司法考試《知識產(chǎn)權(quán)法》輔導(dǎo)之專利權(quán)

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專利權(quán)是指專利權(quán)人在法定期限內(nèi)對特定的發(fā)明創(chuàng)造享有專有權(quán),它是國務(wù)院專利主管機(jī)關(guān)授予特定人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造,并禁止他人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造的某一種特權(quán),是一種獨(dú)占性的排他權(quán)。
    第一節(jié) 專利權(quán)主體
    專利權(quán)權(quán)利主體是指有權(quán)提出權(quán)利申請,并取得專利權(quán)的人,既可以是自然人,也可以是法人或者其他組織。
    注意:專利權(quán)申請的有四種人的差異。
    (一)發(fā)明人、設(shè)計人、專利申請人和專利權(quán)人
    1.發(fā)明人、設(shè)計人
    (1)發(fā)明人直接參加發(fā)明活動,對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中,只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助性技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助性工作的人,均不是發(fā)明人或設(shè)計人。
    發(fā)明人、設(shè)計人只能是自然人。
    (2)發(fā)明創(chuàng)造是一種事實(shí)行為,不是一種法律行為,所以發(fā)明人、設(shè)計人的資格不受年齡限制。
    2.專利申請人
    對于非職務(wù)發(fā)明而言,專利申請人往往是誰發(fā)明誰可以申請專利;對于職務(wù)發(fā)明,尤其是署名權(quán)屬于單位的職務(wù)發(fā)明,以及單位享有包括署名權(quán)在內(nèi)的所有的著作權(quán)屬于單位的和除署名權(quán)以外其他的權(quán)利屬于單位的情形,專利申請權(quán)屬于單位所有,單位要給予權(quán)利人一定的獎勵或者報酬。
    3.外國人
    外國人如果要在我國申請取得專利權(quán),應(yīng)區(qū)分情況來辦理,如果在中國有經(jīng)常居所或營業(yè)場所的外國人在中國申請專利的,根據(jù)巴黎公約的規(guī)定,當(dāng)然享有國民待遇原則。在中國沒有經(jīng)常居所或營業(yè)場所的外國人在中國申請專利的,同樣根據(jù)巴黎公約的規(guī)定或雙邊協(xié)議,也可取得專利權(quán)。也享有國民待遇原則。但是這種情況必須委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)代理。第一種情況,在我國有經(jīng)常居所或營業(yè)場所的就不用委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)代理。
    (二)歸屬
    1.非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬是:誰發(fā)明,歸誰所有。
    2.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。
    執(zhí)行本單位工作任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造包括四種情況:
    (1)在本職工作的中作出的發(fā)明創(chuàng)造;
    (2)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所用的出發(fā)明創(chuàng)造;
    (3)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。
    (4)主要是利用本單位專有的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。
    “本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。一般認(rèn)為,如果在發(fā)明創(chuàng)造過程中,全部或者大部分利用了單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料以及不對外公開的技術(shù)資料,這種用對發(fā)明創(chuàng)造的完成起著必不可少的決定性作用,就可以認(rèn)定為主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件。
    專利法第6條第三款規(guī)定:對于這種類型的職務(wù)發(fā)明,發(fā)明人、設(shè)計人可以和單位之間就專利申請權(quán)以及專利權(quán)的歸屬進(jìn)行約定。
    職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和取得的專利權(quán)歸發(fā)明人或設(shè)計人所在的單位。發(fā)明人或設(shè)計人享有署名權(quán)和獲得獎金、報酬的權(quán)利。
    合同法326條規(guī)定:法人或其它組織轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造時,職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人,享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
    3.共同發(fā)明創(chuàng)造和委托發(fā)明創(chuàng)造中的專利權(quán)的歸屬
    根據(jù)專利法第8條,合同法第339、340條掌握以下內(nèi)容:
