自考《刑法學》第十八章串講筆記

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第十八章 侵犯財產(chǎn)罪
    一、第263條 搶劫罪
    侵犯人身和侵犯財產(chǎn)罪的交匯點。
    1.對象:他人的財物,如果本人的財物處于公共機關(guān)的扣押下,行為人如果暴力搶取的,也可以構(gòu)成搶劫罪,若盜竊,也構(gòu)成盜竊罪(例如:某甲把車借給別人,后在別處以己鑰匙將車開走,反索賠的,以盜竊論;某甲找某乙看倉庫,約定東西被盜要賠償,后某甲以己鑰匙開倉庫,取走貨物,找某乙索賠,以詐騙論)。
    2.注意其它手段(如麻醉、灌酒、綁架(如暴力劫持被害人,逼其以鑰匙打開家門,洗劫一空,定搶劫)等)但要求必須是犯罪人造成的。
    3.轉(zhuǎn)化為搶劫罪要特別注意,有三個條件:
    (1)行為人犯盜竊、詐騙、搶奪罪,且數(shù)額都較大(如數(shù)額不大,但暴力嚴重也可以構(gòu)成搶劫罪);
    (2)當場使用暴力或以暴力相威脅(兇手跟蹤犯罪人之過程中之所為);
    (3)目的有:抗拒抓捕、窩藏贓物、毀滅罪證之一即可,攜帶兇器搶奪的以搶劫罪論。普通搶劫罪以取得財物為既遂(不計財物多少),但對于加重情節(jié)的搶劫罪,未取得財物也按既遂處理。若僅僅是為了掙扎,不能認為是抗拒抓捕。
    “聚眾打砸搶”毀壞或搶走公私財物,對首要分子以搶劫罪定罪處罰。
    4.處罰,普通3年以上10年以下,加重10年以上。
    處罰用的八種加重情況:
    (一)入戶搶劫的;
    (二)在公共交通工具上搶劫的;
    (三)搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的;
    (四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;
    (五)搶劫致人重傷、死亡的;
    (六)冒充軍警人員搶劫的;
    (七)持槍搶劫的;
    (八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。
    5.特別注意:
    (1)入戶特指民用住宅,人們生活起居的場所,不包括公共場所,機關(guān),牧民當家的帳篷,漁民的船;
    (2)搶劫金融機構(gòu)特指其資金;
    (3)致人重傷死亡的目的必須是為了取得財產(chǎn),否則要以數(shù)罪并罰(故意殺人,故意傷害等);
    (4)持槍必須是真槍。
    行為人為了搶劫財物事先密謀殺死人的,仍定搶劫罪。
    圖財害命按殺人處理,指不是當場圖財;
    行為人以殺人為目的,殺人以后發(fā)現(xiàn)還有財物的,順手牽羊拿走,應(yīng)以殺人和盜竊罪數(shù)罪并罰;
    強*后當面拿走婦女財物的,以搶劫和強*數(shù)罪并罰;
    強*時趁人不注意拿走錢包的,以強*和盜竊數(shù)罪并罰。
    搶劫罪與敲詐勒索罪的區(qū)別:搶劫罪中的暴力手段必須達到足以抑制對方反抗的程度,但不要求事實上抑制了對方的反抗。因此,以不足以抑制對方反抗的輕微暴力取得他人財物的,應(yīng)認定為敲詐勒索罪。
    例1:乙經(jīng)常邀約甲的妻子打麻將,為此導致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將,甲得知后來到乙的住處,掀翻麻將桌,打了乙?guī)锥?,并對乙說:“你破壞了我的家庭,必須賠償5000元。”
    答案:敲詐勒索罪。
    強行劫取財物,是指違反對方的意志將財物轉(zhuǎn)移給自己或者第三者占有。通常包括四種情況:一是行為人自己當場直接奪取、取走被害人占有的財物;二是迫使被害人當場交付(處分)財物;三是實施暴力、脅迫等強制行為,趁對方?jīng)]有注意財物時當場取走其財物;四是在使用暴力、脅迫等行為之際,被害人由于害怕而逃走,將身邊財物遺留在現(xiàn)場,行為人當場取走該財物。應(yīng)予注意的是,一方面,對于“當場”的理解不能過于狹窄。暴力、脅迫等方法與取得財物之間雖然持續(xù)一定時間,也不屬于同一場所,但從整體上看行為并無間斷的,也應(yīng)認定為當場取得財物。
    例2:A對B實施暴力,迫使B交付財物,但B身無分文,A令B立即從家中取來財物,或者一道前往B家取得財物的。答案:搶劫罪。
