06年10月自考《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料(五)

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161.法律關(guān)系的分類:
    ⑴ 公法法律關(guān)系。公法一般指憲法、行政法、刑法、刑事訴訟法等,公法基本上代表公共利益。公法主要調(diào)整縱向關(guān)系,即調(diào)整國家機(jī)關(guān)之間、國家或國家機(jī)關(guān)與公民、非國家機(jī)關(guān)法人或社團(tuán)的關(guān)系。
    ⑵ 私法法律關(guān)系。私法一般指民法與商法,私法基本上代表私人利益。私法主要調(diào)整平等主體之間的橫向關(guān)系,即調(diào)整私人事務(wù)和私人相互關(guān)系。
    ⑶公私法混合法律關(guān)系。在我國,體現(xiàn)公私法混合性質(zhì)的法律主要是通稱為經(jīng)濟(jì)法這一部門法以及勞動法與社會保障法、環(huán)境法等。公私混合法調(diào)整縱向與橫向結(jié)合的法律關(guān)系,是實(shí)行國家對經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控的一種重要形式。
    法律責(zé)任和法律制裁
    162.[法律責(zé)任]:是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。與其他社會責(zé)任相比,法律責(zé)任有兩個特點(diǎn),一是承擔(dān)法律責(zé)任的最終依據(jù)是法律;二是法律責(zé)任具有國家強(qiáng)制性。
    163.產(chǎn)生法律責(zé)任的原因:
    ⑴ 違法行為。指所有違反法律的行為,包括犯罪行為和狹義的違法行為。(狹義的違法行為也可以稱為一般侵權(quán)行為,包括民事和行政侵權(quán)行為,指除犯罪外所有非法侵犯他人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)利、精神權(quán)利或知識產(chǎn)權(quán)的行為。)
    ⑵ 違約行為。即違反合同約定,沒有履行一定法律關(guān)系中作為的義務(wù)或不作為的義務(wù)。
    ⑶ 法律規(guī)定。法律規(guī)定作為法律責(zé)任的產(chǎn)生原因,是指從表面上看,責(zé)任人并沒有從事任何違法行為,也沒有違反任何契約義務(wù),僅僅由于出現(xiàn)了法律所規(guī)定的法律事實(shí),就要承擔(dān)某種賠償責(zé)任。
    164.違法行為的構(gòu)成要素 :
    ⑴ 違法行為以違反法律為前提;
    ⑵ 違法行為必須是某種違反法律規(guī)定的行為;
    ⑶ 違法必須是在不同程度上侵犯法律上所保護(hù)的社會關(guān)系的行為;
    ⑷ 違法一般必須有行為人的故意或過失;
    ⑸ 違法者必須具有法定責(zé)任能力或法定行為能力。
    165.法律責(zé)任的目的 :
    保障法律上的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力得以生效,在它們受到阻礙,從而使法律所保護(hù)的利益受到侵害時,通過適當(dāng)?shù)木葷?jì),使對侵害發(fā)生有責(zé)任的人承擔(dān)責(zé)任,消除侵害并盡量減少未來發(fā)生侵害的可能性。
    166.法律責(zé)任的功能 :
    ⑴ 懲罰功能,就是懲罰違法者和違約人,維護(hù)社會安全與秩序。
    ⑵ 救濟(jì)法律關(guān)系主體受到的損失,恢復(fù)受侵犯的權(quán)利。
    ⑶ 預(yù)防功能,就是通過使違法者、違約人承擔(dān)法律責(zé)任,教育違法者、違約人和其他社會成員,預(yù)防違法犯罪或違約行為。
    167.[救濟(jì)]:即賠償或補(bǔ)償,指把物或人恢復(fù)到違約或違法侵權(quán)或受到損失前它們所處的狀態(tài)。可以分為特定救濟(jì)和替代救濟(jì)。
    [特定救濟(jì)]:是指要求責(zé)任人作他應(yīng)作而未作的行為,或撤銷其以作而不應(yīng)作的行為,或者通過給付金錢使受害人的利益得以恢復(fù)。如:停止侵害、排除妨礙、恢復(fù)原狀、賠償損失等。這種救濟(jì)的功能主要用于涉及財產(chǎn)權(quán)利和一些純經(jīng)濟(jì)利益的場合。
    [替代救濟(jì)]:是指以責(zé)任人給付的一定數(shù)額的金錢作為替代品,彌補(bǔ)受害人受到的名譽(yù)、感情、精神、人格等方面的損害。這種救濟(jì)功能主要用于精神損害的場合。
    168.法律責(zé)任與權(quán)力、權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系:
    ㈠法律責(zé)任與法律權(quán)力有著密切的聯(lián)系:
    ⑴責(zé)任的認(rèn)定、歸結(jié)與實(shí)現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)利(職權(quán));
