距離2009年司法考試開考的日子還有最后20來天，司考復(fù)習(xí)已經(jīng)進(jìn)入最困難的時(shí)期。隨著考試時(shí)間的逼近，考試壓力的加大、緊張程度的增強(qiáng)，考生心理承受能力面臨嚴(yán)峻的考驗(yàn)，許多考生情緒波動(dòng)大，有的考生出現(xiàn)厭考、厭學(xué)、甚至放棄復(fù)習(xí)的想法。司法考試最后沖刺階段至關(guān)重要，考生在這一階段稍有差錯(cuò)就會(huì)前功盡棄。為此，在這最為關(guān)鍵的復(fù)習(xí)階段，今天我們邀請(qǐng)刑法司考為大家談?wù)剾_刺階段刑法的復(fù)習(xí)計(jì)劃與復(fù)習(xí)技巧。
最后階段刑法如何復(fù)習(xí)才可以迅速得分？
主持人：刑法在歷年司法考試中的重要地位大家都比較清楚，也很重視；可以這樣說每年刑法題難易決定著當(dāng)年司法考試的難易。大家在復(fù)習(xí)中對(duì)刑法都投入的相當(dāng)多的時(shí)間和精力，對(duì)考點(diǎn)掌握的也不錯(cuò)，但是最后幾乎所有考生對(duì)刑法試題都沒有十拿九穩(wěn)的把握。在此想請(qǐng)王老師談?wù)剾_刺階段如何復(fù)習(xí)刑法，怎樣才能夠有所提高？最后階段刑法如何復(fù)習(xí)才可以迅速得分？
專家：距離2009年度國(guó)家司法考試還有不到一個(gè)月，復(fù)習(xí)考試進(jìn)入了關(guān)鍵的沖刺階段。此時(shí)我們應(yīng)該如何復(fù)習(xí)才能取得事半功倍的效果呢？我認(rèn)為，大家經(jīng)過這幾個(gè)月的學(xué)習(xí)與訓(xùn)練，已經(jīng)大體掌握了刑法的基本知識(shí)與素材，就像散落一地的散珠碎玉，如果沒有一個(gè)象錢鐘書先生所說的“錢串子”來把這些“銅錢”串起來的話，那么我們就無法獲得一個(gè)全局性的概念和感覺。故此，同學(xué)們現(xiàn)在需要若干條錢串子將剛剛學(xué)習(xí)的刑法知識(shí)給串起來，打通刑法總論與分論之間的藩籬。比如“主客觀相統(tǒng)一原則”就是一個(gè)不錯(cuò)的錢串子。其實(shí)命題老師張明楷教授并不太強(qiáng)調(diào)這一原則，但他時(shí)刻都遵循這一原則。比如認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問題，甲本打算盜竊一般財(cái)物(輕罪)，但實(shí)際上卻盜竊了槍支(重罪)時(shí)，由于主觀上沒有盜竊槍支的故意，故不能認(rèn)定為盜竊槍支罪；但甲具有盜竊罪的故意，也實(shí)施了盜竊行為，槍支同時(shí)具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，因而可以評(píng)價(jià)為財(cái)物，于是，甲的行為同時(shí)符合了盜竊罪的客觀構(gòu)成要件與主觀構(gòu)成要件，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。我們采法定符合說，就是主客觀相統(tǒng)一所決定的。再比如共同犯罪的成立范圍，我們采取部分犯罪共同說也是出于這一原則的要求。甲以殺人的故意、乙以傷害的故意共同加害于丙時(shí)，只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，因?yàn)橹挥性诠室鈧ψ锏姆秶鷥?nèi)才能實(shí)現(xiàn)主客觀相統(tǒng)一。這一原則在分則具體個(gè)罪的認(rèn)定上就表現(xiàn)得更明顯了，比如詐騙罪和合同詐騙罪。其他的還有結(jié)果無價(jià)值、作為犯罪本質(zhì)的法益侵害說等都可以起到貫穿整個(gè)刑法學(xué)的作用。
做題同時(shí)要對(duì)所學(xué)知識(shí)尤其是法條進(jìn)行歸納總結(jié)
