司法考試資料
「重點(diǎn)法條」
第三十三條 本法所稱抵押,是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人,債權(quán)人為抵押權(quán)人,提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。
「相關(guān)法條」 《民通意見》第112條;《擔(dān)保法解釋》第71~72條。
「意思分解」
以下有關(guān)抵押權(quán)特性的敘述,是考生必須具備的理論背景知識。
1抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有的擔(dān)保物權(quán),這是與質(zhì)押相區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)。
2抵押權(quán)具有從屬性。從屬性表現(xiàn)在三個方面:
(1)存在上的從屬性。抵押權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提,主債權(quán)不成立或歸屬于無效時,抵押權(quán)也就不能成立或隨之無效。但額抵押是個例外。
(2)處分上的從屬性。即抵押權(quán)不能與所擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保,只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時消滅(本法第50條)。
(3)消滅上的從屬性。抵押權(quán)同主債權(quán)共命運(yùn),主債權(quán)如因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時,則抵押權(quán)也隨之消滅(本法第52條)。但主債權(quán)部分消滅時,抵押權(quán)仍存在而不能部分消滅。
3抵押權(quán)具有不可分性
不可分性是指抵押權(quán)的效力不可分,即抵押權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于抵押財產(chǎn)的全部。從抵押物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說,抵押物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部;從抵押權(quán)與抵押物的關(guān)系上說,抵押權(quán)的全部存在于抵押物的全部上,也存在于抵押物的各部上;從抵押權(quán)與主債權(quán)的關(guān)系上說,被擔(dān)保的債權(quán)分,抵押權(quán)仍不分。不可分性主要體現(xiàn)在以下幾方面:
(1)抵押權(quán)設(shè)定后,原則上抵押人的權(quán)利義務(wù)不因抵押物價格的增減而受影響。
(2)抵押財產(chǎn)的一部分經(jīng)分割或者讓與第三人時,抵押權(quán)不受影響,抵押權(quán)人仍得對全部抵押財產(chǎn)行使抵押權(quán)。
(3)抵押物部分滅失時,未滅失的抵押物部分仍擔(dān)保著全部債權(quán),其擔(dān)保的債權(quán)額并未因此而減少。同時,抵押權(quán)也僅存在于未滅失的抵押物部分上,抵押人不負(fù)有補(bǔ)充擔(dān)保物的義務(wù)。但是,若因抵押物的滅失而又有代位物時,則抵押權(quán)人可于代位物上行使抵押權(quán)(本法第58條;《海商法》第16條第2款)。
(4)主債權(quán)部分受償時,抵押權(quán)人仍得就其未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)。
(5)主債權(quán)經(jīng)分割或部分轉(zhuǎn)讓時,抵押權(quán)也不受影響,各債權(quán)人仍將就其享有的債權(quán)份額行使全部抵押權(quán)。
4抵押權(quán)具有特定性
特定性是與抵押權(quán)的公示聯(lián)系在一起的。因?yàn)榈盅簷?quán)的設(shè)定不轉(zhuǎn)移抵押物的占有,抵押權(quán)必須以占有以外的其他方式公示。其特定性表現(xiàn)在兩個方面:
(1)抵押物的特定。抵押物必須是現(xiàn)存的,特定的,而不能是未來的不確定財產(chǎn)。
(2)抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)的特定。
5抵押權(quán)具有物上代位性
物上代位性是指物權(quán)的效力及于標(biāo)的物的代位物上。抵押權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在:于抵押物毀損滅失時,抵押權(quán)將就抵押人因此而發(fā)生的保險金或賠償金請求權(quán)行使物上代位權(quán)(本法第58條;《海商法》第20條)。
6抵押權(quán)具有順序性
順序性是指在同一財產(chǎn)上設(shè)定數(shù)個抵押權(quán)時,各個抵押權(quán)之間有一定的順序(本法第54條)。
7抵押權(quán)具有追及性
追及性是指物權(quán)的標(biāo)的物不論落入何人之手,物權(quán)人都可以追及該物,向?qū)嶋H的占有人主張權(quán)利。抵押權(quán)的追及性主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn):
第一,抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意,擅自將抵押物轉(zhuǎn)讓給他人時,抵押權(quán)不受影響,抵押權(quán)人仍得追及抵押物對之行使抵押權(quán)。
第二,在抵押物受到他人的不法侵害時,抵押權(quán)人得基于抵押權(quán)請求排除妨害。
「重點(diǎn)法條」
第三十五條 抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。
財產(chǎn)抵押后,該財產(chǎn)的價值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分,可以再次抵押,但不得超出其余額部分。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法》第55~56條;《擔(dān)保法解釋》第51條。
