導(dǎo) 論
1.法學(xué)是一門社會科學(xué)，以法（或法律）這一特定社會現(xiàn)象為其研究對象。
2.西方法學(xué)家對法的具體研究對象的理解：
⑴自然法學(xué)、哲理法學(xué)主張法代表正義、道德或哲理，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的價值或目的（即正義的或理想的法）；
⑵分析法學(xué)主張法是國家權(quán)力的產(chǎn)物，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的形式（即法律規(guī)范的效力來源、邏輯結(jié)構(gòu)和概念分析等）；
⑶社會學(xué)法學(xué)主張法是一種社會現(xiàn)象，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的事實（即法的社會功能、法的效果以及法和社會生活的關(guān)系等）。
以上三種理解都是片面的，作為科學(xué)的法學(xué)，以上三方面都應(yīng)研究。即，法學(xué)既要研究法的內(nèi)容和形式，又要研究法和其他社會現(xiàn)象的關(guān)系。
3.法學(xué)的詞源：
⑴中國：古代先秦（春秋戰(zhàn)國）時期開始的類似后世講的法學(xué)的名稱是“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”。'刑'指刑法、刑罰或廣義的法；'名'指循名責(zé)實、賞罰分明。'刑名'也可作刑種解。'術(shù)'泛指君主實行統(tǒng)治的策略、手段。自漢代開始，有'律學(xué)'的名稱，類似于后世的法學(xué)。
⑵西方：最早出現(xiàn)的法學(xué)一詞通常指古代拉丁語中Jurisprudentia，原意為“法律的知識”和“法律的技術(shù)”。古羅馬法學(xué)家烏爾比安對該詞下的定義是“人和神的事務(wù)的概念，正義和非正義之學(xué)”。
4.［法學(xué)體系］：是指法學(xué)研究的范圍和分科，是由法學(xué)的各個分支學(xué)科構(gòu)成一個有機聯(lián)系的整體。
5.法學(xué)產(chǎn)生的前提：a立法已發(fā)展到相當(dāng)復(fù)雜和廣泛的程度；b社會上已出現(xiàn)一個職業(yè)法學(xué)家的集團(tuán)。
6.法的起源的一般規(guī)律：從習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展到成文法（廣義的立法）。
7.法學(xué)的特征（實踐性和階級性）：
⑴法學(xué)作為一門科學(xué)具有實踐性的特征，是人們在社會實踐的基礎(chǔ)上建立和發(fā)展的，是實踐經(jīng)驗的總結(jié)；它來源于社會實踐，又轉(zhuǎn)過來為實踐服務(wù)，因而它是合乎科學(xué)的，即實事求是的。
⑵作為階級社會的一種社會意識形態(tài)，法學(xué)又具有階級性的特征。它的內(nèi)容、性質(zhì)和任務(wù)，歸根到底是由社會物質(zhì)生活條件決定的。其階級性是指法學(xué)代表不同階級的意識形態(tài)，為不同階級利益服務(wù)。在階級社會中，作為一個整體來說的法學(xué)是有階級性的，超階級的法學(xué)是沒有的。
8.馬克思主義法學(xué)與以往法學(xué)的原則區(qū)別：
⑴以往的法學(xué)一般以唯心史觀為基礎(chǔ)，否認(rèn)物質(zhì)生活條件對法的決定作用。馬克思主義法學(xué)以唯物史觀為基礎(chǔ)，它認(rèn)為法是國家意志的體現(xiàn)，是由這一社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定并反過來為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的。
⑵以往的法學(xué)都以不同形式否認(rèn)法的階級性，或者認(rèn)為法是超階級的“公共意志”的體現(xiàn)。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法并不是超階級的，它是由掌握國家權(quán)力的階級制定出來并為一定階級的利益服務(wù)的。
⑶以往的法學(xué)大都認(rèn)為法是超歷史的，永恒存在的，馬克思主義則認(rèn)為，階級意義上的法并不是超歷史的，而是人類的社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，它是隨著私有制、階級和國家的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。到了共產(chǎn)主義社會，隨著國家的消亡，階級意義上的法也將趨于消亡。
9.民主和法制的學(xué)說是鄧小平理論的重要組成部分，主要內(nèi)容包括：
⑴沒有民主就沒有社會主義，民主與社會主義不可分。
⑵民主與法制不可分，民主和集中、民主和黨的領(lǐng)導(dǎo)不可分，民主與法制建設(shè)不能超越歷史階段。
⑶應(yīng)“一手抓建設(shè)，一手抓法制”。
⑷要法治不要人治，必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。
⑸在推進(jìn)經(jīng)濟(jì)體制改革的同時，必須積極推進(jìn)政治體制改革。
⑹要遵循法制原則，不搞政治運動。
⑺解決消極現(xiàn)象的重要手段是教育和法制；要在“全體人民中樹立法制觀念”。
⑻要堅決打擊各種犯罪活動。
⑼“一個國家，兩種制度”。
⑽在政治體制改革中，“不能搬用資產(chǎn)階級的民主，不能搞三權(quán)鼎立那一套”。
10.法學(xué)自身的方法論：社會調(diào)查；歷史調(diào)查；分析和比較法律；詞義分析；社會效益和經(jīng)濟(jì)效益分析。
第一編 法的一般原理（法的概念、價值、作用、歷史發(fā)展和資本主義法）
12.法、法律的詞源和詞義：
⑴ 在古代漢語中，法和律二字最初是分開使用的，'法'和刑通用，“律，均布也”，意思是一致遵循的格式、準(zhǔn)則，可見它們的含義并不相同。在秦漢時，“法”“律”二字已同義，更合為法律一詞。一般地說，法的范圍較大，指整個制度；律則指具體準(zhǔn)則，尤指刑律。
⑵ 廣義的法律指法律的整體。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。
⑶ 靜態(tài)的法通常指法律規(guī)則、制度；動態(tài)的法則泛指立法、執(zhí)法、司法、守法等活動或過程。
13.法的本質(zhì)和現(xiàn)象的關(guān)系：
⑴ 法是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范，是由國家制定和認(rèn)可的，是一種強制性規(guī)則，它規(guī)定了權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力，這些都屬于法的現(xiàn)象，體現(xiàn)了法的外部聯(lián)系，依靠感官就能感覺出來；
⑵階級社會的法代表統(tǒng)治階級的意志，而這種意志歸根結(jié)底是由這一階級的物質(zhì)生活條件所決定的等，這些才是法的不同層次的本質(zhì)。體現(xiàn)了法的內(nèi)部聯(lián)系，較深刻穩(wěn)定，只有通過抽象思維才能把握。
14.法的本質(zhì)屬性與非本質(zhì)屬性：
⑴ 法的本質(zhì)屬性即直接體現(xiàn)法的本質(zhì)的屬性（如法的階級性、人民性等）；
⑵ 法的非本質(zhì)的屬性，即直接體現(xiàn)法的現(xiàn)象的屬性（如國家強制性、規(guī)范性等）。
15.法不同于其他上層建筑現(xiàn)象的基本特征：
⑴ 法是調(diào)節(jié)人們行為的規(guī)范。
①這表明法不同于同一上層建筑中的思想意識形態(tài)和政治組織（國家、政黨）的基本特征。法是一種社會規(guī)范，是調(diào)整人們相互行為的準(zhǔn)則。法主要由規(guī)范構(gòu)成又不僅由規(guī)范構(gòu)成；
②從現(xiàn)象上說，法具有規(guī)范性和一般性（或稱普遍性和概括性）的非本質(zhì)屬性。法的規(guī)范性是指它為人們的行為提供了一個用以遵循的模式、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法的一般性是指法律規(guī)范是一種抽象、概括的規(guī)定，即：首先，它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。其次，在這一法律生效期間內(nèi)，是反復(fù)適用的，而不是僅適用一次的。再次，同樣情況同樣適用，即'法律面前人人平等'.