主持人：大部分考生在沖刺階段主要是背法條，有些人只是做題，還有的看老師的講義和自己復(fù)習(xí)中的筆記，這些復(fù)習(xí)方法您比較贊成那一種？
專家：我比較贊成做題做真題，其次是對(duì)法條的歸納總結(jié)。對(duì)于考生來說，要想取得好成績(jī)，做歷年真題具有重要意義，怎么強(qiáng)調(diào)都不過分。但是做題不是簡(jiǎn)單地看自己正確率有多高，而是要通過做題發(fā)現(xiàn)自己的不足。有考生反映在做錯(cuò)一道題后，以后再次遇到類似考題時(shí)，還是一樣地做錯(cuò)。顯然這位考生的做題態(tài)度和方法有問題，正確的方法應(yīng)該是：做完題后，對(duì)做錯(cuò)的題目深入考察，看是錯(cuò)在哪里，然后去回頭查看講義或筆記，尤其是命題老師的教材。在做題的同時(shí)，還要對(duì)所學(xué)知識(shí)，尤其是法條進(jìn)行歸納總結(jié)。比如，量刑情節(jié)中的應(yīng)當(dāng)減輕或者免除有哪些規(guī)定，可以減輕或者免除的有哪些，……從重的有哪些。還有，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的情形，刑法典規(guī)定了那些情形，司法解釋又規(guī)定了哪些情形。數(shù)罪并罰的情形還要結(jié)合加重結(jié)果同時(shí)總結(jié)記憶：加重結(jié)果(比如致人重傷、死亡)在那些犯罪是法定刑升格條件，而在那些犯罪是數(shù)罪并罰；更特殊的是，同樣的加重結(jié)果在同一個(gè)犯罪中既是法定刑升格條件，又屬于轉(zhuǎn)化的情形，比如非法拘禁罪。再比如，法律擬制和注意規(guī)定有哪些情形；更特殊的是，有些條款既是法律擬制又是注意規(guī)定，比如盜竊信用卡并使用的規(guī)定；還有些條款既包括法律擬制，又含有注意規(guī)定，如聚眾打砸搶的規(guī)定。其他的需要總結(jié)的還有很多，比如轉(zhuǎn)化為故意殺人或者故意傷害的情形等。
刑法比較容易失分的地方如何克服？
主持人：刑法比較容易失分的地方有哪些？如何克服？
專家：這個(gè)問題不可一概而論，因?yàn)椴煌瑢W(xué)掌握的程度千差萬(wàn)別。但總的來說，據(jù)我觀察和了解，容易失分的地方主要在兩個(gè)方面，對(duì)于這兩個(gè)方面，必須采取不同的對(duì)策：一方面，我們不太強(qiáng)調(diào)的考試非重點(diǎn)內(nèi)容，比如總論里的刑罰論部分，分論里的財(cái)產(chǎn)、人身、貪污賄賂三章之外的其他章節(jié)。這些內(nèi)容雖然也單獨(dú)命題考察，但大多數(shù)是附帶出現(xiàn)在考題中，這樣更容易被忽略。比如在主觀案例題中，考察重點(diǎn)當(dāng)然是罪與非罪、此罪與彼罪的犯罪論問題，但也會(huì)涉及到自首、立功等刑罰制度問題；還有在客觀題中，主要是侵犯財(cái)產(chǎn)或者人身的犯罪，但很多考題也涉及到其他個(gè)罪，比如金融詐騙等。對(duì)于非重點(diǎn)內(nèi)容，我們?cè)跊_刺階段的策略只能是熟讀法條，其他別無他法。另一方面，關(guān)于重點(diǎn)內(nèi)容，容易失分的地方主要是一些難點(diǎn)，比如搶奪、盜竊和詐騙的區(qū)分。對(duì)于這些問題，我們就不是光熟悉法條就能解決的，我們必須看命題老師的教材。
此外，在做題方法上，主要的是審好題。比如，題干中出現(xiàn)具體出生時(shí)間的，這時(shí)一定要注意，命題老師不會(huì)提供無關(guān)信息，這時(shí)可能年齡有重要意義：或者是行為人14到16周歲需適用刑法17條第二款；或者是行為人未滿十八周歲要從輕處罰；也可能是被害人是兒童、少女等構(gòu)成要件要素問題。還有，題干要求按照司法解釋如何處理，那只能按司法解釋答題；如果沒有這樣要求，我們才考慮理論上如何處理。這尤其在命題老師的觀點(diǎn)與司法解釋相左的地方，考生們千萬(wàn)要注意，比如對(duì)交通肇事罪“逃逸”的理解、賭博詐騙的處理等。
