代理的種類(掌握)
一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據(jù)代理權產生的根據(jù)不同進行的劃分，也是我國《民法通則》對代理所進行的基本分類。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產生的代理。如，依據(jù)我國《民法通則》第14條的規(guī)定："無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。"監(jiān)護人依據(jù)法律的規(guī)定取得代理權的代理就是法定代理。在法定代理中，不存在被代理人本人的意思，法律直接為無民事行為能力和限制行為能力人設定代理，反映了法律對被代理人的權益的保護，從而使行為能力有欠缺的人，可以借助他人的行為能力參與民事活動，維護和實現(xiàn)自己的權益。
2.法定代理權的行使?；诜ǘù淼奶厥庑再|，法定代理權的行使具有以下特點：1)法定代理權的范圍具有概括性。
法定代理權不是產生于被代理人的委托授權行為，其代理權的范圍由法律直接規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。”因此，法定代理的權限不是一時一事的代理，而是對無民事行為能力的被代理人需要實施的民事行為，法定代理人均有權代理，但如果是限制民事行為能力人，法定代理權的范圍只能是其依法不能獨立實施的民事法律行為;2)法定代理權的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中，被代理人一般為欠缺行為能力的人，其不能對法定代理人的代理活動進行監(jiān)督、控制，因此，法定代理人的代理活動只能受法律規(guī)定的直接制約。如《民法通則》第18條規(guī)定：“除為被代理人的利益外，法定代理人不得處理被代理人的財產?！绷硗猓ǘù砣瞬划斝惺勾頇啵斐傻囊磺泻蠊煞ǘù砣顺袚?。法定代理人故意侵害被代理人合法權益時，經有關單位和人員的申請，人民法院可依法撤銷其監(jiān)護資格;3)法定代理人有行使代理權的責任。法定代理權因法律的直接規(guī)定而產生，故法定代理人不得任意放棄代理權，也不得怠于行使代理權。實質上，法定代理權的行使，是法定代理人對被代理人及社會應盡的義務。
3.法定代理權的消滅。法定代理的產生和存續(xù)，不以代理人和被代理人的意志為轉移，因此，設立法定代理的原因一旦消滅或由于代理人的原因不能行使代理行為時，法定代理權應終止。引起法定代理權消滅的主要原因有：被代理人取得或恢復行為能力;被代理人或代理人死亡;代理人喪失行為能力;婚姻關系或一定的親屬關系的解除;監(jiān)護人的監(jiān)護權被撤銷等。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權而發(fā)生的代理。被代理人的授權是委托代理的前提條件，因此，委托代理又稱“意定代理”。
2.委托授權行為的性質及其與基礎法律關系的關系。委托授權行為是指被代理人授權于代理人的行為。一般認為授權行為是一種單方法律行為，即只要被代理人作出向代理人授權的意思表示，代理人就享有代理權。對于被代理人的授權行為，代理個有權拒絕，這種拒絕的意思表示也屬于單方的法律行為，僅憑代理人一方的意思表示就可發(fā)生效力。
委托代理權是直接由委托授權行為產生的，而委托授權行為總是基于被代理人與代理人之間的某種法律關系的基礎之上，這些法律關系被稱為基礎法律關系，如合伙合同關系、委托合同關系、勞動合同關系、雇傭合同關系及職務關系等。舉例說明，律師受聘為法人的法律顧問，這是一委托合同，但該律師代理該法人人參加訴訟時，還必須有其特別授權。可以看出，委托合同是進行委托授權行為的基礎，同時代理權的取得還必須有委托授進行為。但要注意的是，委托合同是雙方法律行為，須雙方的協(xié)商一致才可成立，而委托授權行為是單方法律行為，以委托人的單方意思表示即可成立。委托合同是代理中的內部關系，目的在于確應制作授權委托書，授權委托書既是授權行為成立的方式，也是代理人有代理權的證明。根據(jù)《民法通則》第65條的規(guī)定：“授權委托書要載明代理人的姓名或名稱、代理事項、代理權限和期間，并由委托人簽名或蓋章?！?BR> 委托代理權的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定，可以是一次委托代理、多次委托代理、專項委托代理，也可以是總括委托代理即授予代理人實施與某一特定事務有關的各種民事法律行為的代理權限。代理權的范圍應當明確，對于授權不明的代理行為，我國《民法通則》第65條規(guī)定：“委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定，由有關單位或者由人民法院指定而產生的代理。
對未成年人的監(jiān)護有爭議的，根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定：“對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”對無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護有爭議的，根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定：“對擔任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！庇扇嗣穹ㄔ褐付ǖ拇磉€有，根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定： “無訴訟行為能力人，由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！?BR> 例題1：小英，15歲，高中學生。其祖父去世時，曾在遺囑中指明，給小英15萬元購買一處房屋，但未指定由誰來購買。小英的父親便以小英的名義用該15萬元買了一套商品房，下列論述正確的是( )。
a.小英的父親所為的代理屬于法定代理
b.小英的父親所為的代理屬于委托代理
c.小英的父親所為的代理屬于指定代理
d.小英的父親所為的代理屬于無權代理
答案：a
解析：法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產生的代理。如，依據(jù)我國《民法通則》第14條的規(guī)定：“無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人”。
例題2：下列各項中，不能當然引起委托代理關系終止的原因是( )。
a.被代理人取消委托
b.被代理人死亡
c.代理人辭去委托
d.代理人死亡
答案：b
解析：被代理人死亡，屬于法定代理與指定代理的終止。