    有約定從約定,沒有約定的情況下,如果是共同發(fā)明創(chuàng)造歸各方共有。一方轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)的,其他各方同等條件優(yōu)先受讓。一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的,以后不再享有專利權(quán),但享有一個免費(fèi)實(shí)施的權(quán)利,如果任何一方不同意申請專利的,其他各方就不能夠申請專利。
    如果是委托發(fā)明創(chuàng)造,專利權(quán)歸受托方所有,但委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利技術(shù)。
    第二節(jié) 專利權(quán)客體
    一、發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計
    (一)發(fā)明與實(shí)用新型的區(qū)別:
    1.實(shí)用新型是一個有形的物品,方法不能申請實(shí)用新型,只能申請發(fā)明專利。
    2.產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質(zhì)或材料,其形狀不能作為實(shí)用新型產(chǎn)品的形狀特征。
    (二)外觀設(shè)計
    外觀設(shè)計必須與產(chǎn)品結(jié)合,才能成為專利法的保護(hù)對象,如果某一項設(shè)計不能與產(chǎn)品結(jié)合,只能得到著作權(quán)法的保護(hù),不能得到專利法的保護(hù)。
    二、不授予專利的對象
    1.科學(xué)發(fā)現(xiàn)。
    2.智力活動的規(guī)則和方法。但如果和硬件結(jié)合在一起,仍有可能獲得專利權(quán)。
    3.疾病的診斷和治療方法。但是用于診斷治療疾病用的藥物、試劑、器械這些都是可獲得專利的。
    4.動物和植物品種。但是對于動物和植物品種的生產(chǎn)方法,可以依法授予專利權(quán)。
    5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)是不授予專利的。
    第三節(jié) 授予專利權(quán)的條件
    發(fā)明、實(shí)用新型應(yīng)該具備的條件:
    一、新穎性
    新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知,也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向?qū)@痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。申請專利的發(fā)明或者實(shí)用新型滿足新穎性的標(biāo)準(zhǔn),必須不同于現(xiàn)有技術(shù),同時還不得出現(xiàn)抵觸申請。
    1.現(xiàn)有技術(shù)。現(xiàn)有技術(shù)是申請日以前已經(jīng)公開的技術(shù)。公開的方式有三種:
    (1)出版物公開或書面公開。地域標(biāo)準(zhǔn)為世界范圍。
    (2)使用公開。即在國內(nèi)通過使用或?qū)嵤┓绞焦_技術(shù)內(nèi)容。其地域標(biāo)準(zhǔn)是在我國境內(nèi)。
    (3)其他方式的公開。即以出版物和使用以外的方式公開。
    2.抵觸申請。
    抵觸申請是指一項申請專利的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前,已有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向?qū)@痔岢鲞^申請,并且記載在該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾埲找院蠊嫉膶@暾埼募小?BR>    3.不視為喪失新穎性的公開。申請專利的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計在申請日以前6個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:
    (1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;
    (2)在國務(wù)院有關(guān)主管部門和全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;
    (3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
    二、創(chuàng)造性
    三、實(shí)用性
    四、外觀設(shè)計的新穎性與發(fā)明、實(shí)用新型的新穎性區(qū)別:
    1.公開方式對于外觀方式來說,只有出版物公開和使用公開,并不包括其他方式公開。
    2.外觀設(shè)計的新穎性判斷,不考察抵觸申請。
    3.專利法里規(guī)定,不喪失新穎性的三種情況,同樣適用于外觀設(shè)計的情形。
    4.不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。
    第四節(jié) 授予專利權(quán)的程序
    一、專利的申請
    (一)專利申請的原則
    1.先申請原則
    如果兩個或兩個以上的人在共一天就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的,雙方當(dāng)事人自行協(xié)商,協(xié)商不成的,駁回申請。
    2.單一性原則
    是指一件專利申請只能限于一項發(fā)明創(chuàng)造。
    3.書面原則
    (二)專利申請日
    注意:專利申請日與優(yōu)先權(quán)日的區(qū)別。
    1.申請日的確定