    行為人實施暴力后,發(fā)現(xiàn)被害人身無分文,然后令被害人日后交付財物,原則上應(yīng)認定為搶劫(未遂)罪與敲詐勒索罪,實行并罰。另一方面,對“當場”的理解不能過于絕對。如果行為人當場實施了足以抑制對方反抗的暴力,令對方事后交付財物,也應(yīng)認定為搶劫罪。
    例3:某甲在村口遇本村4個10歲至12歲的小孩玩耍,遂向前找他們要錢,4個小孩說沒錢。甲揪出其中一小孩乙,將其捆綁、倒吊、用鞭子抽打,并用煙頭燙,造成輕傷。然后告訴乙和其他3個小孩第二天到指定地點交錢,否則后果會比乙更嚴重。次日,每個孩子向甲交20元、30元不等。答案:搶劫罪。
    搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別:
    搶劫罪中的暴力必須針對人實施,而不包括對物暴力。這是搶劫罪與搶奪罪的關(guān)鍵區(qū)別。
    搶劫罪與綁架罪的區(qū)別:
    綁架罪中的索取財物,只能是向被綁架人以外的第三者索要財物,否則就談不上將被綁架人作為“人質(zhì)”了。
    二、搶奪罪
    依靠速度和敏捷取得財物,不是靠武力,如實踐中的搶車筐的東西,搶婦女的項鏈耳環(huán),此時盡管傷害婦女的身體,但還以搶奪論。
    若搶奪過程中當場使用暴力的,以搶劫論,如搶奪時,拿不走,又踢又打;攜帶兇器搶奪的以搶劫罪論(要求犯罪人的兇器有用于犯罪的意圖,處于隨時使用的狀態(tài),包在包袱中的不算)。攜帶兇器也是一種主客觀統(tǒng)一的行為。即要求行為人具有準備使用的意識。反之,如果行為人并不是為了違法犯罪而攜帶某種物品,實施搶奪時也沒有準備使用的意識,則不宜適用刑法第二百六十七條第二款。
    三、聚眾哄搶罪
    是聚眾性犯罪。
    四、第274條 敲詐勒索罪
    以威脅(暴力)或要挾(隱私、缺陷)之方法,強索公私財物。要求數(shù)額較大才構(gòu)成犯罪。
    和搶劫罪區(qū)別于后者暴力行為于當場且取財于當場(兩個當場),且前者暴力威脅是揚言的、未作出的,本罪只能有一個當場。
    有些情況下事出有因,如把某人妹妹搞了又甩了,將其痛打逼寫欠條的,以敲詐勒索罪論,不定搶劫;
    若搶劫時,沒有遇到錢,逼其寫欠條,則仍定搶劫罪,不用定敲詐勒索罪。
    和綁架罪的區(qū)別,綁架是非法拘禁和敲詐勒索的合并,故區(qū)別在于有沒有扣人質(zhì)的行為,有則為綁架罪,無則成立本罪。綁架人質(zhì)被扣為既遂,敲詐勒索取得財物為既遂。
    行為人虛構(gòu)綁架、放火的事實,敲詐錢財,定。若手段行為實施的,構(gòu)成綁架罪,或者放火罪(+敲詐勒索罪)。
    五、第264條 盜竊罪(關(guān)于盜竊的司法解釋,除掉贓物的計算之外)
    注意定罪問題:盜竊未遂,情節(jié)嚴重應(yīng)該定刑;盜竊數(shù)額不大,多次盜竊即可構(gòu)成本罪。(一年三次以上,即使每次累計數(shù)額不夠較大);盜竊數(shù)額較大,但有下列情形之一的,可以不處罰,如偶犯。發(fā)票數(shù)量在二十五份以上的。
    盜竊罪既未遂問題
    以失控說為標準,致使被害人失去對財物的控制。
    例:甲乙某晚盜竊某紡織廠,把7、8匹布匹扔到圍墻外,然后出去準備運走,結(jié)果布匹被路過的出租車司機某丙拉走,那么甲乙構(gòu)成盜竊罪既遂。
    偷開汽車問題:
    (1)偷開車進行盜竊,車子也算在盜竊數(shù)額中;
    (2)偷開車專從事其他犯罪的,以盜竊罪和其他犯罪數(shù)罪并罰;
    (3)如偷開車從事其他犯罪后又送回原處,且沒有丟失的,則不計盜竊罪論;
    (4)偷開車玩后隨便丟棄的,以盜竊論。
    盜竊又損毀公私財物的,以盜竊罪從重處罰,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重量罪從重處罰。盜竊罪可判死刑之兩種情況須注意(盜竊金融機構(gòu);盜竊珍貴文物)。
    盜竊信用卡并使用的,仿照本法第264條的規(guī)定,即盜竊罪定罪處罰。
