第十三章 反不正當(dāng)競爭法律制度
一、概述：
1、不正當(dāng)競爭行為：
（1）不正當(dāng)競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場競爭行為。
（2）不正當(dāng)競爭行為特征：競爭性、反道德性、違法性
（3）我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)制的不正當(dāng)競爭行為類型：與他人商品或者服務(wù)相混淆的虛假宣傳行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、不當(dāng)有效銷售行為、詆毀商譽(yù)行為。
（4）不正當(dāng)競爭行為危害：侵犯競爭者和消費(fèi)者的權(quán)利
損害市場機(jī)制，破壞市場秩序
危害信用和社會(huì)公德
2、反不正當(dāng)競爭法：
（1）反不正當(dāng)競爭法概念：指調(diào)整在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，即反不正當(dāng)競爭關(guān)系，包括不正當(dāng)競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當(dāng)競爭體制關(guān)系。
（2）反不正當(dāng)競爭法調(diào)整對象：是在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，即反不正當(dāng)競爭關(guān)系，包括不正當(dāng)競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當(dāng)競爭體制關(guān)系。
（3）反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法的關(guān)系：
在宗旨和所發(fā)揮的社會(huì)經(jīng)濟(jì)功能上是協(xié)同的
所產(chǎn)生的背景、適用的市場狀況、調(diào)整的對象、規(guī)制的行為是不同的
3、反不正當(dāng)競爭法的淵源：
（1）各國反不正當(dāng)競爭法立法的模式：
專門立法模式：即專門制定《反不正當(dāng)競爭法》，如德國、日本
合并立法模式，即制定《競爭法》，將反不正當(dāng)競爭與反壟斷合并立法，如瑞典、芬蘭、俄羅斯等國。
綜合立法模式，即在其他法律中設(shè)專章、節(jié)或條款規(guī)范反不正當(dāng)競爭行為，如意大利等。
援引模式，即適用其他法律的相關(guān)條款，如法國。
（2）我國反不正當(dāng)競爭法的淵源主要是《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》
4、反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行體制和程序：
我國的反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行體制，在同一層次上實(shí)行綜合執(zhí)行與分別執(zhí)行相結(jié)合的體制。
二、不正當(dāng)競爭行為：
1、欺騙性標(biāo)示行為：
（1）含義：指經(jīng)營者對其所銷售的商品和提供的服務(wù)作出不實(shí)標(biāo)記或陳述的行為。
（2）危害：
仿冒行為：雖然增加了仿冒商品或服務(wù)被消費(fèi)者選擇購買的機(jī)會(huì)，卻淡化了被仿冒商業(yè)標(biāo)記的市場形象，給消費(fèi)者帶來識(shí)別的困難、不能或錯(cuò)誤，從而侵害了被仿冒商業(yè)標(biāo)記的經(jīng)營者和消費(fèi)者的權(quán)利和利益。
虛假陳述行為：致使消費(fèi)者因識(shí)別困難或不能造成選擇錯(cuò)誤，侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)和相應(yīng)的利益。
（3）特征：
行為主體是經(jīng)營者
行為方式是對商品和服務(wù)進(jìn)行不實(shí)的標(biāo)記和介紹
行為的目的是誘使消費(fèi)者錯(cuò)誤識(shí)別，增加交易機(jī)會(huì)，牟取商業(yè)利益。
行為的后果侵害相關(guān)經(jīng)營者和消費(fèi)者的權(quán)利和利益，自己卻因此獲取了不道德且違法的利益。
（4）類型：
a.仿冒行為：
仿冒行為的標(biāo)的：大多同時(shí)也是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)的商標(biāo)、原產(chǎn)地名稱（地理標(biāo)志）、商號(hào)等。
仿冒行為的類型：商標(biāo)仿冒行為、商號(hào)仿冒行為、原產(chǎn)地名稱仿冒行為和產(chǎn)地標(biāo)志仿冒行為、仿冒商業(yè)性特殊標(biāo)記、仿冒商品的特殊外觀
仿冒行為的特征：仿冒的對象是市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志
仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標(biāo)志
仿冒的目的是分享市場價(jià)值更高商業(yè)性標(biāo)志的商業(yè)利益。
b.虛假陳述行為：
虛假陳述行為的含義：指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實(shí)介紹。
虛假陳述行為的方式：包裝、裝潢中的虛假陳述
商業(yè)廣告中的虛假陳述
包裝裝潢或商業(yè)廣告以外的其他虛假陳述
其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進(jìn)行欺騙性誘導(dǎo)、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會(huì)、新聞發(fā)布會(huì)、學(xué)術(shù)座談會(huì)等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是經(jīng)營者。
虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的、除商業(yè)性標(biāo)志以外的其他信息