刑法卷四主觀題做題思路
主持人：如何從容應(yīng)對(duì)刑法卷四主觀題？這是大家比較關(guān)注的問題。
專家：很顯然，主觀題比客觀題靈活多樣，并且更強(qiáng)調(diào)綜合性，從這個(gè)角度上講，要比客觀題難度大。但是也不是毫無規(guī)律可循，我認(rèn)為，一方面，在考察內(nèi)容上，主觀題基本上并未超出我們常說的重點(diǎn)備考范圍，即財(cái)產(chǎn)、人身和貪污賄賂三章，這可以從02到08年歷年真題清楚地看出。另一方面，在做題思路上要遵循以下三個(gè)步驟：第一，罪與非罪的斷定；第二，此罪與彼罪的判斷；第三，犯罪的特殊形態(tài)的認(rèn)定。前兩個(gè)步驟是犯罪成立條件和刑法分論重點(diǎn)探討的主要內(nèi)容，在此就不贅述。我想談一談第三步，所謂特殊形態(tài)就是指未完成形態(tài)、共同犯罪和罪數(shù)三個(gè)問題，歷年司法考試卷四主觀題都會(huì)涉及三個(gè)問題中的一個(gè)或者兩個(gè)。去年08年這三個(gè)問題在一個(gè)案例里都考了，所以大家一定要高度重視，不要滿足于能判斷構(gòu)成什么罪就淺嘗輒止。我還想強(qiáng)調(diào)一下，一定要按照上述三個(gè)步驟依次逐一考察，在特殊形態(tài)上，也要未遂、共犯和罪數(shù)逐一考慮，不可有遺漏。
此外，我還想強(qiáng)調(diào)一個(gè)細(xì)節(jié)問題，那就是主觀題答題的用詞問題。因?yàn)榇缶V采取三階層犯罪論體系，“犯罪構(gòu)成”這一概念就扔進(jìn)垃圾箱吧，再也別寫在你的考卷上，代之以“構(gòu)成要件”的概念。
關(guān)于犯罪論體系的變化今年如何出題？
主持人：今年刑法大綱變化很大，特別是關(guān)于犯罪論體系的變化，大綱全面采用了德日的三階層遞進(jìn)式犯罪論體系，原來的四要件論在新大綱中蕩然無存，第三至五章章名也變成了構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性。這一變化讓很多考生惶恐不安，不知如何進(jìn)行復(fù)習(xí)。請(qǐng)王老師談?wù)勥@一塊內(nèi)容在今年刑法試題所占分值？怎么考？如何準(zhǔn)確得分？
專家：關(guān)于犯罪論體系，雖然這是刑法理論的核心，但對(duì)于司法考試而言，今年不會(huì)直接涉及。因?yàn)椋}老師說過，大綱的修改只具有宣示意義，不會(huì)增加或者減少以往的考點(diǎn)。當(dāng)然，認(rèn)為如此傷筋動(dòng)骨的修改對(duì)司法考試毫無影響，肯定也是不切實(shí)際的。我認(rèn)為，犯罪論體系的修改可以理解為是一個(gè)軟考點(diǎn)，主要在宏觀的指導(dǎo)精神上產(chǎn)生影響。我一直認(rèn)為，司法考試除了大綱列明的硬考點(diǎn)以外，還有一些不必列明或者不方便列入大綱的軟考點(diǎn)，比如上面提到的主客觀相統(tǒng)一原則、存疑有利于被告規(guī)則等。至于犯罪論體系，我想主要表現(xiàn)在具體犯罪的認(rèn)定順序上，因?yàn)閭鹘y(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論所要求的四要件是平面等值的，不強(qiáng)調(diào)主客觀順序，有人打著主客觀相統(tǒng)一的大旗，卻行主觀歸罪之實(shí)。但在三階層犯罪體系下，認(rèn)定犯罪必須沿著構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性的順序進(jìn)行，而構(gòu)成要件該當(dāng)性和違法性基本上是客觀的，責(zé)任是主觀的。這就保證了我們認(rèn)定犯罪必須是從客觀到主觀予以判斷。這就要求我們?cè)谧隹陀^題尤其是做主觀案例題是必須時(shí)刻謹(jǐn)記在心。