
    4、激烈的市場競爭
    (2)建設項目索賠的特點及其分類
    1)建設項目索賠的特點。
    ①索賠的普遍性。
    ②索賠權利的平等性。
    ③索賠強調(diào)合同依據(jù)和事實證據(jù)。索賠的成立要具備兩方面的條件:
    首先是索賠事件對當事人確實已造成經(jīng)濟或權利上的損失或損害;
    第二,造成損失或損害的原因,不屬于受害人的責任、并按合同的約定應由合同的另一方承擔。
    此外,對于索賠的提出,往往還有時限的要求。
    ④索賠處理的復雜性。
    ⑤索賠管理是涉及多種專業(yè)的綜合性學科。
    2)建設項目索賠的分類,按照不同的分類方法,可歸納如下:
    ①按索賠的目的,工期索賠、費用索賠。
    ②按索賠的當事人
    承包商向建設項目業(yè)主提出的索賠、向分包商的索賠、向保險公司提出的索賠;
    建設項目業(yè)主對承包商的索賠;
    分包商對承包商的索賠等。
    ③按索賠的合同依據(jù),合同明確規(guī)定的索賠、合同隱含的索賠
    ④按索賠的原因,可以歸納為以下幾類:
    一工程施工內(nèi)容變化:如工程范圍變化、工程量增減、質(zhì)量標準改變、位置或高程改變、額外工作等。
    二現(xiàn)場條件的變化:影響較大的如不可預見的地質(zhì)條件的變化或外界障礙。
    三工程進度和計劃改變:如各類延誤、施工順序改變、計劃調(diào)整、加速施工、暫停施工和趕工等。
    合同價格的變化:主要涉及材料、人工和運輸?shù)葍r格變化所引起的對合同價格的調(diào)整,以及對價款支付數(shù)額和時間方面的不同理解。
    四后繼法規(guī)變化:即在合同確定之后,法律、法規(guī)的變化引起的承包人費用的改變。
    五有關合同文件的原因:如合同文件的錯誤、合同條款的含糊不清和對合同文件的不同理解等引起的索賠。
    由建設項目業(yè)主風險、特殊風險導致的索賠。
    與協(xié)調(diào)有關的索賠:如各承包商之間的相互干擾,以及承包商和分包商、材料供應商之間的索賠等。
    六保險方面的索賠:包括保險辦理手續(xù)、保險投保范圍和理賠等引起的索賠。
    ⑤建設項目業(yè)主的反索賠。
    (3)建設項目索賠的提出及處理
    在建設項目合同條款中對提出索賠及索賠處理都有比較明確的程序。
    1)索賠的提出。
    承包人的索賠要求主要包括費用索賠和工期索賠。
    對于工期索賠,承包人可以就單個延誤事件提出延長工期的要求,也可以就整個工程的實際進度與計劃進度的拖延向業(yè)主提出索賠,即所謂的“總工期法”。
    在費用索賠上,承包人的索賠款一般有三大項組成,即直接費(包括人工費、材料費和施工機械費),間接費(主要包括現(xiàn)場管理費和總部管理費)和利潤。承包人的
    索賠方法主要包括實際費用法、總費用法和修正的總費用法。
    2)索賠的處理。
    ①基礎資料的搜集、整理和分析。
    ②澄清事實。就索賠的主要事實,要求承包人進行澄清;
    ③監(jiān)理工程師的初步分析。監(jiān)理在索賠依據(jù)、事實和評估等各方面做出分析和判斷;
    ④協(xié)商處理。
    ⑤監(jiān)理工程師決定。
    (4)建設項目索賠處理的原則:積極、公正、合理和快速
    (5)監(jiān)理工程師對索賠處理的基本方法
    1)有效性分析。合同解釋、合同條款的優(yōu)先順序和適用法律等
    2)原因和結果,即所謂“事實”分析
    3)劃分責任。
    4)索賠計算的核定。