虛假陳述的方式包括經(jīng)營者對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹
虛假行為的目的是提高市場認(rèn)知度，增加交易機(jī)會(huì)。
虛假陳述的認(rèn)定：虛假陳述中的“虛假”有兩種表現(xiàn)：一種是廣告內(nèi)容虛假。另一種則是廣告內(nèi)容真實(shí)，或?qū)ζ洳鸱值睦斫庹鎸?shí)，但一般受眾的認(rèn)知效果與真實(shí)情形不一致，即引人誤解的虛假廣告，對此類虛假陳述可以著重從以下五個(gè)方面判斷：認(rèn)知的致誤性、受眾的一般性、認(rèn)知的常態(tài)性、廣告的整體性、致誤的可能性
2、侵犯商業(yè)秘密行為：
（1）商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。
（2）商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財(cái)產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實(shí)質(zhì)上是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。
（3）商業(yè)秘密的特征：秘密性、價(jià)值性、保密性
（4）侵犯商業(yè)秘密行為的方式：不當(dāng)獲取行為、不當(dāng)披露行為、不當(dāng)使用行為
3、詆毀商譽(yù)行為：
（1）商譽(yù)的含義：是指對經(jīng)營者綜合性的市場評(píng)價(jià)。
（2）商譽(yù)的特征：商譽(yù)主體是經(jīng)營者
商譽(yù)評(píng)價(jià)者是一切有議論權(quán)的主體
商譽(yù)評(píng)價(jià)體系復(fù)雜
商譽(yù)的評(píng)價(jià)有傾向性，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。
（3）詆毀商譽(yù)行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)競爭行為。
（4）詆毀商譽(yù)行為的法律特征：（即其構(gòu)成）
其主體是與被詆毀商譽(yù)的經(jīng)營者之間存在競爭關(guān)系的經(jīng)營者。
其主觀方面可以是故意，也可以是過失。
其客觀方面是其所傳播的是有關(guān)競爭對手的虛假信息。
4、商業(yè)賄賂行為：
（1）商業(yè)賄賂含義：指經(jīng)營者為了獲取交易機(jī)會(huì)或者競爭優(yōu)勢，向能能夠影響交易的人秘密給付財(cái)物或得其他經(jīng)濟(jì)利益的行為。
（2）商業(yè)賄賂的成因：貪欲是商業(yè)行賄和受賄發(fā)生的根本原因，而法律制裁缺位，或者發(fā)現(xiàn)機(jī)率太低，或者制裁力太弱，助長了商業(yè)賄賂的發(fā)生和泛濫。
（3）商業(yè)賄賂危害：破壞市場機(jī)制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。
侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費(fèi)者利益
危害社會(huì)道德，腐蝕社會(huì)風(fēng)氣
（4）商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成：
主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個(gè)人。（注意：如果實(shí)際接受回扣、折扣、傭金的人就是行賄人的交易相對人，當(dāng)然不構(gòu)成受賄和行賄。如果實(shí)際接受回扣、折扣的人是行賄人的交易相對人的工作人員和其他影響交易決策的個(gè)人，即使是回扣、折扣、傭金的名義，也仍然構(gòu)成受賄和行賄。）
主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動(dòng)機(jī)在于獲取交易機(jī)會(huì)或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動(dòng)機(jī)為獲取個(gè)人私利。
客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實(shí)物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實(shí)物和其他利益的行為。
5、不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為：
（1）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的定義：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
（2）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的類型：
附獎(jiǎng)促銷：經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，向通過抽簽、搖號(hào)、對號(hào)碼等方式確定的的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。獲獎(jiǎng)的或然性、結(jié)果的不均性是其主要特征。
附贈(zèng)促銷：是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，對所有購買者或者所有符合其預(yù)先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予，以促進(jìn)銷售的行為。
（3）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的一般特征：附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的主體是經(jīng)營者
其獎(jiǎng)勵(lì)或贈(zèng)予實(shí)質(zhì)上是購買標(biāo)的的一部分
附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為利弊互現(xiàn)
