2006年4月“國際私法”串講資料

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國際私法的淵源
    它是用以表現(xiàn)國際私法規(guī)范的具體形式。國際私法在源源上具有兩重性,既包括國內成文法和判例,還包括國際條約和國際慣例。
    一、國內成文法
    國際私法規(guī)范最早是在國內立法這出現(xiàn)的,至今,國內立法仍是國際私法的最主要的淵源。
    k沖突法的國內立法的不同立法方式:
    1,將沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典的有關章節(jié)中,1804年《拿破侖法典》
    2,以專門法典或單行法規(guī)的形式只的制定系統(tǒng)的沖突法規(guī)范,最早的是1896年的:德國民法施行法》
    3,在民法典或其他法典中以專篇或專章,比較系統(tǒng)的規(guī)定國際私法規(guī)范
    4,在不同單行法規(guī)中,就有關方面的涉外民事關系指定法律適用規(guī)范。
    二、國內判例
    判例是指法院的某判決具有法律效力,可以成為以后審判同類案件的依據(jù)。大陸法系國家早先不承認判例可以作為法律的淵源。英美一直以判例為主。戴西1896年《沖突法論》,美國里斯第二部《沖突法重述》。
    我國對判例的態(tài)度:我國一般不承認判例可以作為法的淵源,但在國際私法中,我們應充分認識判例的作用。1,因為在國際法領域,光靠成文法是不足以應付司法實踐的需要的,在必要時,牙膏容許法院通過判例來彌補成文法的缺漏。2,在案件判決涉及普通法國家的法律時,更需要直接引用它們的判例作為判決的根據(jù)過承認他們依判例做出的判決。3,趕快十分的原則與制度,也需要通過判例來加以發(fā)展。
    判例在我國的體現(xiàn):我國雖不把判例作為法律,但人民法院的或有關中央機關的某些批復或意見毛豆在一個時期成為處理同類案件時遵循的依據(jù)。
    三、國際條約和國際慣例
    依據(jù):中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的可以適用國際慣例。
    1 ,19世紀起,國際社會已經(jīng)開始從事統(tǒng)一沖突法、統(tǒng)一程序法和統(tǒng)一實體法的工作。
    2,國際慣例氛圍國際習慣和國際貿易慣例。前者在國際私法中沒有肯定性的沖突規(guī)范,后者在估計上起著統(tǒng)一實體規(guī)范的作用。
    四、一般法理,國際私法之原則及學說
    國際私法和國際公法的關系
    國際私法是國內法還是國際法有不同的觀點:1,國際私法也是國際法。2,國際私法不是國際法而是國內法。3,國際私法目前主要是國內法,但將繼續(xù)增加國際法的成分或因素。4,國際私法介于國際公法和國內法之間。
    國際私法和國內民法的區(qū)別  
    國際私法的基本原則  
    第二章
    一、國際私法的國內立法史
    到了18世紀下半葉以后開始進入“立法的國際私法”階段
    在歐洲,受到18世紀荷蘭學派的“國際禮讓說”的重大影響。最早在國際私法中規(guī)定沖突規(guī)范的是1756年《巴伐利亞法典》,但影響最到的還是1804年的《法國民法典》
    1804年法國民法典的特點:1、在屬人法方面,把自“法則區(qū)別說”以來一直在歐洲實行的住所地法改為國籍國法。2、在一些條紋中都是通過單邊沖突規(guī)范只規(guī)定對什么問題適用法國法。3、采取分散在有關篇章中規(guī)定實體民法規(guī)范的同時,附帶規(guī)定相關的沖突規(guī)范的立法方式。
    19世紀末,以單行規(guī)范專門規(guī)定沖突法的立法方式的代表性的是〈德國民法施行法〉和〈日本法例〉
    國際私法的國內立法的的新發(fā)展的主要表現(xiàn)  
    二、國際私法的國際立法史
    對統(tǒng)一的國際私法應做廣義的理解,它包括對傳統(tǒng)國際私法的統(tǒng)一,也包括對實體民商法的國際統(tǒng)一。
    最有成效,最有影響的統(tǒng)一國際私法的國際組織是海牙國際私法會議
    統(tǒng)一私法的國際組織首推羅馬的“國際統(tǒng)一私法學會”
    三、國際私法學說
    1、意大利法則區(qū)別說   11世紀   巴托魯斯
    2、法國的法則區(qū)別說   杜摩蘭   意思自治原則
    3、荷蘭的國際禮讓學說   17世紀  胡伯  三原則
    4、薩維尼的法律關系本座說  19世紀  被喻為“近代國際私法之父”
    5、英國既得權說   18世紀  戴西
    6、庫克的“本地法”說
    (s)當代國際私法新發(fā)展
    1,國際私法范圍與內容的闊法和豐富
    2,國際私法各個分支學科的形成
    3,國際私法趨同化傾向的加強
    4,傳統(tǒng)沖突法和其學說的深化
    我國國際私法的歷史:在唐朝就已經(jīng)開始
    第三章
    1,外國人民事法律地位的概念   
    2,國民待遇原則的概念和意義
    3,最惠國待遇原則的概念,特點,作用,分類和適用范圍。它與國民待遇原則的差異
    4,最惠國待遇的例外事項
    5,委過人在我國的民事法律地位(外國人在中國依法享有那些權利)
    第四章
    1,沖突規(guī)范的概念和特點
    2,沖突規(guī)范的結構*
    3,沖突規(guī)范的類型?。ㄖ饕强渴纠?BR>    4,沖突規(guī)范在立法中的作用*
    5,準據(jù)法表述公式有那些?分別解決什么問題?  
