宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊資本4000萬元。公司開業(yè)1年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機(jī)遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣6000萬元，每股面額2元。為吸引投資，其中2000萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：（1）優(yōu)先股股東可以用 8.5 折購買股票。（2）預(yù)先確定優(yōu)先股股利 11% ，且不論盈虧保證支付。（3）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余4000萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。
[問題]
1．宏達(dá)股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？
2．宏達(dá)公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？
3．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？
[分析]
1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：
（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份比例達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15% 以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報告無虛假記載；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達(dá)公司申請公司上市，第一，注冊資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準(zhǔn)。
宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請不會被批準(zhǔn)。我國《公司法》對公司發(fā)行新股有下旬條件限制：
（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期存款利率。
2．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達(dá)公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的?！豆痉ā芬?guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達(dá)股份公司的優(yōu)先股股東以 8.5折購買股份，違反了上述規(guī)定。
3．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達(dá)公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當(dāng)年利潤，顯然是錯誤的。
[問題]
1．宏達(dá)股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？
2．宏達(dá)公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？
3．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？
[分析]
1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：
（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份比例達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15% 以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報告無虛假記載；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達(dá)公司申請公司上市，第一，注冊資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準(zhǔn)。
宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請不會被批準(zhǔn)。我國《公司法》對公司發(fā)行新股有下旬條件限制：
（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期存款利率。
2．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達(dá)公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的?！豆痉ā芬?guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達(dá)股份公司的優(yōu)先股股東以 8.5折購買股份，違反了上述規(guī)定。
3．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達(dá)公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當(dāng)年利潤，顯然是錯誤的。