（4）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的利弊：
利：其作為變相降價(jià)促銷，有利于促進(jìn)競爭，激勵(lì)經(jīng)營者提高生產(chǎn)效率，降低生產(chǎn)經(jīng)營成本，節(jié)約社會(huì)平均成本。
其作為變相降價(jià)競爭，有利于提高購買者的購買力。
其確能刺激購買，增加流通。
弊：所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高，則會(huì)使商品和服務(wù)的價(jià)格虛高，信息失真，價(jià)格在市場機(jī)制中的核心作用被淡化、扭曲，從而破壞市場機(jī)制的作用。
所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高則會(huì)誘引購買者特別是其中的消費(fèi)者非理性消費(fèi)決策，更是刺激他們的*心理。而且還會(huì)扭曲產(chǎn)業(yè)鏈，阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高，使本來屬于變相降價(jià)競爭、正常的市場交易被嚴(yán)重扭曲，從面危害公平交易制度。
虛假的附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為，或借此推銷偽劣產(chǎn)品，或獎(jiǎng)贈(zèng)無中生有，或人為干預(yù)中獎(jiǎng)概率等，其弊端更是而易見。
（5）不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的表現(xiàn)：
a.附巨額獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供價(jià)值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
我國《反不正當(dāng)競爭法》僅僅限定了所附獎(jiǎng)的絕對度，為人民幣5000元。
b.欺騙性附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：批經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過不誠實(shí)地附帶向購買者提供突額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
其表現(xiàn)有：附獎(jiǎng)贈(zèng)表示虛假：如數(shù)量表示虛假、種類表示虛假等等
所附獎(jiǎng)贈(zèng)品偽劣
惡意干預(yù)實(shí)際中獎(jiǎng)概率：如惡意投放中獎(jiǎng)標(biāo)志、故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)等等
c.附不當(dāng)條款的附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：如附限制或剝奪消費(fèi)者權(quán)利的條款、附增加消費(fèi)者義務(wù)的條款、附不當(dāng)解釋權(quán)條款。
一、概述：
1、不正當(dāng)競爭行為：
（1）不正當(dāng)競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場競爭行為。
（2）不正當(dāng)競爭行為特征：競爭性、反道德性、違法性
（3）我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)制的不正當(dāng)競爭行為類型：與他人商品或者服務(wù)相混淆的虛假宣傳行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、不當(dāng)有效銷售行為、詆毀商譽(yù)行為。
（4）不正當(dāng)競爭行為危害：侵犯競爭者和消費(fèi)者的權(quán)利
損害市場機(jī)制，破壞市場秩序
危害信用和社會(huì)公德
2、反不正當(dāng)競爭法：
（1）反不正當(dāng)競爭法概念：指調(diào)整在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，即反不正當(dāng)競爭關(guān)系，包括不正當(dāng)競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當(dāng)競爭體制關(guān)系。
（2）反不正當(dāng)競爭法調(diào)整對象：是在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，即反不正當(dāng)競爭關(guān)系，包括不正當(dāng)競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當(dāng)競爭體制關(guān)系。
（3）反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法的關(guān)系：
在宗旨和所發(fā)揮的社會(huì)經(jīng)濟(jì)功能上是協(xié)同的
所產(chǎn)生的背景、適用的市場狀況、調(diào)整的對象、規(guī)制的行為是不同的
3、反不正當(dāng)競爭法的淵源：
（1）各國反不正當(dāng)競爭法立法的模式：
專門立法模式：即專門制定《反不正當(dāng)競爭法》，如德國、日本
合并立法模式，即制定《競爭法》，將反不正當(dāng)競爭與反壟斷合并立法，如瑞典、芬蘭、俄羅斯等國。
綜合立法模式，即在其他法律中設(shè)專章、節(jié)或條款規(guī)范反不正當(dāng)競爭行為，如意大利等。
援引模式，即適用其他法律的相關(guān)條款，如法國。
（2）我國反不正當(dāng)競爭法的淵源主要是《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》
4、反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行體制和程序：
我國的反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行體制，在同一層次上實(shí)行綜合執(zhí)行與分別執(zhí)行相結(jié)合的體制。
二、不正當(dāng)競爭行為：