一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據(jù)代理權產生的根據(jù)不同進行的劃分，也是我國《民法通則》對代理所進行的基本分類。
(一)法定代理
1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產生的代理。如，依據(jù)我國《民法通則》第14條的規(guī)定："無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。"監(jiān)護人依據(jù)法律的規(guī)定取得代理權的代理就是法定代理。在法定代理中，不存在被代理人本人的意思，法律直接為無民事行為能力和限制行為能力人設定代理，反映了法律對被代理人的權益的保護，從而使行為能力有欠缺的人，可以借助他人的行為能力參與民事活動，維護和實現(xiàn)自己的權益。
2.法定代理權的行使?；诜ǘù淼奶厥庑再|，法定代理權的行使具有以下特點：1)法定代理權的范圍具有概括性。
法定代理權不是產生于被代理人的委托授權行為，其代理權的范圍由法律直接規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第64條規(guī)定：“法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。”因此，法定代理的權限不是一時一事的代理，而是對無民事行為能力的被代理人需要實施的民事行為，法定代理人均有權代理，但如果是限制民事行為能力人，法定代理權的范圍只能是其依法不能獨立實施的民事法律行為;2)法定代理權的行使受法律規(guī)定的直接制約。法定代理中，被代理人一般為欠缺行為能力的人，其不能對法定代理人的代理活動進行監(jiān)督、控制，因此，法定代理人的代理活動只能受法律規(guī)定的直接制約。如《民法通則》第18條規(guī)定：“除為被代理人的利益外，法定代理人不得處理被代理人的財產?！绷硗猓ǘù砣瞬划斝惺勾頇啵斐傻囊磺泻蠊煞ǘù砣顺袚?。法定代理人故意侵害被代理人合法權益時，經有關單位和人員的申請，人民法院可依法撤銷其監(jiān)護資格;3)法定代理人有行使代理權的責任。法定代理權因法律的直接規(guī)定而產生，故法定代理人不得任意放棄代理權，也不得怠于行使代理權。實質上，法定代理權的行使，是法定代理人對被代理人及社會應盡的義務。
3.法定代理權的消滅。法定代理的產生和存續(xù)，不以代理人和被代理人的意志為轉移，因此，設立法定代理的原因一旦消滅或由于代理人的原因不能行使代理行為時，法定代理權應終止。引起法定代理權消滅的主要原因有：被代理人取得或恢復行為能力;被代理人或代理人死亡;代理人喪失行為能力;婚姻關系或一定的親屬關系的解除;監(jiān)護人的監(jiān)護權被撤銷等。
(二)委托代理
1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權而發(fā)生的代理。被代理人的授權是委托代理的前提條件，因此，委托代理又稱“意定代理”。
2.委托授權行為的性質及其與基礎法律關系的關系。委托授權行為是指被代理人授權于代理人的行為。一般認為授權行為是一種單方法律行為，即只要被代理人作出向代理人授權的意思表示，代理人就享有代理權。對于被代理人的授權行為，代理個有權拒絕，這種拒絕的意思表示也屬于單方的法律行為，僅憑代理人一方的意思表示就可發(fā)生效力。
委托代理權是直接由委托授權行為產生的，而委托授權行為總是基于被代理人與代理人之間的某種法律關系的基礎之上，這些法律關系被稱為基礎法律關系，如合伙合同關系、委托合同關系、勞動合同關系、雇傭合同關系及職務關系等。舉例說明，律師受聘為法人的法律顧問，這是一委托合同，但該律師代理該法人人參加訴訟時，還必須有其特別授權。可以看出，委托合同是進行委托授權行為的基礎，同時代理權的取得還必須有委托授進行為。但要注意的是，委托合同是雙方法律行為，須雙方的協(xié)商一致才可成立，而委托授權行為是單方法律行為，以委托人的單方意思表示即可成立。委托合同是代理中的內部關系，目的在于確應制作授權委托書，授權委托書既是授權行為成立的方式，也是代理人有代理權的證明。根據(jù)《民法通則》第65條的規(guī)定：“授權委托書要載明代理人的姓名或名稱、代理事項、代理權限和期間，并由委托人簽名或蓋章?！?BR> 委托代理權的范圍依據(jù)被代理人的意思表示而定，可以是一次委托代理、多次委托代理、專項委托代理，也可以是總括委托代理即授予代理人實施與某一特定事務有關的各種民事法律行為的代理權限。代理權的范圍應當明確，對于授權不明的代理行為，我國《民法通則》第65條規(guī)定：“委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。”
(三)指定代理
指定代理是指依照法律規(guī)定，由有關單位或者由人民法院指定而產生的代理。
對未成年人的監(jiān)護有爭議的，根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定：“對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”對無民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監(jiān)護有爭議的，根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定：“對擔任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！庇扇嗣穹ㄔ褐付ǖ拇磉€有，根據(jù)《民事訴訟法》第57條規(guī)定： “無訴訟行為能力人，由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！?BR> 例題1：小英，15歲，高中學生。其祖父去世時，曾在遺囑中指明，給小英15萬元購買一處房屋，但未指定由誰來購買。小英的父親便以小英的名義用該15萬元買了一套商品房，下列論述正確的是( )。
a.小英的父親所為的代理屬于法定代理
b.小英的父親所為的代理屬于委托代理
c.小英的父親所為的代理屬于指定代理
d.小英的父親所為的代理屬于無權代理
答案：a
解析：法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規(guī)定直接產生的代理。如，依據(jù)我國《民法通則》第14條的規(guī)定：“無民事行為能力人、限制行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人”。
例題2：下列各項中，不能當然引起委托代理關系終止的原因是( )。
a.被代理人取消委托
b.被代理人死亡
c.代理人辭去委托
d.代理人死亡
答案：b
解析：被代理人死亡，屬于法定代理與指定代理的終止。