③從法的規(guī)范性和一般性還可以派生出其他一些屬性如連續(xù)性、穩(wěn)定性和效率性。
④規(guī)范性文件屬于法的范圍，非規(guī)范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬于法的范圍，只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物。如：委任令、逮捕證、營業(yè)執(zhí)照、調(diào)解書等。在不承認(rèn)法院判決是法的淵源之一的國家，法院判決也只是適用法律規(guī)范的產(chǎn)物。
⑵ 法由國家制定或認(rèn)可。
①這表明法與其他社會規(guī)范的區(qū)別。法由國家制定或認(rèn)可，也就是使法具有“國家意志”的形式。
②制定或認(rèn)可表明法的產(chǎn)生的兩種方式。國家制定的法，通稱為成文法和制定法，習(xí)慣被國家依法認(rèn)可后即成為習(xí)慣法或轉(zhuǎn)化為成文法。并具有普遍約束力。
③法由國家制定或認(rèn)可，對以成文法和制定法為主的國家，如西方的民法法系國家（法、德等國）或當(dāng)代中國而論，是特別適合的。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說，他們以成文法和判例法并重，判例的形成則意味著國家授權(quán)特定法院對判例法的制定或認(rèn)可。
④法由國家制定或認(rèn)可表明法又具有權(quán)威性、普遍性和統(tǒng)一性的非本質(zhì)屬性。權(quán)威性指法代表國家主權(quán)即權(quán)力的意志。普遍性和統(tǒng)一性則指在主權(quán)所及范圍內(nèi)普遍有效并相互一致和協(xié)調(diào)。
⑶ 法規(guī)定人們的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力。
①這一特征也表明法律規(guī)范不同于其他社會規(guī)范。如內(nèi)容、范圍和保證實施的方式等方面。
②這里的'人們'是泛指，在法學(xué)上講是指能成為法律關(guān)系的主體，包括個人、社會組織、國家機關(guān)以至國家本身。這里講的'權(quán)利和義務(wù)'有時也可以泛指，其中包括國家機關(guān)及其代理人在執(zhí)行公務(wù)時所行使和承擔(dān)的權(quán)利、職權(quán)和職責(zé)。
③這一特征說明法的現(xiàn)實性屬性，即法律具體規(guī)定了人們可以和不可以、應(yīng)該和不應(yīng)該如何行為。
⑷ 法由國家強制力保證實施。
①思想意識不具有任何強制性的特征。法律以外的社會規(guī)范也都具有一定強制力，但不同于以國家名義并由國家專門機關(guān)所實施的強制力。
②法必須由國家強制力保證實施，是指法具有制裁違法犯罪行為的功能。但法的強制力與法律制裁是既有聯(lián)系又相區(qū)別的。
③這一特征表明法的強制性是法的一個非本質(zhì)屬性。
16.法的要素：法由法律概念、法律原則和法律規(guī)則（規(guī)范）三個要素構(gòu)成，法律規(guī)則是法的主體。
⑴[法律規(guī)則]：是一種社會規(guī)范，即特定社會群體中一般成員共有的行為規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。
⑵[法律概念]：是法律上規(guī)定的和人們在法律推理中通用的概念。
⑶[法律原則]：法律原則是法律上規(guī)定的用以進(jìn)行法律推理的準(zhǔn)則。
17.法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成：從邏輯上看，法律規(guī)則由行為模式和法律后果兩個部分構(gòu)成：
⑴ [行為模式]：是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標(biāo)準(zhǔn)。
①可 以 這樣行為 → 授權(quán)性法律規(guī)范（鼓勵性規(guī)范、容許性規(guī)范）
②應(yīng) 該 這樣行為 → 命令性法律規(guī)范（“令行”法律設(shè)定了積極的、行為的義務(wù)；）
③不應(yīng)該這樣行為 → 禁止性法律規(guī)范（“禁止”法律設(shè)定了消極的、不行為的義務(wù)；）
⑵ [法律后果]：一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結(jié)果。
①肯定性法律后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護(hù)以至獎勵。
②否定性法律后果，即法律上不予承認(rèn)，加以撤銷以至制裁。
18.法律規(guī)則的分類：
①授權(quán)性、命令性和禁止性三種，或者分為授權(quán)性與義務(wù)性（令行禁止）兩種；
②調(diào)控性和構(gòu)成性規(guī)則；
③強行性與任意性規(guī)則；
④確定性、委托性和準(zhǔn)用性規(guī)則。
19.法的本質(zhì)：
⑴ 法是國家意志的體現(xiàn)是法的本質(zhì)的第一個層次。國家意志也就是指掌握國家政權(quán)階級的意志；法并非全體社會成員的“共同意志”；階級意志和階級利益是不可分的。
⑵ 社會物質(zhì)生活條件是國家意志內(nèi)容的最終決定因素，它是法的第二層次的本質(zhì)。社會物質(zhì)生活條件一般指生產(chǎn)方式，也是社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，因而法是建立在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑。既不能從“唯意志論”來理解法的本質(zhì)，認(rèn)為法是以意志為基礎(chǔ)的，甚至認(rèn)為法能創(chuàng)造社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系；也不能否認(rèn)法的階級意志而僅講法是物質(zhì)生活條件的反映，這也等于將法與經(jīng)濟(jì)規(guī)律混為一談。
⑶ 經(jīng)濟(jì)以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)等，對法所體現(xiàn)的國家意志也有影響。他們是法的本質(zhì)的第三層次。法和這些因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用。
20.當(dāng)代中國社會主義法的本質(zhì)：
⑴ 我國社會主義法的本質(zhì)首先在于它的階級本質(zhì)，即它是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn)。既體現(xiàn)了它的鮮明的階級性，又體現(xiàn)了它的廣泛的人民性，兩者是統(tǒng)一的。
⑵ 當(dāng)代中國的法反映了工人階級的意志及其領(lǐng)導(dǎo)下的農(nóng)民和知識分子（工人階級的一部分）的意志，還包括擁護(hù)社會主義的愛國者和擁護(hù)祖國統(tǒng)一的愛國者的意志。
⑶ 我國社會主義法是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn)，是指全國人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下所形成的共同意志具有法的形式，而決不是指法本身是以意志為基礎(chǔ)的，更不是說這種意志創(chuàng)造了社會物質(zhì)生活條件。
⑷社會主義初級階段的法，研究我國法的本質(zhì)應(yīng)認(rèn)識它是社會主義初級階段的法。我國還處于社會主義初級階段，這是我國的基本國情，是制定我國法律的根本依據(jù)。
法的價值——正義與利益
21.法的價值、正義與利益的概念
⑴ 法的價值，指三種含義：法促進(jìn)哪些價值；法本身有哪些價值；在不同類價值之間或同類價值之間發(fā)生矛盾時，法根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來對它們進(jìn)行評價，或稱法的評價準(zhǔn)則。
⑵ 正 義，泛指具有公正性、合理性的觀點、行為、事業(yè)、關(guān)系和制度等。從實質(zhì)上講，正義是一種觀念形態(tài)，是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑。不管哪類正義，都是歷史的、相對的、階級的概念。但也存在人類社會普遍接受的某些正義觀念。