1、欺騙性標(biāo)示行為：
（1）含義：指經(jīng)營者對其所銷售的商品和提供的服務(wù)作出不實(shí)標(biāo)記或陳述的行為。
（2）危害：
仿冒行為：雖然增加了仿冒商品或服務(wù)被消費(fèi)者選擇購買的機(jī)會(huì)，卻淡化了被仿冒商業(yè)標(biāo)記的市場形象，給消費(fèi)者帶來識(shí)別的困難、不能或錯(cuò)誤，從而侵害了被仿冒商業(yè)標(biāo)記的經(jīng)營者和消費(fèi)者的權(quán)利和利益。
虛假陳述行為：致使消費(fèi)者因識(shí)別困難或不能造成選擇錯(cuò)誤，侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)和相應(yīng)的利益。
（3）特征：
行為主體是經(jīng)營者
行為方式是對商品和服務(wù)進(jìn)行不實(shí)的標(biāo)記和介紹
行為的目的是誘使消費(fèi)者錯(cuò)誤識(shí)別，增加交易機(jī)會(huì)，牟取商業(yè)利益。
行為的后果侵害相關(guān)經(jīng)營者和消費(fèi)者的權(quán)利和利益，自己卻因此獲取了不道德且違法的利益。
（4）類型：
a.仿冒行為：
仿冒行為的標(biāo)的：大多同時(shí)也是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)的商標(biāo)、原產(chǎn)地名稱（地理標(biāo)志）、商號(hào)等。
仿冒行為的類型：商標(biāo)仿冒行為、商號(hào)仿冒行為、原產(chǎn)地名稱仿冒行為和產(chǎn)地標(biāo)志仿冒行為、仿冒商業(yè)性特殊標(biāo)記、仿冒商品的特殊外觀
仿冒行為的特征：仿冒的對象是市場價(jià)值更高的商業(yè)性標(biāo)志
仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標(biāo)志
仿冒的目的是分享市場價(jià)值更高商業(yè)性標(biāo)志的商業(yè)利益。
b.虛假陳述行為：
虛假陳述行為的含義：指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實(shí)介紹。
虛假陳述行為的方式：包裝、裝潢中的虛假陳述
商業(yè)廣告中的虛假陳述
包裝裝潢或商業(yè)廣告以外的其他虛假陳述
其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進(jìn)行欺騙性誘導(dǎo)、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會(huì)、新聞發(fā)布會(huì)、學(xué)術(shù)座談會(huì)等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是經(jīng)營者。
虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的、除商業(yè)性標(biāo)志以外的其他信息
虛假陳述的方式包括經(jīng)營者對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹
虛假行為的目的是提高市場認(rèn)知度，增加交易機(jī)會(huì)。
虛假陳述的認(rèn)定：虛假陳述中的“虛假”有兩種表現(xiàn)：一種是廣告內(nèi)容虛假。另一種則是廣告內(nèi)容真實(shí)，或?qū)ζ洳鸱值睦斫庹鎸?shí)，但一般受眾的認(rèn)知效果與真實(shí)情形不一致，即引人誤解的虛假廣告，對此類虛假陳述可以著重從以下五個(gè)方面判斷：認(rèn)知的致誤性、受眾的一般性、認(rèn)知的常態(tài)性、廣告的整體性、致誤的可能性
2、侵犯商業(yè)秘密行為：
（1）商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。
（2）商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財(cái)產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實(shí)質(zhì)上是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。
（3）商業(yè)秘密的特征：秘密性、價(jià)值性、保密性
（4）侵犯商業(yè)秘密行為的方式：不當(dāng)獲取行為、不當(dāng)披露行為、不當(dāng)使用行為
3、詆毀商譽(yù)行為：
（1）商譽(yù)的含義：是指對經(jīng)營者綜合性的市場評(píng)價(jià)。
（2）商譽(yù)的特征：商譽(yù)主體是經(jīng)營者
商譽(yù)評(píng)價(jià)者是一切有議論權(quán)的主體
商譽(yù)評(píng)價(jià)體系復(fù)雜
商譽(yù)的評(píng)價(jià)有傾向性，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。
（3）詆毀商譽(yù)行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)競爭行為。
（4）詆毀商譽(yù)行為的法律特征：（即其構(gòu)成）
其主體是與被詆毀商譽(yù)的經(jīng)營者之間存在競爭關(guān)系的經(jīng)營者。
其主觀方面可以是故意，也可以是過失。
其客觀方面是其所傳播的是有關(guān)競爭對手的虛假信息。
4、商業(yè)賄賂行為：
（1）商業(yè)賄賂含義：指經(jīng)營者為了獲取交易機(jī)會(huì)或者競爭優(yōu)勢，向能能夠影響交易的人秘密給付財(cái)物或得其他經(jīng)濟(jì)利益的行為。
（2）商業(yè)賄賂的成因：貪欲是商業(yè)行賄和受賄發(fā)生的根本原因，而法律制裁缺位，或者發(fā)現(xiàn)機(jī)率太低，或者制裁力太弱，助長了商業(yè)賄賂的發(fā)生和泛濫。
（3）商業(yè)賄賂危害：破壞市場機(jī)制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。
侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費(fèi)者利益