    ⑵責(zé)任規(guī)定了行使權(quán)力的界限以及越權(quán)的后果,因而使權(quán)力的運(yùn)作成為主體所施發(fā)的一種具有負(fù)責(zé)精神的行為過程。
    ㈡法律責(zé)任與法定權(quán)力與義務(wù)有密切的聯(lián)系:
    ⑴法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)力的界限,以否定的法律后果防止權(quán)利行使不當(dāng)或?yàn)E用權(quán)力;
    ⑵在權(quán)利受到妨害以及違反法定義務(wù)時,法律責(zé)任又成為救濟(jì)權(quán)利、強(qiáng)制履行義務(wù)或追加新義務(wù)的依據(jù);
    ⑶法律責(zé)任通過否定的法律后果成為使權(quán)利、義務(wù)得以順利實(shí)現(xiàn)的保證。
    ⑷總之,法律責(zé)任是國家強(qiáng)制責(zé)任人作出一定行為或不作一定行為,救濟(jì)受到侵害或損害的合法利益和法定權(quán)利的手段,是保障權(quán)利與義務(wù)實(shí)現(xiàn)的手段。
    169.以引起責(zé)任的行為性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),法律責(zé)任可以分為:刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政責(zé)任與違憲責(zé)任。
    170.刑事責(zé)任:刑事責(zé)任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的,由司法機(jī)關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。刑事責(zé)任的特點(diǎn):
    ⑴ 產(chǎn)生刑事責(zé)任的原因在于行為人行為的嚴(yán)重社會危害性,只有行為人的行為具有嚴(yán)重的社會危害性,即構(gòu)成犯罪,才能追究行為人的刑事責(zé)任。
    ⑵ 與作為刑事責(zé)任前提的行為的嚴(yán)重社會危害性相適應(yīng),刑事責(zé)任是犯罪人向國家所負(fù)的一種法律責(zé)任。刑事責(zé)任的大小、有無都不以被害人的意志為轉(zhuǎn)移。
    ⑶ 刑事法律是追究刑事責(zé)任的法律依據(jù),罪行法定。
    ⑷ 刑事責(zé)任是一種懲罰性責(zé)任,因而是所有法律責(zé)任中最嚴(yán)厲的一種。
    ⑸ 刑事責(zé)任基本上是一種個人責(zé)任。同時,也包括集體責(zé)任。
    171.民事責(zé)任:民事責(zé)任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。
    民事責(zé)任的特點(diǎn):
    ⑴ 民事責(zé)任主要是一種救濟(jì)責(zé)任。
    ⑵ 民事責(zé)任主要是一種財產(chǎn)責(zé)任。
    ⑶ 民事責(zé)任主要是一方當(dāng)事人對另一方的責(zé)任,在法律允許的條件下,多數(shù)民事責(zé)任可以由當(dāng)事人協(xié)商解決。
    172.民事責(zé)任的分類:
    ⑴ 由違約行為(或不履行其他義務(wù))產(chǎn)生的違約責(zé)任;
    ⑵ 由民事違法行為,即侵權(quán)行為產(chǎn)生的一般侵權(quán)責(zé)任;
    ⑶ 由法律規(guī)定產(chǎn)生的特殊侵權(quán)責(zé)任。
    173.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別:
    ⑴ 所違反的義務(wù)及所依據(jù)的法律不同;
    ⑵ 受侵害的權(quán)利和利益的性質(zhì)不同。違約行為侵害的是合同相對人的債權(quán),屬于相對權(quán),侵犯的是特定個人的利益;侵權(quán)行為侵害的是受害人的健康權(quán)、人格權(quán)、生命權(quán)以及財產(chǎn)權(quán),屬于絕對權(quán),某些侵權(quán)行為所侵犯的是社會利益。
    ⑶ 責(zé)任構(gòu)成不同。違約責(zé)任以違約行為的存在為核心;一般侵權(quán)責(zé)任則要求不僅存在侵權(quán)行為,而且存在損害事實(shí)、侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系,以及行為人的主觀過錯。
    174.民事責(zé)任的歸責(zé)原則:
    [歸責(zé)原則]是指認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任必須依照的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則。它對確定民事責(zé)任具有重要的意義。一般而言,確定民事責(zé)任的原則有三種:絕對責(zé)任、過錯責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任。