正義的分類：
①美國法學(xué)家龐德，從經(jīng)濟(jì)、政治、道德和法律等不同角度來劃分。
②古希臘思想家亞里士多德提出：
a、分配正義指根據(jù)每個人的功績、價值來分配財富、官職、榮譽。（適用于立法、公法）
b、改正的正義指對任何人都一樣地看待，僅計算雙方利益與損失的平等。
③美國哲學(xué)家羅爾斯：
a、社會正義指社會制度的正義；個人正義指個人在特殊環(huán)境中行動的原則。只有首先確定社會正義原則，才能進(jìn)一步確定個人正義原則。
b、實質(zhì)正義指制度本身的正義；形式正義是對法律和制度的公正和一貫地執(zhí)行。形式正義可以指法治，雖不能保證實現(xiàn)實質(zhì)正義，但它可以消除某些不正義。
⑶ 利益，通常指好處，或某種需要或愿望的滿足。利益有不同分類法：
利益的分類：
①存在領(lǐng)域不同：物質(zhì)（經(jīng)濟(jì)）利益、政治利益、精神利益；
②計算角度不同：多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠(yuǎn)利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
③利益主體不同：個人利益、群體利益、社會利益（國家利益）；
④法律與利益關(guān)系：合法利益，即法律所承認(rèn)和保護(hù)的利益；非法利益，即法律所反對和否認(rèn)的利益；法律不加過問或法律地位不明確的利益。
22.中國古代思想中義與利益之爭：
⑴ 義通常指正義，泛指道德；利則指物質(zhì)利益。義與利之爭，指義與利何者為重。
⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利，而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。雙方都主張義和利是對立的。
⑶ 墨子、荀子認(rèn)為義和利應(yīng)并重，并論證了求利的合理性。
23.西方法律思想史中關(guān)于法與正義的觀點：
⑴ 關(guān)于法與正義的關(guān)系主要有三種觀點：
①法本身代表正義，法與正義是等同的；
②正義是衡量法是否符合法的目的（正義）的標(biāo)準(zhǔn)。（如自然法學(xué)派）
③法與正義（道德）是無關(guān)的，至少兩者并無必然的聯(lián)系。（如分析法學(xué)派）
⑵ 西方法律思想史中也有正義論與功利主義之爭。但與中國古代的義與利之爭不同，西方的兩派都重視法的作用。
24.當(dāng)代中國利益關(guān)系的特別復(fù)雜性：
⑴ 由于中國是一個擁有12億人口的大國，它的底子是薄的，經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展很不平衡；
⑵ 中國是一個處于社會主義初級階段的國家；
⑶ 我國正在進(jìn)行大規(guī)模的體制改革；
⑷ 市場經(jīng)濟(jì)條件下社會和個人的心理因素的變化。
25.我國法律在調(diào)整正義與利益關(guān)系時的評價準(zhǔn)則：
⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益；
⑵ 兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠(yuǎn)利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
⑶ 效率優(yōu)先，兼顧公平；
⑷ 善于選擇方案。
26.法在調(diào)節(jié)正義與利益關(guān)系中的作用：
⑴ 體制改革和市場行為都需要法律來加以調(diào)節(jié)，否則社會就可能陷入無序狀態(tài)或誤入歧途。
⑵ 從憲法到每一個法律、法規(guī)都離不開對各種利益關(guān)系的直接與間接的調(diào)節(jié)；
⑶ 法律調(diào)節(jié)利益關(guān)系的形式是多種多樣的。從積極方面講，包括對有關(guān)利益的確認(rèn)、保護(hù)；對實現(xiàn)利益提供機會和條件；協(xié)調(diào)不同利益間的矛盾；預(yù)防利益矛盾的產(chǎn)生和激化等等。從消極方面講，包括對有關(guān)利益的限制、禁止；對利益糾紛的裁決；對受損害一方提供補救；對侵害他人利益的行為實行制裁等等。
27.法在調(diào)節(jié)利益關(guān)系中的作用的限制：
⑴ 美國法學(xué)家龐德曾講到以下三種限制：
①法律所能處理的只是行為，即人與事物的外部，而不能及其內(nèi)部；
②法律制裁所固有的限制，即以強力對人類意志施加強制；
③法律必須依靠某種外部手段來使其機器運轉(zhuǎn)，因為法律規(guī)則是不會自動執(zhí)行的。
⑵ 利益關(guān)系是復(fù)雜的，社會和國家用于調(diào)節(jié)利益的手段是多種多樣的，法律是一個重要手段，但也只是其中之一。
法的作用
28.[法的作用]：又稱法的功能，泛指法對個人及社會發(fā)生影響的體現(xiàn)。
29.法的規(guī)范作用與社會作用的關(guān)系：
⑴ 法的規(guī)范作用，法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構(gòu)成的，它是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范。
⑵ 法的社會作用，從法的本質(zhì)和目的這一角度來說，法是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，是為維護(hù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)的。
⑶ 這兩種作用相輔相成、不可分割，但卻不是并列的。法通過調(diào)整人們行為這種規(guī)范作用（作為手段）來實現(xiàn)維護(hù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和發(fā)展生產(chǎn)力的社會作用（作為目的）。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有的規(guī)范作用來實現(xiàn)它的社會作用的。
30.法的規(guī)范作用的體現(xiàn)：
根據(jù)行為的不同主體來看，法的規(guī)范作用可分為以下5種作用：職業(yè)、評價、教育、預(yù)測和強制。
31.[法的指引作用]：指法的規(guī)范作用的首先體現(xiàn)，即對本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。
⑴ 對人的行為的指引有兩種：
[個別指引] 即個別調(diào)整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。
[規(guī)范性指引] 即規(guī)范性調(diào)整，指通過一般的規(guī)則就同類的人和情況的指引。法是一種概括性的社會規(guī)范，它的指引作用的性質(zhì)自然屬于規(guī)范性指引。
⑵ 義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式：
[確定的指引]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。即法律規(guī)定：人們應(yīng)該這樣行為和不應(yīng)該這樣行為，違反這種規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)某種否定性的法律后果（如國家不予承認(rèn)、加以撤銷或予以制裁等）。
[有選擇的指引]是指人們對法律規(guī)范所指引的行為有選擇余地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規(guī)定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律后果（如國家承認(rèn)其有效、合法并加以保護(hù)和獎勵等）。
⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點和局限：