    另注意看司法解釋第12條第五項規(guī)定為掩蓋盜竊罪行或者報復等,故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的應(yīng)當以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰,第6項規(guī)定盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,按照刑法第219條的規(guī)定,即侵犯商業(yè)秘密罪定罪處罰。為練習開車、游樂等目的,多次偷開機動車輛,并將機動車輛丟失的,以盜竊罪定罪處罰;在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪,又構(gòu)成其他罪的,應(yīng)當以交通肇事罪和其他罪實行數(shù)罪并罰;偷開機動車輛造成車輛損壞的,按照刑法第二百七十五條的規(guī)定定罪處罰;偶爾偷開機動車輛,情節(jié)輕微的,可以不認為是犯罪。
    盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,按照刑法第219條的規(guī)定定罪(侵犯商業(yè)秘密罪)處罰。
    盜竊罪的若干特殊情形。
    “竊取信用卡后使用”是刑法第196條3款規(guī)定的以盜竊罪論處情形;
    “盜竊可用于騙取出口退稅的發(fā)票”是刑法第210條1款規(guī)定的以盜竊罪論處的法寶情形;
    “郵政工作人員私拆郵件竊取財物”是刑法第253條2款規(guī)定的以盜竊罪論處的法寶情形。
    注:“公司人員利用職務(wù)便于工作便利竊取本單位財物”,雖然從行為方式上講也是一種盜竊行為,但不以盜竊罪論處,而是刑法第271條規(guī)定的職務(wù)侵占罪。
    盜竊數(shù)額的認定與計算
    據(jù)《法院關(guān)于盜竊罪具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》所規(guī)定,對共同盜竊案件,不能實行參與人均分數(shù)額的辦法,而是各個犯罪人對其所參與的共同盜竊的數(shù)額負責。理解:首先應(yīng)當注意共同犯罪行為具有整體性,各個參與人都應(yīng)當對整體行為負責,而不能以分贓論罪。其次共同犯罪中的個別行為人單獨實施的犯罪行為應(yīng)當由其自己負責。
    盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別
    詐騙罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)別在于:受騙人是否基于認識錯誤處分(交付)財產(chǎn)。并非只要行為人實施了欺騙行為進而取得了財產(chǎn)就成立詐騙罪,因為盜竊犯也可能實施欺騙行為。盜竊罪也有間接正犯,盜竊犯完全可能使用欺騙手段利用不具有處分財產(chǎn)權(quán)限或地位的人取得財產(chǎn)。例如洗衣店經(jīng)理A發(fā)現(xiàn)B家的走廊上曬著西服,便欺騙本店臨時工C說:“B要洗西服,但沒有時間送來;你到B家去將走廊上曬的西服取來。”C信以為真,取來西服交給A,A將西服據(jù)為己有(以下簡稱西服案)。C顯然受騙了,但他只是A盜竊的工具而已,并不具有將B的西服處分給A占有的權(quán)限或地位。因此,A成立盜竊罪(間接正犯)。處分行為意味著將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者占有,即由行為人或第三者事實上支配財產(chǎn)。至于受騙人是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者占有,一方面,要根據(jù)社會的一般觀念判斷,即在當時的情況下,社會的一般觀念是否認為受騙人已經(jīng)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者進行事實上的支配或控制;另一方面,受騙人是否具有將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者支配或控制的意思。例如A假裝在商品購買西服,售貨員B讓其試穿西服,A穿上西服后聲稱去照鏡子,待B接待其他顧客時,A趁機溜走。A成立盜竊罪。因為盡管B受騙了,但他并沒有因為受騙而將西服轉(zhuǎn)移給A占有的處分行為與處分意思。倘若A裝上西服后,向B說:“我買西服需征得妻子的同意,我將身份證押在這里,如妻子同意,我明天來交錢;如妻子不同意,我明天還回西服?!盉同意A將西服穿回家,但A使用的是假身份證,次日根本沒有送錢或西服給B.那么,A的行為則構(gòu)成詐騙罪。因為B允許A將西服穿回家,實際上已將西服轉(zhuǎn)移給A支配與控制,這種處分行為又是因為受騙所致,所以,符合詐騙罪的特征。