    [絕對責(zé)任],是指行為人只要其行為造成危害結(jié)果,行為和結(jié)果之間存在著外部聯(lián)系,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。[過錯],指行為人在實(shí)施行為時的某種應(yīng)受責(zé)備的心理狀態(tài)。故意和過失是過錯的兩種形式。侵權(quán)就是做錯事。侵權(quán)責(zé)任就是對錯事的懲罰。[嚴(yán)格責(zé)任],是指一種比過錯責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)更加嚴(yán)格的責(zé)任標(biāo)準(zhǔn),如果發(fā)生了應(yīng)該避免的傷害事件,就要承擔(dān)責(zé)任,不論責(zé)任人是否有過錯。但它存在某些有限的對責(zé)任的抗辯,因此不同與絕對責(zé)任。
    175.行政責(zé)任:是指因違反行政法或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
    行政責(zé)任的特點(diǎn)是:
    ⑴ 承擔(dān)行政責(zé)任的主體是行政主體和行政相對人。
    ⑵ 產(chǎn)生行政責(zé)任的原因是行為人的行政違法行為和法律規(guī)定的特定情況。
    ⑶ 通常情況下,實(shí)行過錯推定的方法。在法律規(guī)定的一些場合,實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任。
    ⑷ 行政責(zé)任的承擔(dān)方式多樣化。
    176.違憲責(zé)任:
    是指由于有關(guān)國家機(jī)關(guān)制定的某種法律和法規(guī)、規(guī)章,或者有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會組織或公民從事的與憲法規(guī)定相抵觸的活動而產(chǎn)生的法律責(zé)任。違憲責(zé)任的產(chǎn)生原因是違憲行為。在我國,監(jiān)督憲法實(shí)施的權(quán)利屬與全國人民代表大會及其常務(wù)委員會。
    177.[法律責(zé)任的歸結(jié)]:
    也叫歸責(zé),是指由特定國家機(jī)關(guān)或國家授權(quán)的機(jī)關(guān)依法對行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn)。責(zé)任是歸責(zé)的結(jié)果,責(zé)任的成立與否,取決于行為人的行為及其后果是否符合相應(yīng)的責(zé)任構(gòu)成要件。
    178.歸責(zé)的基本原則:責(zé)任法定原則、公正原則、效益原則。
    179.[責(zé)任法定原則]:指法律責(zé)任作為一種否定的法律后果應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定,包括在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)之中,當(dāng)出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候,按照事先規(guī)定的責(zé)任性質(zhì)、責(zé)任范圍、責(zé)任方式追究行為人的責(zé)任。
    180.如何貫徹責(zé)任法定原則:
    ⑴由特定的國家機(jī)關(guān)或國家授權(quán)的機(jī)構(gòu)歸責(zé)。
    ⑵反對責(zé)任擅斷;
    ⑶反對有害追溯,不能以事后的法律追究在先行為的責(zé)任或加重責(zé)任;
    ⑷責(zé)任法定一般允許人民法院運(yùn)用判例和司法解釋等方法行使自由裁量權(quán),準(zhǔn)確認(rèn)定和歸結(jié)行為人的法律責(zé)任。
    181.公正原則在追究法律責(zé)任方面的要求:
    公正包括分配的公正與矯正的公正,實(shí)質(zhì)公正和形式公正。
    ⑴對任何違法、違約的行為都應(yīng)依法追究相應(yīng)的責(zé)任,這是矯正的公正的要求。
    ⑵責(zé)任與違法或損害相均衡,即“罰當(dāng)其罪”。
    ⑶公正要求綜合考慮使行為人承擔(dān)責(zé)任的多種因素,做到合理的區(qū)別對待。
    ⑷公正要求在追究法律責(zé)任時依據(jù)法律程序追究法律責(zé)任,非依法律程序,不得追究法律責(zé)任。
    ⑸堅持公民在法律面前一律平等,對任何公民的違法犯罪行為,都必須同樣地追究法律責(zé)任,不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民,任何超出法律之外的差別對待都是不公正的。
    182.[效益原則]:
    是指在追究行為人的法律責(zé)任時,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行成本收益分析,講求法律責(zé)任的效益。為了有效遏制違法和犯罪行為,必要時應(yīng)當(dāng)依法加重行為人的法律責(zé)任,提高其違法、犯罪的成本,以使其感到違法、犯罪代價沉重、風(fēng)險極大,從而不敢以身試法或有所收斂。