規(guī)范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點，也符合一般人的心理要求，即要求過一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個人有相對獨立性的生活。但是比較抽象，對個別情況不一定合適，還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。
32.[法的評價作用]：
是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。評價的對象是他人的行為。
優(yōu)點和局限：法是一個重要的普遍的評價準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評價準(zhǔn)則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的準(zhǔn)則，很多行為并不由法律調(diào)整，或僅靠法律來評價是不夠的。
33.[法的教育作用]：
是指通過法的實施而對一般人今后的行為所發(fā)生的積極影響。這種作用的對象是一般人的行為。
34.[法的預(yù)測作用]：
又稱法的可預(yù)測性，即依靠法律人們可以預(yù)先估計到他們相互間將如何行為。這種作用的對象是人們相互的行為，包括國家機關(guān)的行為。
35.[法的強制作用]：
是指制裁、懲罰違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。法的強制作用還在于預(yù)防違法犯罪行為，增進(jìn)社會成員的安全感。
36.階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯(lián)系和區(qū)別：
⑴ 維護(hù)統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治，這是法的社會作用的核心。體現(xiàn)在：
①階級統(tǒng)治的含義極為廣泛，包括經(jīng)濟(jì)、政治、思想等各個領(lǐng)域。
②法在維護(hù)階級統(tǒng)治方面，最重要的作用是確認(rèn)和維護(hù)以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的社會經(jīng)濟(jì)制度以及統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的專政。
③法在調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部和統(tǒng)治階級及其同盟者之間的關(guān)系方面也具有重要作用。
⑵ 執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用。體現(xiàn)在：
①法執(zhí)行社會公共事務(wù)方面的作用主要體現(xiàn)在：為維護(hù)人類社會基本生活條件的法律；有關(guān)生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)方面的法律；有關(guān)技術(shù)規(guī)范的法律；有關(guān)一般文化事務(wù)的法律等等。
②隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會制度的變革，執(zhí)行社會公共事務(wù)的法律必然會日益復(fù)雜和增多。
⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別：
①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。其次，就具體法律而論，有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用，有的則兩種作用交錯存在，或者以某一方面為主，另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是：
首先，前一方面作用的對象是階級統(tǒng)治，后一種是階級統(tǒng)治以外的事務(wù)。兩者保護(hù)的直接對象是不同的。其次，維護(hù)階級統(tǒng)治的法律當(dāng)然僅有利于統(tǒng)治階級，對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫；執(zhí)行社會公共事務(wù)的法律，則有利于全社會而不是僅有利于統(tǒng)治階級。再次，執(zhí)行社會公共事務(wù)作用的法律，即使在不同社會制度下，往往是相似的，可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什么：
⑴ 保障和促進(jìn)社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)和經(jīng)濟(jì)體制改革；
⑵ 保障和促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)；
⑶ 保障和促進(jìn)社會主義民主建設(shè)和政治體制改革；
⑷ 保障和促進(jìn)對外開放。
38.從法學(xué)角度來看我國法的社會作用是什么：
⑴ 維護(hù)秩序，促進(jìn)建設(shè)與改革開放，實現(xiàn)富強、民主與文明；
⑵ 根據(jù)一定的價值準(zhǔn)則分配利益，確認(rèn)和維護(hù)社會成員（公民和法人）的權(quán)利、義務(wù)；
⑶ 為國家機關(guān)和國家公職人員執(zhí)行公務(wù)（行使權(quán)力）的行為提供法律根據(jù)，并對他們?yōu)E用權(quán)力或不盡職責(zé)的行為實行制約；
⑷ 預(yù)防和解決社會成員之間以及他們與國家機關(guān)之間或國家機關(guān)之間的爭端；
⑸ 預(yù)防和制裁違法行為；（法律良好的一個重要標(biāo)準(zhǔn)是預(yù)防違法行為，盡可能減少違法行為，對已發(fā)生的違法行為加以相應(yīng)的制裁。）
⑹ 為法律本身的運行與發(fā)展提供制度和程序。（法律不同于其他社會規(guī)范的一個特點是法律本身應(yīng)規(guī)定它本身健全運行和發(fā)展的制度和程序，這是其他社會規(guī)范不可能具有或不完全具有的一個特點。）
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性：
法律在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家這一根本任務(wù)中具有重大作用，這種認(rèn)識是從建國以來正反兩方面經(jīng)驗，特別是十一屆三中全會以來的有益經(jīng)驗中總結(jié)出來的。黨的十五大報告明確提出“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的號召。而且社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)越發(fā)展，社會主義法律的作用也必將隨之增長。經(jīng)濟(jì)、政治等體制的改革，社會主義物質(zhì)文明和精神文明的建設(shè)，社會主義民主的發(fā)展以及良好的社會秩序，是和社會主義法制并行發(fā)展的。
40.法的作用的局限性：
⑴ 法并不是調(diào)整社會關(guān)系的手段，除法律外，還有經(jīng)濟(jì)、政治、行政、道德等各種手段；法也不是的社會規(guī)范。以國家名義規(guī)定社會生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。對社會生活的調(diào)整，法律具有主導(dǎo)地位，而對有些社會關(guān)系的調(diào)整，只能起輔助作用。有的問題不能應(yīng)用法律。
⑵“徒善不足以為政，徒法不足以自行”。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用；還需要絕大多數(shù)社會成員的支持；法律的實現(xiàn)必須要有相應(yīng)的社會、經(jīng)濟(jì)、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。
1.法學(xué)是一門社會科學(xué)，以法（或法律）這一特定社會現(xiàn)象為其研究對象。
2.西方法學(xué)家對法的具體研究對象的理解：
