第四章合同之債的移轉(zhuǎn)
一、債的移轉(zhuǎn)概念與類型
（一）概念
債的移轉(zhuǎn)是指?jìng)闹黧w發(fā)生變更而債的內(nèi)容同一性保持不變的法律制度。
（二）類型
1、債權(quán)移轉(zhuǎn)
（1）基于法律行為而發(fā)生的債權(quán)移轉(zhuǎn)
①基于合同而發(fā)生之債權(quán)移轉(zhuǎn)——稱之為債權(quán)讓予
②基于單方行為而發(fā)生之債權(quán)移轉(zhuǎn)，例如將債權(quán)遺贈(zèng)給他人。
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債權(quán)移轉(zhuǎn)
①法人合并、分立
②繼承
③基于擔(dān)保而發(fā)生的代位求償權(quán)
2、債務(wù)移轉(zhuǎn)的類型
（1）基于法律行為而發(fā)生的債務(wù)移轉(zhuǎn)
基于法律行為的債務(wù)移轉(zhuǎn)只有一種即通過合同——稱之為債務(wù)承擔(dān)
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債務(wù)移轉(zhuǎn)
①法人合并、分立
②繼承
3、債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
①合同承受
②繼承
③法人的合并、分立
二、債權(quán)讓與
（一）債權(quán)讓與的概念
債權(quán)讓與，是指不改變債之關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有的民事法律行為。
（二）債權(quán)讓與的要件
１。須存在有效的債權(quán)。
２。被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。依據(jù)合同法第７９條規(guī)定，以下三類債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：
（１）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。包括：
①基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。如雇傭、委托、租賃等合同所生債權(quán)。
②專為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)。例如專向特定人講授外語的合同債權(quán)。
③不作為債權(quán)。例如，競(jìng)業(yè)禁止約定。
④屬于從權(quán)利的債權(quán)。例如保證債權(quán)不得單獨(dú)讓與。但從權(quán)利可與主權(quán)利分離而單獨(dú)存在的，可以轉(zhuǎn)讓。例如已經(jīng)產(chǎn)生的利息債權(quán)可以與本金債權(quán)相分離而單獨(dú)讓與。
（２）按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)
（３）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
３。讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。
４。債權(quán)的讓與須通知債務(wù)人。
不通知債務(wù)人的僅對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力，在債權(quán)人和受讓人之間有效。所謂對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力意味著債務(wù)人向原債權(quán)人清償后其債務(wù)即歸消滅。此時(shí)讓予人構(gòu)成不當(dāng)?shù)美麘?yīng)當(dāng)反還給受讓人。
（三）債權(quán)讓與的效力
１、在讓予人與受讓人之間的效力：
（１）受讓人取代讓予人成為新的債權(quán)人。
（２）從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，但專屬于原債權(quán)人的除外。
（３）讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權(quán)利所必要的一切情況。
（４）讓與人對(duì)其讓與的債權(quán)應(yīng)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
２。在受讓人與債務(wù)人之間的效力。
（1）債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯權(quán)均可以向受讓人主張。此與票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓抗辯切斷不同。
（2）債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)的，債務(wù)人仍然可以依法向受讓人主張抵銷。
三、債務(wù)承擔(dān)
（一）債務(wù)承擔(dān)的概念
債務(wù)承擔(dān)，是指不改變債的同一性債權(quán)人或債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的民事法律行為。
（二）債務(wù)承擔(dān)的類型
１、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)
是指?jìng)鶆?wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將其債務(wù)部分或全部移轉(zhuǎn)給第三人負(fù)擔(dān)而自己脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債務(wù)承擔(dān)。
２、并存的債務(wù)承擔(dān)
是指?jìng)鶆?wù)人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。
在并存的債務(wù)承擔(dān)中，由于原債務(wù)人沒有脫離債的關(guān)系，對(duì)債權(quán)人的利益不會(huì)發(fā)生影響，因而原則上無須債權(quán)人的同意，只要債務(wù)人或第三人通知債權(quán)人即可發(fā)生效力。此種債務(wù)承擔(dān)實(shí)際上與債的擔(dān)保相同，因此其適用債的擔(dān)保有關(guān)規(guī)定，故于此無須詳論。
（三）債務(wù)承擔(dān)的要件
１、須存在有效的債務(wù)。
２、被移轉(zhuǎn)的債務(wù)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性。
３、第三人須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達(dá)成合意。