比如02年第38題：甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣"海洛因"，然后二入均分所得款項(xiàng)。乙出賣后獲款4000元，但在未來得及分贓時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？ A。甲與乙構(gòu)成販賣毒品罪的共犯 B。甲的行為構(gòu)成詐騙罪 C。甲屬于間接正犯 D。甲的行為屬于犯罪未遂。如果我們從主觀到客觀進(jìn)行判斷，就很容易認(rèn)定構(gòu)成販毒罪的共犯，那就錯(cuò)啦。正確的判斷方法是從客觀到主觀來認(rèn)定，不是真正的毒品，何來販賣毒品之罪，這不是典型的主觀歸罪嗎？
2009年刑法試題熱點(diǎn)案例
主持人：刑法試題對(duì)每年的熱點(diǎn)案例都會(huì)有所體現(xiàn)，大家往往在緊張的司法考試復(fù)習(xí)中對(duì)這些熱點(diǎn)案例關(guān)注很少，請(qǐng)王老師在此給大家總結(jié)整理一下：
專家：關(guān)于近來的熱點(diǎn)案例，我想應(yīng)該采取“不跟風(fēng)、要深思”的基本態(tài)度。首先，不可隨所謂熱點(diǎn)而起舞，更不能以此來押題。比如，現(xiàn)在炒得最熱的是交通肇事或者醉酒駕車，雖然有四川某法院將交通肇事案件認(rèn)定為以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，但我可以肯定地說，卷四主觀案例題考交通肇事的可能性微乎其微。不過，對(duì)于這些熱點(diǎn)案件，我們要深思其背后隱藏的刑法基本問題。比如，深圳梁麗案其實(shí)就涉及我們上面提到的從客觀到主觀的認(rèn)定順序；湖南老漢運(yùn)輸毒品被判死刑案件，我們應(yīng)該從中充分認(rèn)識(shí)到分則“明知”的規(guī)范性質(zhì)；海淀區(qū)判決首例自盜財(cái)物認(rèn)定為盜竊罪應(yīng)該引起我們對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪法益的思考。當(dāng)然，也不光是中國(guó)發(fā)生的案例，外國(guó)案例也應(yīng)引起我們思考一些重要理論問題。比如，愛爾蘭搶劫銀行案就涉及受強(qiáng)制的緊急避險(xiǎn)問題。
最后階段刑法如何復(fù)習(xí)才可以迅速得分？
主持人：刑法在歷年司法考試中的重要地位大家都比較清楚，也很重視；可以這樣說每年刑法題難易決定著當(dāng)年司法考試的難易。大家在復(fù)習(xí)中對(duì)刑法都投入的相當(dāng)多的時(shí)間和精力，對(duì)考點(diǎn)掌握的也不錯(cuò)，但是最后幾乎所有考生對(duì)刑法試題都沒有十拿九穩(wěn)的把握。在此想請(qǐng)王老師談?wù)剾_刺階段如何復(fù)習(xí)刑法，怎樣才能夠有所提高？最后階段刑法如何復(fù)習(xí)才可以迅速得分？
專家：距離2009年度國(guó)家司法考試還有不到一個(gè)月，復(fù)習(xí)考試進(jìn)入了關(guān)鍵的沖刺階段。此時(shí)我們應(yīng)該如何復(fù)習(xí)才能取得事半功倍的效果呢？我認(rèn)為，大家經(jīng)過這幾個(gè)月的學(xué)習(xí)與訓(xùn)練，已經(jīng)大體掌握了刑法的基本知識(shí)與素材，就像散落一地的散珠碎玉，如果沒有一個(gè)象錢鐘書先生所說的“錢串子”來把這些“銅錢”串起來的話，那么我們就無法獲得一個(gè)全局性的概念和感覺。故此，同學(xué)們現(xiàn)在需要若干條錢串子將剛剛學(xué)習(xí)的刑法知識(shí)給串起來，打通刑法總論與分論之間的藩籬。比如“主客觀相統(tǒng)一原則”就是一個(gè)不錯(cuò)的錢串子。其實(shí)命題老師張明楷教授并不太強(qiáng)調(diào)這一原則，但他時(shí)刻都遵循這一原則。