⑴自然法學(xué)、哲理法學(xué)主張法代表正義、道德或哲理，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的價值或目的（即正義的或理想的法）；
⑵分析法學(xué)主張法是國家權(quán)力的產(chǎn)物，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的形式（即法律規(guī)范的效力來源、邏輯結(jié)構(gòu)和概念分析等）；
⑶社會學(xué)法學(xué)主張法是一種社會現(xiàn)象，認(rèn)為法學(xué)應(yīng)研究法的事實（即法的社會功能、法的效果以及法和社會生活的關(guān)系等）。
以上三種理解都是片面的，作為科學(xué)的法學(xué)，以上三方面都應(yīng)研究。即，法學(xué)既要研究法的內(nèi)容和形式，又要研究法和其他社會現(xiàn)象的關(guān)系。
3.法學(xué)的詞源：
⑴中國：古代先秦（春秋戰(zhàn)國）時期開始的類似后世講的法學(xué)的名稱是“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”。'刑'指刑法、刑罰或廣義的法；'名'指循名責(zé)實、賞罰分明。'刑名'也可作刑種解。'術(shù)'泛指君主實行統(tǒng)治的策略、手段。自漢代開始，有'律學(xué)'的名稱，類似于后世的法學(xué)。
⑵西方：最早出現(xiàn)的法學(xué)一詞通常指古代拉丁語中Jurisprudentia，原意為“法律的知識”和“法律的技術(shù)”。古羅馬法學(xué)家烏爾比安對該詞下的定義是“人和神的事務(wù)的概念，正義和非正義之學(xué)”。
4.［法學(xué)體系］：是指法學(xué)研究的范圍和分科，是由法學(xué)的各個分支學(xué)科構(gòu)成一個有機聯(lián)系的整體。
5.法學(xué)產(chǎn)生的前提：a立法已發(fā)展到相當(dāng)復(fù)雜和廣泛的程度；b社會上已出現(xiàn)一個職業(yè)法學(xué)家的集團(tuán)。
6.法的起源的一般規(guī)律：從習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展到成文法（廣義的立法）。
7.法學(xué)的特征（實踐性和階級性）：
⑴法學(xué)作為一門科學(xué)具有實踐性的特征，是人們在社會實踐的基礎(chǔ)上建立和發(fā)展的，是實踐經(jīng)驗的總結(jié)；它來源于社會實踐，又轉(zhuǎn)過來為實踐服務(wù)，因而它是合乎科學(xué)的，即實事求是的。
⑵作為階級社會的一種社會意識形態(tài)，法學(xué)又具有階級性的特征。它的內(nèi)容、性質(zhì)和任務(wù)，歸根到底是由社會物質(zhì)生活條件決定的。其階級性是指法學(xué)代表不同階級的意識形態(tài)，為不同階級利益服務(wù)。在階級社會中，作為一個整體來說的法學(xué)是有階級性的，超階級的法學(xué)是沒有的。
8.馬克思主義法學(xué)與以往法學(xué)的原則區(qū)別：
⑴以往的法學(xué)一般以唯心史觀為基礎(chǔ)，否認(rèn)物質(zhì)生活條件對法的決定作用。馬克思主義法學(xué)以唯物史觀為基礎(chǔ)，它認(rèn)為法是國家意志的體現(xiàn)，是由這一社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定并反過來為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的。
⑵以往的法學(xué)都以不同形式否認(rèn)法的階級性，或者認(rèn)為法是超階級的“公共意志”的體現(xiàn)。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法并不是超階級的，它是由掌握國家權(quán)力的階級制定出來并為一定階級的利益服務(wù)的。
⑶以往的法學(xué)大都認(rèn)為法是超歷史的，永恒存在的，馬克思主義則認(rèn)為，階級意義上的法并不是超歷史的，而是人類的社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，它是隨著私有制、階級和國家的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。到了共產(chǎn)主義社會，隨著國家的消亡，階級意義上的法也將趨于消亡。
9.民主和法制的學(xué)說是鄧小平理論的重要組成部分，主要內(nèi)容包括：
⑴沒有民主就沒有社會主義，民主與社會主義不可分。
⑵民主與法制不可分，民主和集中、民主和黨的領(lǐng)導(dǎo)不可分，民主與法制建設(shè)不能超越歷史階段。
⑶應(yīng)“一手抓建設(shè)，一手抓法制”。
⑷要法治不要人治，必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。
⑸在推進(jìn)經(jīng)濟(jì)體制改革的同時，必須積極推進(jìn)政治體制改革。
⑹要遵循法制原則，不搞政治運動。
⑺解決消極現(xiàn)象的重要手段是教育和法制；要在“全體人民中樹立法制觀念”。
⑻要堅決打擊各種犯罪活動。
⑼“一個國家，兩種制度”。
⑽在政治體制改革中，“不能搬用資產(chǎn)階級的民主，不能搞三權(quán)鼎立那一套”。
10.法學(xué)自身的方法論：社會調(diào)查；歷史調(diào)查；分析和比較法律；詞義分析；社會效益和經(jīng)濟(jì)效益分析。
第一編 法的一般原理（法的概念、價值、作用、歷史發(fā)展和資本主義法）
12.法、法律的詞源和詞義：
⑴ 在古代漢語中，法和律二字最初是分開使用的，'法'和刑通用，“律，均布也”，意思是一致遵循的格式、準(zhǔn)則，可見它們的含義并不相同。在秦漢時，“法”“律”二字已同義，更合為法律一詞。一般地說，法的范圍較大，指整個制度；律則指具體準(zhǔn)則，尤指刑律。
⑵ 廣義的法律指法律的整體。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。
⑶ 靜態(tài)的法通常指法律規(guī)則、制度；動態(tài)的法則泛指立法、執(zhí)法、司法、守法等活動或過程。
13.法的本質(zhì)和現(xiàn)象的關(guān)系：
⑴ 法是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范，是由國家制定和認(rèn)可的，是一種強制性規(guī)則，它規(guī)定了權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力，這些都屬于法的現(xiàn)象，體現(xiàn)了法的外部聯(lián)系，依靠感官就能感覺出來；
⑵階級社會的法代表統(tǒng)治階級的意志，而這種意志歸根結(jié)底是由這一階級的物質(zhì)生活條件所決定的等，這些才是法的不同層次的本質(zhì)。體現(xiàn)了法的內(nèi)部聯(lián)系，較深刻穩(wěn)定，只有通過抽象思維才能把握。
14.法的本質(zhì)屬性與非本質(zhì)屬性：
⑴ 法的本質(zhì)屬性即直接體現(xiàn)法的本質(zhì)的屬性（如法的階級性、人民性等）；
⑵ 法的非本質(zhì)的屬性，即直接體現(xiàn)法的現(xiàn)象的屬性（如國家強制性、規(guī)范性等）。
15.法不同于其他上層建筑現(xiàn)象的基本特征：
⑴ 法是調(diào)節(jié)人們行為的規(guī)范。
①這表明法不同于同一上層建筑中的思想意識形態(tài)和政治組織（國家、政黨）的基本特征。法是一種社會規(guī)范，是調(diào)整人們相互行為的準(zhǔn)則。法主要由規(guī)范構(gòu)成又不僅由規(guī)范構(gòu)成；
②從現(xiàn)象上說，法具有規(guī)范性和一般性（或稱普遍性和概括性）的非本質(zhì)屬性。法的規(guī)范性是指它為人們的行為提供了一個用以遵循的模式、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法的一般性是指法律規(guī)范是一種抽象、概括的規(guī)定，即：首先，它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。其次，在這一法律生效期間內(nèi)，是反復(fù)適用的，而不是僅適用一次的。再次，同樣情況同樣適用，即'法律面前人人平等'.