    6,連接點的概念和意義*
    7,連接點的軟化處理  
    8,識別的概念   奧格登訴奧格登案  最早由卡恩和巴丁提出
    9,識別的依據(jù)   
    10,先決問題的構成要件    最早由梅西奧和汪格爾提出
    11,區(qū)際法律沖突的概念和解決方法  
    12,法律選擇的方法的種類  
    第五章
    1,反致的概念。重要是記住各種反致的示例    福果案
    2,反致 產(chǎn)生的原因  
    3,反致制度的發(fā)展趨勢 
    4,我國對反致的態(tài)度:排除
    5,公共秩序的概念和立法方式  
    6,運用公共秩序時注意的問題    答條框
    7,法律規(guī)避的概念和構成要件    鮑富萊蒙案
    8,對法律規(guī)避加以禁止的兩類情況  
    9,我國有關法律規(guī)避的規(guī)定  
    10,外國法的查明的概念和方法  我國立法對外國法查明的規(guī)定  
    11,外國法不能查明時的法律適用  
    12,外國法錯誤適用的兩類情況和我國的有關規(guī)定
    第六章
    1,國籍的概念及意義  
    2,國籍沖突的解決  *和我國的相關規(guī)定 *
    3,住所的積極沖突和產(chǎn)生的原因 解決的原則和方法 
    4,121頁第一段12行引號內的規(guī)定
    5,自然人的行為能力發(fā)生法律沖突時,應適用何種準據(jù)法的主張 
    6,涉外失蹤和死亡宣告的管轄權和法律適用
    7,自然人行為能力的限制和例外  
    8,我國立法對自然人行為那里的法律適用  
    9,對于在內國的外國人的禁治產(chǎn)的宣告的管轄的主張 
    第七章
    1,我國確定法人國籍的規(guī)定   第二段引號內的字和第三段*
    2,法人住所的主張 
    3,對我國法人的認許的解決  
    4,外國法人認許的程序  
    5,我國對外國法人的認許采取:特別認許
    第八章
    1,法律形式要件準據(jù)法的種類 
    2,被代理人與代理人關系的準據(jù)法的主張  
    3,關于代理法律適用的海牙公約的規(guī)則  第二段公約第五條
    4,物之所在地法的適用范圍和例外 *
    第十章
    1,著作權法,專利法,商標法的法律適用的各種主張
    2,*巴黎公約的四原則  
    3,伯爾尼公約的三原則  
    4,世界版權公約的特有內容  
    5,*trips協(xié)議  
    第十一章
    1,*合同準據(jù)法的發(fā)展階段  
    2,*合同準據(jù)法的原則     結合中國的有關規(guī)定看
    3,對特征履行說的規(guī)定的方式  
    4,合同爭議的廣義理解  
    5,適用國際慣例的條件 
    第十二章
    1,1980年〈聯(lián)合貨國際貨物銷售合同公約〉的適用范圍  
    2,執(zhí)行該公約應注意的問題
    3,提單的一樣
    4,調整提單的三個公約 
    5,海上貨物運輸險的種類
    6,關于票據(jù)的按個公約
    第十三章
    1,*各國侵權準據(jù)法的規(guī)定
    2,*我國侵權沖突法的立法規(guī)定
    3,海上侵權行為的情形 
    4,*我國海商法的規(guī)定  
    5,〈華沙公約〉的三原則  
    6,產(chǎn)品責任準據(jù)法的使用順序  
    7,不當?shù)美蜔o因管理的逐準據(jù)法的適用  
    第十四章
    1,結婚實質要件的準據(jù)法的適用  
    2,結婚形式要件的準據(jù)法的適用 
    3,領事婚姻的特點 
    4,離婚的管轄權原則 
    5,夫妻關系的法律適用 
    6,子女是否為婚生的準據(jù)法的主張 
    7,非婚生子女的準正方式
    8,*涉外收養(yǎng)的法律適用  
    9,*我國關于扶養(yǎng)關系法律適用的規(guī)定 
    第十五章
    1,*法定繼承準據(jù)法制度  
    2,法定繼承準據(jù)法的適用范圍  
    3,涉及遺產(chǎn)和繼承的公約  
    第十六章
    1,*國際民事管轄的種類
    2,*我國關于國際民事管轄的規(guī)定 
    3,中央機關的三個情形
    4,外交機關的作用 
    5,司法文書域外送達的途徑 
    6,承認和執(zhí)行外國判決的條件 
    7,*我國關于承認和執(zhí)行外國判決的規(guī)定
    第十七章
    1,國際商事仲裁的特點  
    2,《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的內容
    3,*仲裁協(xié)議的內容
    4,*仲裁協(xié)議的有效要件
    5,*仲裁協(xié)議的法律效力
    6,*承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的條件