    183.[法律責(zé)任的免除]:也稱免責(zé),是指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。
    184.我國法律規(guī)定和法律實(shí)踐中存在的免責(zé)形式:
    ⑴ 實(shí)效免責(zé),即法律責(zé)任經(jīng)過了一定的期限后而免責(zé)。
    ⑵ 不訴及協(xié)議免責(zé),是指如果受害人或有關(guān)當(dāng)事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責(zé)任,行為人的法律責(zé)任就實(shí)際上被免除,或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)。
    ⑶ 自首、立功免責(zé),是指對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人,免除其部分和全部的法律責(zé)任。
    ⑷ 因履行不能而免責(zé),即在財產(chǎn)責(zé)任中,在責(zé)任人確實(shí)沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下,有關(guān)的國家機(jī)關(guān)免除或部分免除其責(zé)任。
    185.[法律責(zé)任的承擔(dān)]:是指責(zé)任主體依法承受不利的法律后果??梢苑譃橹鲃映袚?dān)和被動承擔(dān)兩類。
    ⑴ 主動承擔(dān)的方式,是指責(zé)任主體自覺地承擔(dān)法律責(zé)任,主動支付賠償、補(bǔ)償或恢復(fù)受損害的利益和權(quán)利。
    ⑵ 被動承擔(dān)的方式,是指責(zé)任主體根據(jù)司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)和歸結(jié),承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
    a.有關(guān)國家機(jī)關(guān)通過訴訟程序或行政程序追究行為人的法律責(zé)任,給予法律制裁;
    b.在行政法律責(zé)任中,由法院依法分別判決撤銷或部分撤銷行政被告的具體行政行為,或判決被告限期履行法定職責(zé),或變更顯失公平的行政處罰。
    186.[法律制裁]:是指由特定國家機(jī)關(guān)對違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。法律制裁是承擔(dān)法律責(zé)任的一個重要方式;但有法律責(zé)任不等于一定有法律制裁。法律制裁包括刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。
    187.[刑事制裁]:指司法機(jī)關(guān)對于犯罪者根據(jù)其刑事責(zé)任所確定并實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。
    ※。 承擔(dān)刑事責(zé)任的主體是公民、法人或非法人組織(財產(chǎn)刑)。刑事制裁以刑罰為主要組成部分,還包括一些非刑罰處罰方法。刑罰分為主刑和附加刑兩類,包括自由刑、生命刑、資格刑和財產(chǎn)刑。
    188.[民事制裁]:是由人民法院確定并實(shí)施的,對民事責(zé)任主體給予的強(qiáng)制性懲罰措施。
    189.[行政制裁]:是指國家行政機(jī)關(guān)對行政違法者依其行政責(zé)任所實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。
    190.[違憲制裁]:是根據(jù)憲法的特殊規(guī)定對違憲行為所實(shí)施的一種強(qiáng)制措施。
    ※。 承擔(dān)違憲責(zé)任、承受違憲制裁的主體主要是國家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人員。監(jiān)督憲法實(shí)施的全國人民代表大會及其常務(wù)委員會是行使違憲制裁權(quán)的機(jī)關(guān)。
    191.民事制裁與刑事制裁的區(qū)別:
    ⑴ 目的不同。刑事制裁旨在預(yù)防犯罪;民事制裁主要還是補(bǔ)救被害人的損失。
    ⑵ 程序不同。刑事制裁一般由檢察機(jī)關(guān)以國家名義提起公訴;而民事制裁一般要由被害人主動向法院提起訴訟。
    ⑶ 方式不同。刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內(nèi)容,并以剝奪生命為最嚴(yán)厲的懲罰措施;民事制裁則主要是對受害人的財產(chǎn)補(bǔ)償。
    192.承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式:
    停止侵害、排除妨礙、消除危險;返還財產(chǎn);恢復(fù)原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復(fù)名譽(yù);賠禮道歉。