③從法的規(guī)范性和一般性還可以派生出其他一些屬性如連續(xù)性、穩(wěn)定性和效率性。
④規(guī)范性文件屬于法的范圍，非規(guī)范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬于法的范圍，只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物。如：委任令、逮捕證、營業(yè)執(zhí)照、調(diào)解書等。在不承認(rèn)法院判決是法的淵源之一的國家，法院判決也只是適用法律規(guī)范的產(chǎn)物。
⑵ 法由國家制定或認(rèn)可。
①這表明法與其他社會規(guī)范的區(qū)別。法由國家制定或認(rèn)可，也就是使法具有“國家意志”的形式。
②制定或認(rèn)可表明法的產(chǎn)生的兩種方式。國家制定的法，通稱為成文法和制定法，習(xí)慣被國家依法認(rèn)可后即成為習(xí)慣法或轉(zhuǎn)化為成文法。并具有普遍約束力。
③法由國家制定或認(rèn)可，對以成文法和制定法為主的國家，如西方的民法法系國家（法、德等國）或當(dāng)代中國而論，是特別適合的。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說，他們以成文法和判例法并重，判例的形成則意味著國家授權(quán)特定法院對判例法的制定或認(rèn)可。
④法由國家制定或認(rèn)可表明法又具有權(quán)威性、普遍性和統(tǒng)一性的非本質(zhì)屬性。權(quán)威性指法代表國家主權(quán)即權(quán)力的意志。普遍性和統(tǒng)一性則指在主權(quán)所及范圍內(nèi)普遍有效并相互一致和協(xié)調(diào)。
⑶ 法規(guī)定人們的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力。
①這一特征也表明法律規(guī)范不同于其他社會規(guī)范。如內(nèi)容、范圍和保證實施的方式等方面。
②這里的'人們'是泛指，在法學(xué)上講是指能成為法律關(guān)系的主體，包括個人、社會組織、國家機關(guān)以至國家本身。這里講的'權(quán)利和義務(wù)'有時也可以泛指，其中包括國家機關(guān)及其代理人在執(zhí)行公務(wù)時所行使和承擔(dān)的權(quán)利、職權(quán)和職責(zé)。
③這一特征說明法的現(xiàn)實性屬性，即法律具體規(guī)定了人們可以和不可以、應(yīng)該和不應(yīng)該如何行為。
⑷ 法由國家強制力保證實施。
①思想意識不具有任何強制性的特征。法律以外的社會規(guī)范也都具有一定強制力，但不同于以國家名義并由國家專門機關(guān)所實施的強制力。
②法必須由國家強制力保證實施，是指法具有制裁違法犯罪行為的功能。但法的強制力與法律制裁是既有聯(lián)系又相區(qū)別的。
③這一特征表明法的強制性是法的一個非本質(zhì)屬性。
16.法的要素：法由法律概念、法律原則和法律規(guī)則（規(guī)范）三個要素構(gòu)成，法律規(guī)則是法的主體。
⑴[法律規(guī)則]：是一種社會規(guī)范，即特定社會群體中一般成員共有的行為規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。
⑵[法律概念]：是法律上規(guī)定的和人們在法律推理中通用的概念。
⑶[法律原則]：法律原則是法律上規(guī)定的用以進(jìn)行法律推理的準(zhǔn)則。
17.法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成：從邏輯上看，法律規(guī)則由行為模式和法律后果兩個部分構(gòu)成：
⑴ [行為模式]：是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標(biāo)準(zhǔn)。
①可 以 這樣行為 → 授權(quán)性法律規(guī)范（鼓勵性規(guī)范、容許性規(guī)范）
②應(yīng) 該 這樣行為 → 命令性法律規(guī)范（“令行”法律設(shè)定了積極的、行為的義務(wù)；）
③不應(yīng)該這樣行為 → 禁止性法律規(guī)范（“禁止”法律設(shè)定了消極的、不行為的義務(wù)；）
⑵ [法律后果]：一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結(jié)果。
①肯定性法律后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護(hù)以至獎勵。
②否定性法律后果，即法律上不予承認(rèn)，加以撤銷以至制裁。
18.法律規(guī)則的分類：
①授權(quán)性、命令性和禁止性三種，或者分為授權(quán)性與義務(wù)性（令行禁止）兩種；
②調(diào)控性和構(gòu)成性規(guī)則；
③強行性與任意性規(guī)則；
④確定性、委托性和準(zhǔn)用性規(guī)則。
19.法的本質(zhì)：
⑴ 法是國家意志的體現(xiàn)是法的本質(zhì)的第一個層次。國家意志也就是指掌握國家政權(quán)階級的意志；法并非全體社會成員的“共同意志”；階級意志和階級利益是不可分的。
⑵ 社會物質(zhì)生活條件是國家意志內(nèi)容的最終決定因素，它是法的第二層次的本質(zhì)。社會物質(zhì)生活條件一般指生產(chǎn)方式，也是社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，因而法是建立在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑。既不能從“唯意志論”來理解法的本質(zhì)，認(rèn)為法是以意志為基礎(chǔ)的，甚至認(rèn)為法能創(chuàng)造社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系；也不能否認(rèn)法的階級意志而僅講法是物質(zhì)生活條件的反映，這也等于將法與經(jīng)濟(jì)規(guī)律混為一談。
⑶ 經(jīng)濟(jì)以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)等，對法所體現(xiàn)的國家意志也有影響。他們是法的本質(zhì)的第三層次。法和這些因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用。
20.當(dāng)代中國社會主義法的本質(zhì)：
⑴ 我國社會主義法的本質(zhì)首先在于它的階級本質(zhì)，即它是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn)。既體現(xiàn)了它的鮮明的階級性，又體現(xiàn)了它的廣泛的人民性，兩者是統(tǒng)一的。
⑵ 當(dāng)代中國的法反映了工人階級的意志及其領(lǐng)導(dǎo)下的農(nóng)民和知識分子（工人階級的一部分）的意志，還包括擁護(hù)社會主義的愛國者和擁護(hù)祖國統(tǒng)一的愛國者的意志。
⑶ 我國社會主義法是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn)，是指全國人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下所形成的共同意志具有法的形式，而決不是指法本身是以意志為基礎(chǔ)的，更不是說這種意志創(chuàng)造了社會物質(zhì)生活條件。
⑷社會主義初級階段的法，研究我國法的本質(zhì)應(yīng)認(rèn)識它是社會主義初級階段的法。我國還處于社會主義初級階段，這是我國的基本國情，是制定我國法律的根本依據(jù)。
法的價值——正義與利益
21.法的價值、正義與利益的概念
⑴ 法的價值，指三種含義：法促進(jìn)哪些價值；法本身有哪些價值；在不同類價值之間或同類價值之間發(fā)生矛盾時，法根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來對它們進(jìn)行評價，或稱法的評價準(zhǔn)則。