（１）第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同。
（２）第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同。
４。第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同的債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。
（四）免責(zé)債務(wù)承擔(dān)的效力
１、第三人取得債務(wù)人的法律地位。
免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)有效成立后，第三人取代原債務(wù)人，成為新債務(wù)人；原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，由第三人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。
２、抗辯權(quán)隨之移轉(zhuǎn)。
債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。
３、從債務(wù)一并隨之移轉(zhuǎn)。
債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。
四、債的概括承受
（一）債的概括承受的概念
債的概括承受，是指?jìng)囊环街黧w將其債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人的法律現(xiàn)象。
債的概括承受，可以是基于當(dāng)事人之間的合同而產(chǎn)生的，稱為意定概括承受；也可以是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，稱作法定概括承受。
（二）合同承受
1、概念
合同承受，是指合同當(dāng)事人一方與第三人訂立合同，將其合同權(quán)利義務(wù)全部或者部分地移轉(zhuǎn)給該第三人，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意后，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。
2、合同承受的要件
（1）必須是雙務(wù)合同
合同承受既轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，又轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，因而被移轉(zhuǎn)的合同只能是雙務(wù)合同。單務(wù)合同只能發(fā)生特定承受，即債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)，不能產(chǎn)生概括承受。
（2）必須發(fā)生在合同生效后履行完畢前
（3）必須由合同一方當(dāng)事人與承受人簽訂合同
（4）必須取得對(duì)方的同意
（三）企業(yè)合并、分立
（1）企業(yè)合并
企業(yè)合并后被合并企業(yè)的債權(quán)債務(wù)均由合并后的企業(yè)承受。
（2）企業(yè)分立
①企業(yè)分立后其債權(quán)依據(jù)分立協(xié)議的規(guī)定承受
②企業(yè)分立后原企業(yè)的債務(wù)由分立后的企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。其內(nèi)部比例由分立協(xié)議確定。
一、債的移轉(zhuǎn)概念與類型
（一）概念
債的移轉(zhuǎn)是指?jìng)闹黧w發(fā)生變更而債的內(nèi)容同一性保持不變的法律制度。
（二）類型
1、債權(quán)移轉(zhuǎn)
（1）基于法律行為而發(fā)生的債權(quán)移轉(zhuǎn)
①基于合同而發(fā)生之債權(quán)移轉(zhuǎn)——稱之為債權(quán)讓予
②基于單方行為而發(fā)生之債權(quán)移轉(zhuǎn)，例如將債權(quán)遺贈(zèng)給他人。
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債權(quán)移轉(zhuǎn)
①法人合并、分立
②繼承
③基于擔(dān)保而發(fā)生的代位求償權(quán)
2、債務(wù)移轉(zhuǎn)的類型
（1）基于法律行為而發(fā)生的債務(wù)移轉(zhuǎn)
基于法律行為的債務(wù)移轉(zhuǎn)只有一種即通過合同——稱之為債務(wù)承擔(dān)
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債務(wù)移轉(zhuǎn)
①法人合并、分立
②繼承
3、債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
①合同承受
②繼承
③法人的合并、分立
二、債權(quán)讓與
（一）債權(quán)讓與的概念
債權(quán)讓與，是指不改變債之關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有的民事法律行為。
（二）債權(quán)讓與的要件
１。須存在有效的債權(quán)。
２。被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。依據(jù)合同法第７９條規(guī)定，以下三類債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：
（１）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。包括：
①基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。如雇傭、委托、租賃等合同所生債權(quán)。
②專為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)。例如專向特定人講授外語的合同債權(quán)。
③不作為債權(quán)。例如，競(jìng)業(yè)禁止約定。
④屬于從權(quán)利的債權(quán)。例如保證債權(quán)不得單獨(dú)讓與。但從權(quán)利可與主權(quán)利分離而單獨(dú)存在的，可以轉(zhuǎn)讓。例如已經(jīng)產(chǎn)生的利息債權(quán)可以與本金債權(quán)相分離而單獨(dú)讓與。
（２）按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)
（３）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
３。讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。
４。債權(quán)的讓與須通知債務(wù)人。