比如認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問題，甲本打算盜竊一般財(cái)物(輕罪)，但實(shí)際上卻盜竊了槍支(重罪)時(shí)，由于主觀上沒有盜竊槍支的故意，故不能認(rèn)定為盜竊槍支罪；但甲具有盜竊罪的故意，也實(shí)施了盜竊行為，槍支同時(shí)具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，因而可以評(píng)價(jià)為財(cái)物，于是，甲的行為同時(shí)符合了盜竊罪的客觀構(gòu)成要件與主觀構(gòu)成要件，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。我們采法定符合說，就是主客觀相統(tǒng)一所決定的。再比如共同犯罪的成立范圍，我們采取部分犯罪共同說也是出于這一原則的要求。甲以殺人的故意、乙以傷害的故意共同加害于丙時(shí)，只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，因?yàn)橹挥性诠室鈧ψ锏姆秶鷥?nèi)才能實(shí)現(xiàn)主客觀相統(tǒng)一。這一原則在分則具體個(gè)罪的認(rèn)定上就表現(xiàn)得更明顯了，比如詐騙罪和合同詐騙罪。其他的還有結(jié)果無價(jià)值、作為犯罪本質(zhì)的法益侵害說等都可以起到貫穿整個(gè)刑法學(xué)的作用。
做題同時(shí)要對(duì)所學(xué)知識(shí)尤其是法條進(jìn)行歸納總結(jié)
主持人：大部分考生在沖刺階段主要是背法條，有些人只是做題，還有的看老師的講義和自己復(fù)習(xí)中的筆記，這些復(fù)習(xí)方法您比較贊成那一種？
專家：我比較贊成做題做真題，其次是對(duì)法條的歸納總結(jié)。對(duì)于考生來說，要想取得好成績(jī)，做歷年真題具有重要意義，怎么強(qiáng)調(diào)都不過分。但是做題不是簡(jiǎn)單地看自己正確率有多高，而是要通過做題發(fā)現(xiàn)自己的不足。有考生反映在做錯(cuò)一道題后，以后再次遇到類似考題時(shí)，還是一樣地做錯(cuò)。顯然這位考生的做題態(tài)度和方法有問題，正確的方法應(yīng)該是：做完題后，對(duì)做錯(cuò)的題目深入考察，看是錯(cuò)在哪里，然后去回頭查看講義或筆記，尤其是命題老師的教材。在做題的同時(shí)，還要對(duì)所學(xué)知識(shí)，尤其是法條進(jìn)行歸納總結(jié)。比如，量刑情節(jié)中的應(yīng)當(dāng)減輕或者免除有哪些規(guī)定，可以減輕或者免除的有哪些，……從重的有哪些。還有，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的情形，刑法典規(guī)定了那些情形，司法解釋又規(guī)定了哪些情形。數(shù)罪并罰的情形還要結(jié)合加重結(jié)果同時(shí)總結(jié)記憶：加重結(jié)果(比如致人重傷、死亡)在那些犯罪是法定刑升格條件，而在那些犯罪是數(shù)罪并罰；更特殊的是，同樣的加重結(jié)果在同一個(gè)犯罪中既是法定刑升格條件，又屬于轉(zhuǎn)化的情形，比如非法拘禁罪。再比如，法律擬制和注意規(guī)定有哪些情形；更特殊的是，有些條款既是法律擬制又是注意規(guī)定，比如盜竊信用卡并使用的規(guī)定；還有些條款既包括法律擬制，又含有注意規(guī)定，如聚眾打砸搶的規(guī)定。其他的需要總結(jié)的還有很多，比如轉(zhuǎn)化為故意殺人或者故意傷害的情形等。
刑法比較容易失分的地方如何克服？
主持人：刑法比較容易失分的地方有哪些？如何克服？