⑵ 正 義，泛指具有公正性、合理性的觀點、行為、事業(yè)、關(guān)系和制度等。從實質(zhì)上講，正義是一種觀念形態(tài)，是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑。不管哪類正義，都是歷史的、相對的、階級的概念。但也存在人類社會普遍接受的某些正義觀念。
正義的分類：
①美國法學(xué)家龐德，從經(jīng)濟(jì)、政治、道德和法律等不同角度來劃分。
②古希臘思想家亞里士多德提出：
a、分配正義指根據(jù)每個人的功績、價值來分配財富、官職、榮譽。（適用于立法、公法）
b、改正的正義指對任何人都一樣地看待，僅計算雙方利益與損失的平等。
③美國哲學(xué)家羅爾斯：
a、社會正義指社會制度的正義；個人正義指個人在特殊環(huán)境中行動的原則。只有首先確定社會正義原則，才能進(jìn)一步確定個人正義原則。
b、實質(zhì)正義指制度本身的正義；形式正義是對法律和制度的公正和一貫地執(zhí)行。形式正義可以指法治，雖不能保證實現(xiàn)實質(zhì)正義，但它可以消除某些不正義。
⑶ 利益，通常指好處，或某種需要或愿望的滿足。利益有不同分類法：
利益的分類：
①存在領(lǐng)域不同：物質(zhì)（經(jīng)濟(jì)）利益、政治利益、精神利益；
②計算角度不同：多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠(yuǎn)利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
③利益主體不同：個人利益、群體利益、社會利益（國家利益）；
④法律與利益關(guān)系：合法利益，即法律所承認(rèn)和保護(hù)的利益；非法利益，即法律所反對和否認(rèn)的利益；法律不加過問或法律地位不明確的利益。
22.中國古代思想中義與利益之爭：
⑴ 義通常指正義，泛指道德；利則指物質(zhì)利益。義與利之爭，指義與利何者為重。
⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利，而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。雙方都主張義和利是對立的。
⑶ 墨子、荀子認(rèn)為義和利應(yīng)并重，并論證了求利的合理性。
23.西方法律思想史中關(guān)于法與正義的觀點：
⑴ 關(guān)于法與正義的關(guān)系主要有三種觀點：
①法本身代表正義，法與正義是等同的；
②正義是衡量法是否符合法的目的（正義）的標(biāo)準(zhǔn)。（如自然法學(xué)派）
③法與正義（道德）是無關(guān)的，至少兩者并無必然的聯(lián)系。（如分析法學(xué)派）
⑵ 西方法律思想史中也有正義論與功利主義之爭。但與中國古代的義與利之爭不同，西方的兩派都重視法的作用。
24.當(dāng)代中國利益關(guān)系的特別復(fù)雜性：
⑴ 由于中國是一個擁有12億人口的大國，它的底子是薄的，經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展很不平衡；
⑵ 中國是一個處于社會主義初級階段的國家；
⑶ 我國正在進(jìn)行大規(guī)模的體制改革；
⑷ 市場經(jīng)濟(jì)條件下社會和個人的心理因素的變化。
25.我國法律在調(diào)整正義與利益關(guān)系時的評價準(zhǔn)則：
⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益；
⑵ 兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠(yuǎn)利益與眼前利益、整體利益與局部利益；
⑶ 效率優(yōu)先，兼顧公平；
⑷ 善于選擇方案。
26.法在調(diào)節(jié)正義與利益關(guān)系中的作用：
⑴ 體制改革和市場行為都需要法律來加以調(diào)節(jié)，否則社會就可能陷入無序狀態(tài)或誤入歧途。
⑵ 從憲法到每一個法律、法規(guī)都離不開對各種利益關(guān)系的直接與間接的調(diào)節(jié)；
⑶ 法律調(diào)節(jié)利益關(guān)系的形式是多種多樣的。從積極方面講，包括對有關(guān)利益的確認(rèn)、保護(hù)；對實現(xiàn)利益提供機會和條件；協(xié)調(diào)不同利益間的矛盾；預(yù)防利益矛盾的產(chǎn)生和激化等等。從消極方面講，包括對有關(guān)利益的限制、禁止；對利益糾紛的裁決；對受損害一方提供補救；對侵害他人利益的行為實行制裁等等。
27.法在調(diào)節(jié)利益關(guān)系中的作用的限制：
⑴ 美國法學(xué)家龐德曾講到以下三種限制：
①法律所能處理的只是行為，即人與事物的外部，而不能及其內(nèi)部；
②法律制裁所固有的限制，即以強力對人類意志施加強制；
③法律必須依靠某種外部手段來使其機器運轉(zhuǎn)，因為法律規(guī)則是不會自動執(zhí)行的。
⑵ 利益關(guān)系是復(fù)雜的，社會和國家用于調(diào)節(jié)利益的手段是多種多樣的，法律是一個重要手段，但也只是其中之一。
法的作用
28.[法的作用]：又稱法的功能，泛指法對個人及社會發(fā)生影響的體現(xiàn)。
29.法的規(guī)范作用與社會作用的關(guān)系：
⑴ 法的規(guī)范作用，法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構(gòu)成的，它是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范。
⑵ 法的社會作用，從法的本質(zhì)和目的這一角度來說，法是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，是為維護(hù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)的。
⑶ 這兩種作用相輔相成、不可分割，但卻不是并列的。法通過調(diào)整人們行為這種規(guī)范作用（作為手段）來實現(xiàn)維護(hù)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和發(fā)展生產(chǎn)力的社會作用（作為目的）。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有的規(guī)范作用來實現(xiàn)它的社會作用的。
30.法的規(guī)范作用的體現(xiàn)：
根據(jù)行為的不同主體來看，法的規(guī)范作用可分為以下5種作用：職業(yè)、評價、教育、預(yù)測和強制。
31.[法的指引作用]：指法的規(guī)范作用的首先體現(xiàn)，即對本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。
⑴ 對人的行為的指引有兩種：
[個別指引] 即個別調(diào)整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。
[規(guī)范性指引] 即規(guī)范性調(diào)整，指通過一般的規(guī)則就同類的人和情況的指引。法是一種概括性的社會規(guī)范，它的指引作用的性質(zhì)自然屬于規(guī)范性指引。
⑵ 義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式：
[確定的指引]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。即法律規(guī)定：人們應(yīng)該這樣行為和不應(yīng)該這樣行為，違反這種規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)某種否定性的法律后果（如國家不予承認(rèn)、加以撤銷或予以制裁等）。
[有選擇的指引]是指人們對法律規(guī)范所指引的行為有選擇余地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規(guī)定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律后果（如國家承認(rèn)其有效、合法并加以保護(hù)和獎勵等）。
⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點和局限：