危害社會(huì)道德，腐蝕社會(huì)風(fēng)氣
（4）商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成：
主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個(gè)人。（注意：如果實(shí)際接受回扣、折扣、傭金的人就是行賄人的交易相對人，當(dāng)然不構(gòu)成受賄和行賄。如果實(shí)際接受回扣、折扣的人是行賄人的交易相對人的工作人員和其他影響交易決策的個(gè)人，即使是回扣、折扣、傭金的名義，也仍然構(gòu)成受賄和行賄。）
主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動(dòng)機(jī)在于獲取交易機(jī)會(huì)或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動(dòng)機(jī)為獲取個(gè)人私利。
客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實(shí)物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實(shí)物和其他利益的行為。
5、不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為：
（1）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的定義：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
（2）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷的類型：
附獎(jiǎng)促銷：經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，向通過抽簽、搖號(hào)、對號(hào)碼等方式確定的的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。獲獎(jiǎng)的或然性、結(jié)果的不均性是其主要特征。
附贈(zèng)促銷：是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，對所有購買者或者所有符合其預(yù)先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予，以促進(jìn)銷售的行為。
（3）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的一般特征：附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的主體是經(jīng)營者
其獎(jiǎng)勵(lì)或贈(zèng)予實(shí)質(zhì)上是購買標(biāo)的的一部分
附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為利弊互現(xiàn)
（4）附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的利弊：
利：其作為變相降價(jià)促銷，有利于促進(jìn)競爭，激勵(lì)經(jīng)營者提高生產(chǎn)效率，降低生產(chǎn)經(jīng)營成本，節(jié)約社會(huì)平均成本。
其作為變相降價(jià)競爭，有利于提高購買者的購買力。
其確能刺激購買，增加流通。
弊：所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高，則會(huì)使商品和服務(wù)的價(jià)格虛高，信息失真，價(jià)格在市場機(jī)制中的核心作用被淡化、扭曲，從而破壞市場機(jī)制的作用。
所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高則會(huì)誘引購買者特別是其中的消費(fèi)者非理性消費(fèi)決策，更是刺激他們的*心理。而且還會(huì)扭曲產(chǎn)業(yè)鏈，阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
所附獎(jiǎng)贈(zèng)額度過高，使本來屬于變相降價(jià)競爭、正常的市場交易被嚴(yán)重扭曲，從面危害公平交易制度。
虛假的附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為，或借此推銷偽劣產(chǎn)品，或獎(jiǎng)贈(zèng)無中生有，或人為干預(yù)中獎(jiǎng)概率等，其弊端更是而易見。
（5）不當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷行為的表現(xiàn)：
a.附巨額獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供價(jià)值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
我國《反不正當(dāng)競爭法》僅僅限定了所附獎(jiǎng)的絕對度，為人民幣5000元。
b.欺騙性附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：批經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，通過不誠實(shí)地附帶向購買者提供突額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。
其表現(xiàn)有：附獎(jiǎng)贈(zèng)表示虛假：如數(shù)量表示虛假、種類表示虛假等等
所附獎(jiǎng)贈(zèng)品偽劣
惡意干預(yù)實(shí)際中獎(jiǎng)概率：如惡意投放中獎(jiǎng)標(biāo)志、故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)等等
c.附不當(dāng)條款的附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：如附限制或剝奪消費(fèi)者權(quán)利的條款、附增加消費(fèi)者義務(wù)的條款、附不當(dāng)解釋權(quán)條款。