不通知債務(wù)人的僅對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力，在債權(quán)人和受讓人之間有效。所謂對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力意味著債務(wù)人向原債權(quán)人清償后其債務(wù)即歸消滅。此時(shí)讓予人構(gòu)成不當(dāng)?shù)美麘?yīng)當(dāng)反還給受讓人。
（三）債權(quán)讓與的效力
１、在讓予人與受讓人之間的效力：
（１）受讓人取代讓予人成為新的債權(quán)人。
（２）從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，但專屬于原債權(quán)人的除外。
（３）讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權(quán)利所必要的一切情況。
（４）讓與人對(duì)其讓與的債權(quán)應(yīng)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
２。在受讓人與債務(wù)人之間的效力。
（1）債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯權(quán)均可以向受讓人主張。此與票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓抗辯切斷不同。
（2）債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)的，債務(wù)人仍然可以依法向受讓人主張抵銷。
三、債務(wù)承擔(dān)
（一）債務(wù)承擔(dān)的概念
債務(wù)承擔(dān)，是指不改變債的同一性債權(quán)人或債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的民事法律行為。
（二）債務(wù)承擔(dān)的類型
１、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)
是指?jìng)鶆?wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將其債務(wù)部分或全部移轉(zhuǎn)給第三人負(fù)擔(dān)而自己脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債務(wù)承擔(dān)。
２、并存的債務(wù)承擔(dān)
是指?jìng)鶆?wù)人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。
在并存的債務(wù)承擔(dān)中，由于原債務(wù)人沒有脫離債的關(guān)系，對(duì)債權(quán)人的利益不會(huì)發(fā)生影響，因而原則上無須債權(quán)人的同意，只要債務(wù)人或第三人通知債權(quán)人即可發(fā)生效力。此種債務(wù)承擔(dān)實(shí)際上與債的擔(dān)保相同，因此其適用債的擔(dān)保有關(guān)規(guī)定，故于此無須詳論。
（三）債務(wù)承擔(dān)的要件
１、須存在有效的債務(wù)。
２、被移轉(zhuǎn)的債務(wù)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性。
３、第三人須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達(dá)成合意。
（１）第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同。
（２）第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同。
４。第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同的債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。
（四）免責(zé)債務(wù)承擔(dān)的效力
１、第三人取得債務(wù)人的法律地位。
免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)有效成立后，第三人取代原債務(wù)人，成為新債務(wù)人；原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，由第三人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。
２、抗辯權(quán)隨之移轉(zhuǎn)。
債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。
３、從債務(wù)一并隨之移轉(zhuǎn)。
債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。
四、債的概括承受
（一）債的概括承受的概念
債的概括承受，是指?jìng)囊环街黧w將其債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人的法律現(xiàn)象。
債的概括承受，可以是基于當(dāng)事人之間的合同而產(chǎn)生的，稱為意定概括承受；也可以是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，稱作法定概括承受。
（二）合同承受
1、概念
合同承受，是指合同當(dāng)事人一方與第三人訂立合同，將其合同權(quán)利義務(wù)全部或者部分地移轉(zhuǎn)給該第三人，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意后，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。
2、合同承受的要件
（1）必須是雙務(wù)合同
合同承受既轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，又轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，因而被移轉(zhuǎn)的合同只能是雙務(wù)合同。單務(wù)合同只能發(fā)生特定承受，即債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)，不能產(chǎn)生概括承受。
（2）必須發(fā)生在合同生效后履行完畢前
（3）必須由合同一方當(dāng)事人與承受人簽訂合同
（4）必須取得對(duì)方的同意
（三）企業(yè)合并、分立
（1）企業(yè)合并
企業(yè)合并后被合并企業(yè)的債權(quán)債務(wù)均由合并后的企業(yè)承受。
（2）企業(yè)分立
①企業(yè)分立后其債權(quán)依據(jù)分立協(xié)議的規(guī)定承受
②企業(yè)分立后原企業(yè)的債務(wù)由分立后的企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。其內(nèi)部比例由分立協(xié)議確定。