規(guī)范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點，也符合一般人的心理要求，即要求過一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個人有相對獨立性的生活。但是比較抽象，對個別情況不一定合適，還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。
32.[法的評價作用]：
是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。評價的對象是他人的行為。
優(yōu)點和局限：法是一個重要的普遍的評價準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評價準(zhǔn)則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的準(zhǔn)則，很多行為并不由法律調(diào)整，或僅靠法律來評價是不夠的。
33.[法的教育作用]：
是指通過法的實施而對一般人今后的行為所發(fā)生的積極影響。這種作用的對象是一般人的行為。
34.[法的預(yù)測作用]：
又稱法的可預(yù)測性，即依靠法律人們可以預(yù)先估計到他們相互間將如何行為。這種作用的對象是人們相互的行為，包括國家機關(guān)的行為。
35.[法的強制作用]：
是指制裁、懲罰違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。法的強制作用還在于預(yù)防違法犯罪行為，增進(jìn)社會成員的安全感。
36.階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯(lián)系和區(qū)別：
⑴ 維護(hù)統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治，這是法的社會作用的核心。體現(xiàn)在：
①階級統(tǒng)治的含義極為廣泛，包括經(jīng)濟(jì)、政治、思想等各個領(lǐng)域。
②法在維護(hù)階級統(tǒng)治方面，最重要的作用是確認(rèn)和維護(hù)以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的社會經(jīng)濟(jì)制度以及統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的專政。
③法在調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部和統(tǒng)治階級及其同盟者之間的關(guān)系方面也具有重要作用。
⑵ 執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用。體現(xiàn)在：
①法執(zhí)行社會公共事務(wù)方面的作用主要體現(xiàn)在：為維護(hù)人類社會基本生活條件的法律；有關(guān)生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)方面的法律；有關(guān)技術(shù)規(guī)范的法律；有關(guān)一般文化事務(wù)的法律等等。
②隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會制度的變革，執(zhí)行社會公共事務(wù)的法律必然會日益復(fù)雜和增多。
⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別：
①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。其次，就具體法律而論，有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用，有的則兩種作用交錯存在，或者以某一方面為主，另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是：
首先，前一方面作用的對象是階級統(tǒng)治，后一種是階級統(tǒng)治以外的事務(wù)。兩者保護(hù)的直接對象是不同的。其次，維護(hù)階級統(tǒng)治的法律當(dāng)然僅有利于統(tǒng)治階級，對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫；執(zhí)行社會公共事務(wù)的法律，則有利于全社會而不是僅有利于統(tǒng)治階級。再次，執(zhí)行社會公共事務(wù)作用的法律，即使在不同社會制度下，往往是相似的，可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什么：
⑴ 保障和促進(jìn)社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)和經(jīng)濟(jì)體制改革；
⑵ 保障和促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)；
⑶ 保障和促進(jìn)社會主義民主建設(shè)和政治體制改革；
⑷ 保障和促進(jìn)對外開放。
38.從法學(xué)角度來看我國法的社會作用是什么：
⑴ 維護(hù)秩序，促進(jìn)建設(shè)與改革開放，實現(xiàn)富強、民主與文明；
⑵ 根據(jù)一定的價值準(zhǔn)則分配利益，確認(rèn)和維護(hù)社會成員（公民和法人）的權(quán)利、義務(wù)；
⑶ 為國家機關(guān)和國家公職人員執(zhí)行公務(wù)（行使權(quán)力）的行為提供法律根據(jù)，并對他們?yōu)E用權(quán)力或不盡職責(zé)的行為實行制約；
⑷ 預(yù)防和解決社會成員之間以及他們與國家機關(guān)之間或國家機關(guān)之間的爭端；
⑸ 預(yù)防和制裁違法行為；（法律良好的一個重要標(biāo)準(zhǔn)是預(yù)防違法行為，盡可能減少違法行為，對已發(fā)生的違法行為加以相應(yīng)的制裁。）
⑹ 為法律本身的運行與發(fā)展提供制度和程序。（法律不同于其他社會規(guī)范的一個特點是法律本身應(yīng)規(guī)定它本身健全運行和發(fā)展的制度和程序，這是其他社會規(guī)范不可能具有或不完全具有的一個特點。）
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性：
法律在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家這一根本任務(wù)中具有重大作用，這種認(rèn)識是從建國以來正反兩方面經(jīng)驗，特別是十一屆三中全會以來的有益經(jīng)驗中總結(jié)出來的。黨的十五大報告明確提出“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的號召。而且社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)越發(fā)展，社會主義法律的作用也必將隨之增長。經(jīng)濟(jì)、政治等體制的改革，社會主義物質(zhì)文明和精神文明的建設(shè)，社會主義民主的發(fā)展以及良好的社會秩序，是和社會主義法制并行發(fā)展的。
40.法的作用的局限性：
⑴ 法并不是調(diào)整社會關(guān)系的手段，除法律外，還有經(jīng)濟(jì)、政治、行政、道德等各種手段；法也不是的社會規(guī)范。以國家名義規(guī)定社會生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。對社會生活的調(diào)整，法律具有主導(dǎo)地位，而對有些社會關(guān)系的調(diào)整，只能起輔助作用。有的問題不能應(yīng)用法律。
⑵“徒善不足以為政，徒法不足以自行”。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用；還需要絕大多數(shù)社會成員的支持；法律的實現(xiàn)必須要有相應(yīng)的社會、經(jīng)濟(jì)、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。