    專利申請日總體來說是國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明創(chuàng)造,或者實(shí)用新型專利申請的請求書、說明書、和權(quán)利要求書的日期,總體是以收到日為準(zhǔn),如果申請文件是郵寄的,以寄出的郵戳日為申請日。如果寄出的郵戳日不清楚的,除了當(dāng)事人能夠提供證明以外,以國務(wù)院專利行政部門收到日作為申請日。
    2.申請人享有優(yōu)先權(quán)的,優(yōu)先權(quán)日視為申請日。
    專利法實(shí)施細(xì)則第10條規(guī)定:實(shí)際的申請日不包括優(yōu)先權(quán)日。
    專利法第29條規(guī)定了國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國際優(yōu)先權(quán)是指申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi),或-者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)是指申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi),又向?qū)@志拖嗤黝}提出專利申請的,可以享有優(yōu)先權(quán)。
    3.不管是國際優(yōu)先權(quán)還是國內(nèi)優(yōu)先權(quán),申請人要求優(yōu)先權(quán)的都應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門遞交專利申請的時候提交一個書面證明,在三個月內(nèi)里提交第一次申請文件的副本,如果沒有提出書面聲明,或預(yù)期未遞交專利申請文件復(fù)本的,視為未要求優(yōu)先權(quán)。
    外國人可以在中國申請優(yōu)先權(quán)。
    在國內(nèi)優(yōu)先權(quán)里如果在遞交后一申請時,再先申請有下列情形之一的,不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ):
    1.已經(jīng)要求過外國或者本國優(yōu)先權(quán)的。
    2.已經(jīng)被批準(zhǔn)授予專利權(quán)的。
    3.按照規(guī)定提出的分案申請的。
    如果申請人要求了本國優(yōu)先權(quán)情況下,他的在先申請自在后申請?zhí)岢鲋掌穑幢灰暈槌坊亍?BR>    二、專利申請審批(略)
    三、專利的復(fù)審和無效宣告
    專利申請人對專利局駁回申請的決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內(nèi),向?qū)@麖?fù)審委員會請求復(fù)審。
    凡是對專利復(fù)審委員會的決定不服的,當(dāng)事人都可在收到通知之日起3個月內(nèi),以專利復(fù)審委員會為被告,向人民法院確定的中級人民法院起訴。
    第五節(jié) 專利權(quán)的內(nèi)容和限制
    一、專利權(quán)人的權(quán)利
    (一)禁止權(quán)
    1.禁止權(quán)是指禁止制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口產(chǎn)品或者以該方法獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。
    外觀設(shè)計的禁止權(quán)范圍不包括使用和許諾銷售;而發(fā)明和實(shí)用新型包括以上的五種情形。
    2.許諾銷售,是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
    (二)轉(zhuǎn)讓權(quán)
    1.專利權(quán)只能作為一個整體轉(zhuǎn)讓。
    2.中國專利權(quán)向外國轉(zhuǎn)讓專利權(quán)時,必須要經(jīng)過國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
    3.轉(zhuǎn)讓專利權(quán)必須要有書面合同,而且要向國務(wù)院專利行政部門辦理登記。權(quán)利的轉(zhuǎn)讓經(jīng)國務(wù)院行政部門登記之日起生效。
    4.修訂后的專利法權(quán)利的轉(zhuǎn)讓從登記之日起生效。
    (三)實(shí)施許可權(quán)
    實(shí)施許可是指權(quán)利人許可他人實(shí)施專利,并收取專利使用費(fèi)的權(quán)利。實(shí)施許可要采取書面形式。
    實(shí)施許可包括:獨(dú)占許可、排他許可、普通許可。
    獨(dú)占許可:除了被許可人可以使用外,其他所有人統(tǒng)統(tǒng)都不能夠?qū)嵤?。排他許可:除了被許可人實(shí)施以外,許可人自己也可以實(shí)施。普通許可:被許可人獲得自己實(shí)施的權(quán)利,并沒有獲得禁止別人實(shí)施的權(quán)利。
    在訴訟里的權(quán)利義務(wù):
    獨(dú)占施實(shí)許可:被許可人有權(quán)單獨(dú)提起訴訟;
    排他許可:被許可人可以和專利權(quán)人共同起訴,也可在專利權(quán)人不起訴的情況下,自行提起訴訟;
    普通使用許可:合同的被許可人而只有經(jīng)過權(quán)利人的明確授權(quán)才可提起訴訟。
    (四)專利權(quán)的限制
    1.不視為侵犯專利權(quán)的情形
    (1)專利權(quán)用盡
    專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后,使用、許諾銷售或者銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。
    (2)先用權(quán)規(guī)則
    在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。
    (3)臨時過境規(guī)則
    臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議功者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。
    (4)合理使用規(guī)定。
    專為科學(xué)研究和實(shí)驗而使用有關(guān)專利的。
    2.強(qiáng)制許可。
    我國專利法將強(qiáng)制許可分為三類:
    ①不實(shí)施時的強(qiáng)制行為。
    具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利,而未能在合理長時間內(nèi)(三年)獲得這種許可時,國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請,可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。
    ②國家緊急狀態(tài)或者非常情況下的強(qiáng)制許可。
    為公共利益或非商業(yè)目的。
    ③從屬專利的強(qiáng)制許可。
    強(qiáng)調(diào)顯著意義經(jīng)濟(jì)進(jìn)步和重大技術(shù)進(jìn)步;
    雙方當(dāng)事人都享有強(qiáng)制許可權(quán)。
    強(qiáng)制許可情況下,不管是哪種強(qiáng)制許可都要注意:
    1.強(qiáng)制許可只針對發(fā)明創(chuàng)造和實(shí)用新型。不針對外觀設(shè)計。
    2.取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位和個人必須付費(fèi)。
    3.取得實(shí)施許可的單位與個人,不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)。并且無權(quán)允許他人實(shí)施。
    《專利法》14條里關(guān)于計劃許可的規(guī)定:國有企事業(yè)單位的發(fā)明專利對國家利益或公共利益具有重大意義的國務(wù)院有關(guān)主管部門和省自制區(qū)直轄市人民政府,報請國務(wù)院批準(zhǔn),可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用。允許指定的單位實(shí)施,由實(shí)施單位按照國家規(guī)定向?qū)@麢?quán)人支付使用費(fèi)。而且中國集體所有制單位和個人發(fā)明創(chuàng)造,也可以參照這款的規(guī)定來執(zhí)行。
    二、專利權(quán)的期限和終止
    發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年,均自實(shí)際申請日起計算。
    注意:各知識產(chǎn)權(quán)的起算點(diǎn):
    1.著作權(quán)的專利權(quán)的起算點(diǎn)自創(chuàng)作完成之日起算
    2.商標(biāo)權(quán)自核準(zhǔn)注冊之日起計算,若公告期內(nèi)有異議的,并裁定駁回異議的,自三個月公告期滿之日起計算
    3.專利權(quán)自實(shí)際申請日計算。
    4.計算機(jī)軟件的保護(hù)期自軟件完成之日起計算。
    第六節(jié) 專利權(quán)的保護(hù)
    一、專利權(quán)的保護(hù)范圍
    發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn),說明書及附圖可以用于解釋其權(quán)利要求。
    外觀設(shè)計專利保護(hù)的范圍,是以表示在圖片、照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。
    二、專利侵權(quán)行為
    注意:假冒他人專利也屬于侵權(quán)專利權(quán)的行為。
    專利權(quán)侵權(quán)的特殊問題:
    1.訴前臨時措施
    2.損害賠償方法:注意:專利權(quán)中增加了一項許可費(fèi)用的倍數(shù)確定的標(biāo)準(zhǔn)。
    3.新產(chǎn)品的方法專利的舉證責(zé)任(第57條規(guī)定)
    凡涉及到新產(chǎn)品的方法專利的舉證都應(yīng)該由生產(chǎn)該產(chǎn)品的生產(chǎn)人證明,自己使用的制造方法與專利權(quán)人的方法是不同的。而不是由專利權(quán)人證明,生產(chǎn)新產(chǎn)品的企業(yè)使用了它的方法。
    三、訴訟時效的問題
    專利法62條規(guī)定:
    1.侵犯專利權(quán)的訴訟時效。
    2.專利權(quán)人要求支付專利使用費(fèi)的請求的訴訟時效。
    如果是專利侵權(quán)行為,訴訟時效自專利權(quán)人或利害關(guān)系人知道,或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算;如果涉及到專利使用費(fèi)的訴訟,訴訟時效從原則上,也是從專利權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道他人使用其發(fā)明之日起開始計算,但如果專利權(quán)人于專利權(quán)授權(quán)之前就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道,有這個專利使用費(fèi)這樣的一個問題存在的時候,那么應(yīng)當(dāng)從專利權(quán)的授予之日起計算。
    如果是持續(xù)性侵權(quán),雖然權(quán)利人起訴時已經(jīng)超過了兩年的期限,在該項專利權(quán)的有效期間內(nèi),人民法院都應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為,損害賠償也可以主張,只不過損害賠償?shù)臄?shù)額只能是權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年來計算。