    盜竊罪和侵占罪的區(qū)別
    區(qū)分盜竊罪與侵占罪的關(guān)鍵,在于判斷作為犯罪對象的財物是否脫離占有以及由誰占有。行為人不可能盜竊自己事實上占有的財物,對自己事實上已經(jīng)占有的財物只能成立侵占罪。侵占罪的特點是將自己占有的財產(chǎn)不法轉(zhuǎn)變?yōu)樗?,因此,只要某種占有具有被處分的可能性,便屬于侵占罪中的代為保管,即占有。從客觀上說,占有是指事實上的支配(與非法占有目的中的占有不是等同概念),不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配,而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)。
    ①只要是在他人的事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物,即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視,也屬于他人占有。例如,他人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財物,即使他人完全忘記其存在,也屬于他人占有的財物。
    ②雖然處于他人支配領(lǐng)域之外,但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時,也屬于他人占有的財物。例如,他人門前停放的自行車,即使沒有上鎖,也應(yīng)認為由他人占有。再如,掛在他人門上、窗戶上的任何財物,都由他人占有。
    ③主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物,不管寵物處于何處,都應(yīng)認定為飼主占有。
    ④即使原占有者喪失了占有,但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時,也應(yīng)認定為他人占有的財物。例如,乘客遺忘在出租車內(nèi)的財物,屬于出租車司機占有,雖然相對于乘客而言屬于遺忘物,但相對于出租車司機而言,則是其占有的財物。所以,第三者從出租車內(nèi)取走該財物的行為,應(yīng)認定為盜竊罪。
    ⑤當數(shù)人共同管理某種財物,而且存在上下主從關(guān)系時,下位者是否也占有該財物?
    例如,私營商店的店主與店員共同管理商店的財物,店員是否占有商店的財物?
    應(yīng)當認為,在這種情況下,刑法上的占有通常屬于上位者(店主),而不屬于下位者(店員)。即使下位者事實上握有財物,或者事實上支配財物,也只不過是單純的監(jiān)視者或者占有輔助者。因此,下位者基于不法所有的目的取走財物的,成立盜竊罪。但是,如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系,下位者被授予某種程度的處分權(quán)時,就應(yīng)承認下位者的占有,下位者任意處分財物,就不構(gòu)成盜竊罪,而構(gòu)成侵占罪或者職務(wù)侵占罪。
    六、第266條 詐騙罪
    1.結(jié)構(gòu):五環(huán)節(jié):欺騙,被害人陷入錯誤認識,作出財產(chǎn)處分,犯罪人得利,被害人受損。
    如張三找友李四借錢經(jīng)商,但李四明知張三吸毒無力經(jīng)商也無錢還,還是借了,此時不構(gòu)成詐騙,因為李四未陷入錯誤認識。
    注意同盜竊罪之區(qū)別。(注意行使盜竊行為也可能有所欺騙行為,詐騙要求被害人作出實質(zhì)性的處分行為,如行為人假裝顧客到商店試貴重衣服,行為人試圖穿著逃走,盜竊,試穿不為處分行為(若行為人聲稱信用卡里沒有錢,有急事,將身份證扣下,穿著衣服走掉,則為詐騙);挑手飾時,犯罪人帶假的來吊包,此時應(yīng)該為盜竊,挑選并不為處分行為;從廠子中偷出東西來,門衛(wèi)發(fā)現(xiàn),聲稱廠長拉的,以盜竊論)。