    193.行政制裁的種類:
    ⑴ 行政處罰。是由特定行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對違反經(jīng)濟(jì)、行政管理方面的法律、法規(guī),尚不夠犯罪的公民、法人所給予的一種行政制裁。
    ⑵ 行政處分。是由國家行政機(jī)關(guān)或其他組織依照行政隸屬關(guān)系,對違法失職的國家公務(wù)員或所屬人員所實(shí)施的懲戒措施,有警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。
    ⑶ 勞動教養(yǎng)。是由專門的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對違反行政管理法律、法規(guī)但不夠追究刑事責(zé)任的、有勞動能力的人實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的措施。
    194.社會治安綜合治理的方針:打擊和防范并舉,治標(biāo)和治本兼顧,重在治本。
    195.社會治安綜合治理的主要工作任務(wù):打擊、防范、教育、管理、建設(shè)、改造。
    法律解釋與法律推理
    196.法律解釋的特點(diǎn):
    ⑴ 法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明。
    ⑵ 法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況;
    ⑶ 法律解釋與具體案件密切相關(guān);
    ⑷ 法律解釋具有一定的價值取向性;
    ⑸ 法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。
    197.法律解釋的分類:
    ⑴ 正式解釋,即法定解釋,是指由特定的國家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。根據(jù)解釋的國家機(jī)關(guān)的不同,又可分為立法、司法和行政解釋三種。
    ⑵ 非正式解釋,即學(xué)理解釋,一般是指由學(xué)者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作出的學(xué)術(shù)性和常識性的解釋。不具有法律約束力,不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。
    ⑶ 字面解釋;
    ⑷ 限制解釋;
    ⑸ 擴(kuò)充解釋。
    198.法律解釋的意義:
    ⑴ 由于法律具有概括性、抽象性的特點(diǎn),因此需要法律解釋化抽象為具體,變概括為特定。
    ⑵ 由于人們的認(rèn)識能力、認(rèn)識水平上的差別,也由于人們利益與動機(jī)的差別,因此會對同一法律規(guī)定有不同的理解,特別是對法律規(guī)定中的一些專門術(shù)語有不同的理解。
    ⑶ 由于立法缺憾,需要通過法律解釋改正、彌補(bǔ)法律規(guī)定的不完善。
    ⑷ 通過法律解釋解決法律的穩(wěn)定性與社會發(fā)展之間的矛盾。
    ⑸ 通過法律解釋普及法律知識,開展法律教育。
    199.法律解釋的歷史發(fā)展:
    ⑴ 中國古代:
    秦墓竹簡中的《法律答問》是秦官方對秦律的主干(刑法)的解釋,具有法律效力。
    封建社會法律解釋的特點(diǎn):一是通過法律解釋實(shí)現(xiàn)法律的改造;二是在法律解釋的方法上,講究“審名分,忍小理”。
    ⑵ 西方古代和中世紀(jì):
    隨著古羅馬社會和法律的發(fā)展,出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家。他們對法律的解釋被君主批準(zhǔn)具有法律約束力。被稱為“被君主批準(zhǔn)的解答權(quán)”。
    中世紀(jì)注釋法學(xué)家和后注釋法學(xué)家對羅馬法的解釋、注釋活動,促進(jìn)了羅馬法的復(fù)興和法律解釋學(xué)的發(fā)展。
    ⑶ 歐洲17-18世紀(jì):法院和法官在事實(shí)上進(jìn)行著大量的法律解釋活動。
    ⑷ 歐洲19-20世紀(jì):出現(xiàn)了法律解釋的學(xué)派,對法律解釋方法與技術(shù)的發(fā)展起了很大作用。主要有:概念法學(xué)-法律決定論,無視法官的能動作用;
    目的法學(xué)-強(qiáng)調(diào)法律是人類意志的產(chǎn)物,有一定的目的性;耶林
    自由法學(xué)-在國家法之外存在自由法,法官可以自由發(fā)現(xiàn)法律,依照法律目的創(chuàng)造規(guī)范;艾爾利希
    利益法學(xué)-法官應(yīng)探求立法者所欲促成或協(xié)調(diào)的利益,來補(bǔ)充法律的漏洞。赫克
    200.法律解釋的目標(biāo):指解釋者通過法律解釋所要探求和闡明的法律意旨。
    ⑴ 主觀說與客觀說;
    ⑵ 嚴(yán)格解釋(普通法系國家)與自由解釋(民法法系國家)。