專家：這個(gè)問題不可一概而論，因?yàn)椴煌瑢W(xué)掌握的程度千差萬(wàn)別。但總的來說，據(jù)我觀察和了解，容易失分的地方主要在兩個(gè)方面，對(duì)于這兩個(gè)方面，必須采取不同的對(duì)策：一方面，我們不太強(qiáng)調(diào)的考試非重點(diǎn)內(nèi)容，比如總論里的刑罰論部分，分論里的財(cái)產(chǎn)、人身、貪污賄賂三章之外的其他章節(jié)。這些內(nèi)容雖然也單獨(dú)命題考察，但大多數(shù)是附帶出現(xiàn)在考題中，這樣更容易被忽略。比如在主觀案例題中，考察重點(diǎn)當(dāng)然是罪與非罪、此罪與彼罪的犯罪論問題，但也會(huì)涉及到自首、立功等刑罰制度問題；還有在客觀題中，主要是侵犯財(cái)產(chǎn)或者人身的犯罪，但很多考題也涉及到其他個(gè)罪，比如金融詐騙等。對(duì)于非重點(diǎn)內(nèi)容，我們?cè)跊_刺階段的策略只能是熟讀法條，其他別無他法。另一方面，關(guān)于重點(diǎn)內(nèi)容，容易失分的地方主要是一些難點(diǎn)，比如搶奪、盜竊和詐騙的區(qū)分。對(duì)于這些問題，我們就不是光熟悉法條就能解決的，我們必須看命題老師的教材。
此外，在做題方法上，主要的是審好題。比如，題干中出現(xiàn)具體出生時(shí)間的，這時(shí)一定要注意，命題老師不會(huì)提供無關(guān)信息，這時(shí)可能年齡有重要意義：或者是行為人14到16周歲需適用刑法17條第二款；或者是行為人未滿十八周歲要從輕處罰；也可能是被害人是兒童、少女等構(gòu)成要件要素問題。還有，題干要求按照司法解釋如何處理，那只能按司法解釋答題；如果沒有這樣要求，我們才考慮理論上如何處理。這尤其在命題老師的觀點(diǎn)與司法解釋相左的地方，考生們千萬(wàn)要注意，比如對(duì)交通肇事罪“逃逸”的理解、賭博詐騙的處理等。
刑法卷四主觀題做題思路
主持人：如何從容應(yīng)對(duì)刑法卷四主觀題？這是大家比較關(guān)注的問題。
專家：很顯然，主觀題比客觀題靈活多樣，并且更強(qiáng)調(diào)綜合性，從這個(gè)角度上講，要比客觀題難度大。但是也不是毫無規(guī)律可循，我認(rèn)為，一方面，在考察內(nèi)容上，主觀題基本上并未超出我們常說的重點(diǎn)備考范圍，即財(cái)產(chǎn)、人身和貪污賄賂三章，這可以從02到08年歷年真題清楚地看出。另一方面，在做題思路上要遵循以下三個(gè)步驟：第一，罪與非罪的斷定；第二，此罪與彼罪的判斷；第三，犯罪的特殊形態(tài)的認(rèn)定。前兩個(gè)步驟是犯罪成立條件和刑法分論重點(diǎn)探討的主要內(nèi)容，在此就不贅述。我想談一談第三步，所謂特殊形態(tài)就是指未完成形態(tài)、共同犯罪和罪數(shù)三個(gè)問題，歷年司法考試卷四主觀題都會(huì)涉及三個(gè)問題中的一個(gè)或者兩個(gè)。去年08年這三個(gè)問題在一個(gè)案例里都考了，所以大家一定要高度重視，不要滿足于能判斷構(gòu)成什么罪就淺嘗輒止。我還想強(qiáng)調(diào)一下，一定要按照上述三個(gè)步驟依次逐一考察，在特殊形態(tài)上，也要未遂、共犯和罪數(shù)逐一考慮，不可有遺漏。
此外，我還想強(qiáng)調(diào)一個(gè)細(xì)節(jié)問題，那就是主觀題答題的用詞問題。因?yàn)榇缶V采取三階層犯罪論體系，“犯罪構(gòu)成”這一概念就扔進(jìn)垃圾箱吧，再也別寫在你的考卷上，代之以“構(gòu)成要件”的概念。
關(guān)于犯罪論體系的變化今年如何出題？
主持人：今年刑法大綱變化很大，特別是關(guān)于犯罪論體系的變化，大綱全面采用了德日的三階層遞進(jìn)式犯罪論體系，原來的四要件論在新大綱中蕩然無存，第三至五章章名也變成了構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性。這一變化讓很多考生惶恐不安，不知如何進(jìn)行復(fù)習(xí)。請(qǐng)王老師談?wù)勥@一塊內(nèi)容在今年刑法試題所占分值？怎么考？如何準(zhǔn)確得分？