    2.認定:法條另有規(guī)定之特殊詐騙行為,依法條競合原則優(yōu)先適用特別規(guī)定。
    例如,行為人偽造存單(偽造金融票證罪),拿存單去信用社簽貸款(金融憑證詐騙罪,貨款詐騙罪,未簽合同-合同詐騙罪),取出一百萬花掉:偽造金融票證罪和使用是牽連行為,一行為觸犯數(shù)個罪名,金融憑證詐騙罪,貨款詐騙罪,合同詐騙罪,從一重罪處罰:金融憑證詐騙罪。
    有些案件,盜竊和詐騙交織
    例1:某甲和某乙圖謀某工地的財產(chǎn),某甲把工地值班的人員騙出來,然后某乙到工地洗劫財產(chǎn),某甲和某乙構(gòu)成盜竊罪。例2:某甲在自動售貨機上用鐵片代替硬幣,獲取財物,長此以往,某甲構(gòu)成盜竊罪。
    3.和敲詐勒索罪的區(qū)別
    詐騙是虛構(gòu)騙局使他人陷入錯誤,不明真相而表面上自愿交付財物;
    敲詐勒索的是使他人心里感到恐懼而勒索財物(可能有欺騙,但本質(zhì)是恐嚇取財)。
    例如,兒子謊稱被綁架砍下手指要父親拿錢贖,定敲詐勒索罪,而不是詐騙罪。
    3.詐騙和工商欺詐(以假充真,虛假廣告)的區(qū)別
    如和生產(chǎn)銷售偽劣商品罪的區(qū)別,只要有一點交易的內(nèi)容,就定具體的犯罪,但無交易的內(nèi)容,則定詐騙。
    例如:武漢某人稱能使水變油,賣給人若干噸,賺了幾百萬,法院判決生產(chǎn)銷售偽劣商品罪。
    七、侵占罪
    特指保管物、遺忘物、埋藏物且有拒不交還之行為。
    特點:合法持有,非法侵吞。犯罪發(fā)生在構(gòu)成合法持有之后才構(gòu)成本罪。
    侵占罪是一種合法持有非法侵吞,侵吞意圖產(chǎn)生于合法占有之后,合法持有物品是構(gòu)成本罪之前提。
    盜竊、詐騙犯罪指犯罪的思想和行為均產(chǎn)生在持有他人財物之前,并且正式通過盜竊、騙取獲得對他人財物的支配。
    注意遺忘物不等于遺失物,遺失物不能引發(fā)本罪,而只能構(gòu)成不當?shù)美?BR>    例如:
    騎自行車,人進屋,包還在車框內(nèi),拿走包,構(gòu)成盜竊;
    打出租車接人,見人沒下來,出去看一下,司機見包在車上,就開走了,構(gòu)成盜竊;若人剛下車,開車跑掉,追不上,構(gòu)成搶奪;
    開車給人運貨,貨主押貨,司機要求貨主看輪胎有沒有氣,貨主下車,司機則將連車帶貨開走,構(gòu)成搶奪。
    若為了騙人貨物,開車攬生意,上貨即開車就跑,則定詐騙罪。
    某乙因出差怕筆記本被盜,就交給鄰居某乙保管,但某乙將筆記本變賣,某甲回來后,某乙告訴某甲家里失竊,某甲的筆記本也被盜。某甲構(gòu)成侵占罪。
    犯罪界限,數(shù)額較大,5000元以上;且拒不交還;
    典型的親告罪。
    第271條第1款 職務(wù)侵占罪和侵占罪區(qū)分于主體的公司、企業(yè)或其他單位人員之特殊性。 職務(wù)侵占罪是以主體有某種管理職能為前提,主體最低線為保管人員,如只是一般勞動人員只能引發(fā)盜竊罪。和貪污區(qū)別于貪污罪必須是公務(wù)性的(包括委派去管理國有財產(chǎn)的)。是業(yè)務(wù)侵占和公務(wù)侵占的區(qū)別。第272條 挪用資金罪是私企、外企等出現(xiàn)后所能作出的法律補丁。
    第273條 挪用特定物款罪 救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物和挪用公款區(qū)別于前者是挪用于非個人用途,是違反??顚S靡?guī)定之行為,如挪作個人使用則構(gòu)成挪用公款罪。挪用特定款物罪:公用。
    八、故意毀壞財物罪和破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪
    兩者之間的區(qū)別:都屬于破壞型犯罪,破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪客體是他人的生產(chǎn)經(jīng)營活動(毀壞特定的財物-生產(chǎn)設(shè)備)受到影響。
    要求數(shù)額較大、情節(jié)嚴重,注意罪與非罪之區(qū)分。
    同危害公共安全罪(如破壞交通工具、電力設(shè)施,看是否足以危害公共安全)之區(qū)別。有危害公共安全之行為則不組僅以本罪論處。