專家：關(guān)于犯罪論體系，雖然這是刑法理論的核心，但對(duì)于司法考試而言，今年不會(huì)直接涉及。因?yàn)椋}老師說過，大綱的修改只具有宣示意義，不會(huì)增加或者減少以往的考點(diǎn)。當(dāng)然，認(rèn)為如此傷筋動(dòng)骨的修改對(duì)司法考試毫無影響，肯定也是不切實(shí)際的。我認(rèn)為，犯罪論體系的修改可以理解為是一個(gè)軟考點(diǎn)，主要在宏觀的指導(dǎo)精神上產(chǎn)生影響。我一直認(rèn)為，司法考試除了大綱列明的硬考點(diǎn)以外，還有一些不必列明或者不方便列入大綱的軟考點(diǎn)，比如上面提到的主客觀相統(tǒng)一原則、存疑有利于被告規(guī)則等。至于犯罪論體系，我想主要表現(xiàn)在具體犯罪的認(rèn)定順序上，因?yàn)閭鹘y(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論所要求的四要件是平面等值的，不強(qiáng)調(diào)主客觀順序，有人打著主客觀相統(tǒng)一的大旗，卻行主觀歸罪之實(shí)。但在三階層犯罪體系下，認(rèn)定犯罪必須沿著構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性的順序進(jìn)行，而構(gòu)成要件該當(dāng)性和違法性基本上是客觀的，責(zé)任是主觀的。這就保證了我們認(rèn)定犯罪必須是從客觀到主觀予以判斷。這就要求我們?cè)谧隹陀^題尤其是做主觀案例題是必須時(shí)刻謹(jǐn)記在心。比如02年第38題：甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣"海洛因"，然后二入均分所得款項(xiàng)。乙出賣后獲款4000元，但在未來得及分贓時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？ A。甲與乙構(gòu)成販賣毒品罪的共犯 B。甲的行為構(gòu)成詐騙罪 C。甲屬于間接正犯 D。甲的行為屬于犯罪未遂。如果我們從主觀到客觀進(jìn)行判斷，就很容易認(rèn)定構(gòu)成販毒罪的共犯，那就錯(cuò)啦。正確的判斷方法是從客觀到主觀來認(rèn)定，不是真正的毒品，何來販賣毒品之罪，這不是典型的主觀歸罪嗎？
2009年刑法試題熱點(diǎn)案例
主持人：刑法試題對(duì)每年的熱點(diǎn)案例都會(huì)有所體現(xiàn)，大家往往在緊張的司法考試復(fù)習(xí)中對(duì)這些熱點(diǎn)案例關(guān)注很少，請(qǐng)王老師在此給大家總結(jié)整理一下：
專家：關(guān)于近來的熱點(diǎn)案例，我想應(yīng)該采取“不跟風(fēng)、要深思”的基本態(tài)度。首先，不可隨所謂熱點(diǎn)而起舞，更不能以此來押題。比如，現(xiàn)在炒得最熱的是交通肇事或者醉酒駕車，雖然有四川某法院將交通肇事案件認(rèn)定為以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，但我可以肯定地說，卷四主觀案例題考交通肇事的可能性微乎其微。不過，對(duì)于這些熱點(diǎn)案件，我們要深思其背后隱藏的刑法基本問題。比如，深圳梁麗案其實(shí)就涉及我們上面提到的從客觀到主觀的認(rèn)定順序；湖南老漢運(yùn)輸毒品被判死刑案件，我們應(yīng)該從中充分認(rèn)識(shí)到分則“明知”的規(guī)范性質(zhì)；海淀區(qū)判決首例自盜財(cái)物認(rèn)定為盜竊罪應(yīng)該引起我們對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪法益的思考。當(dāng)然，也不光是中國(guó)發(fā)生的案例，外國(guó)案例也應(yīng)引起我們思考一些重要理論問題。比如，愛爾蘭搶劫銀行案就涉及受強(qiáng)制的緊急避險(xiǎn)問題。