「意思分解」
1原則上,抵押物價值應(yīng)大于抵押所擔(dān)保的債權(quán)額。這就意味著在抵押物價值范圍內(nèi),是可以設(shè)定再抵押的。比如,甲有一幢樓房價值2000萬元,先以該樓房為乙銀行提供抵押,擔(dān)保債權(quán)1000萬元,再給丙、丁銀行分別提供抵押,擔(dān)保債權(quán)分別為500萬元,300萬元。這是完全合法的。
2但若數(shù)次抵押所擔(dān)保的債權(quán)總額高出了抵押物價值,是否就絕對無效呢? 是本法條理解的關(guān)鍵。如上例中,甲分別為乙、丙、丁三銀行提供抵押擔(dān)保的債權(quán)額分別為1000萬元,500萬元,800萬元,是否絕對不可以呢?答案是否定的。因?yàn)殡m然此時抵押物(樓房)價值(估價)2000萬元,但完全有可能在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(拍賣、變賣等),拍賣出2500萬元的高價,此時,三個抵押權(quán)都可以順利實(shí)現(xiàn)。
3設(shè)上例中既使將來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時只得款2000萬元,那么我們也不能說超出抵押物價值設(shè)定抵押就是無效的。此時,要看乙、丙、丁三個銀行的抵押權(quán)登記的先后順序來決定三者實(shí)現(xiàn)的狀況。設(shè)乙、丙、丁分別在6月1日、6月2日、6月3日完成的登記手續(xù)。那么這三個抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)情形是:乙、丙各拿去1000萬元,500萬元(實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)),但丁銀行只能拿去500萬元,余下的300萬元作為普通債權(quán)而存在(《擔(dān)保法解釋》第51條)??梢?,即使是最后一個成立的抵押權(quán),此時也并非完全無效。
4依上述原理,抵押權(quán)的效力只及于設(shè)定抵押權(quán)的抵押物本身。所以若以國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押,設(shè)定抵押后在該土地上新增的房屋自然不屬于抵押物。若其后實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時需一同拍賣的,就新增房屋拍賣所得款項(xiàng),是不得用于優(yōu)先受償?shù)?。?BR> 5更重要的是,在劃撥而取得的國有土地使用權(quán)的房地產(chǎn)上設(shè)定的抵押,在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)要劣后于國家在這幅土地上享有的利益(土地出讓金),所以應(yīng)先繳納相當(dāng)于土地出讓金后,抵押權(quán)人才得優(yōu)先受償。
「重點(diǎn)法條」
第三十六條 以依法取得的國有土地上的房屋抵押的,該房屋占有范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押。
以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。
鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。
第三十七條 下列財產(chǎn)不得抵押:
(一)土地所有權(quán);
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但本法第三十四條第(五)項(xiàng)、第三十六條第三款規(guī)定的除外;
(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;
(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(六)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。
「相關(guān)法條」 本法第34條;《城市房地產(chǎn)管理法》第47、31條;《民通意見》第113條;《擔(dān)保法解釋》第52~56條。
「意思分解」
1第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財產(chǎn),而第37條,則從反面規(guī)定了不可用作抵押財產(chǎn)的范圍。重點(diǎn)掌握第(二)項(xiàng):
(1)原則上,集體土地使用權(quán)不可抵押;
(2)但有兩個例外:
①抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);②以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)。
2我國法采房地一體主義(《城市房地產(chǎn)管理法》第31條),故將國有土地上的房屋作抵押的,其效力自然及于房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)(第36條第1款);反之亦然(第2款)。
但應(yīng)注意集體土地使用權(quán)情形不同于國有土地使用權(quán)(第3款),不能“反之亦然”。
3特別注意《擔(dān)保法解釋》第52、54、56條關(guān)于抵押無效、不成立的補(bǔ)充規(guī)定。
4特別注意《擔(dān)保法解釋》第53條對《擔(dān)保法》第37條第(三)項(xiàng)規(guī)定的修正性補(bǔ)充。
「不要混淆」
1注意《擔(dān)保法解釋》第47條實(shí)際上增加了一類可用于抵押的財產(chǎn)(樓花按揭),而第48條增加了一類不可用于抵押的財產(chǎn)。
2依《擔(dān)保法解釋》第52條,農(nóng)作物可以抵押,但此時與其未分離的集體土地使用權(quán)是不可抵押的。
3《擔(dān)保法解釋》第53條實(shí)際上對《擔(dān)保法》第31條第(三)項(xiàng)作出了一個限制解釋,即公益法人的非公益財產(chǎn)雖然可用于抵押,但僅在為抵押人自身債務(wù)設(shè)定時方為無效。換而言之,在其他場合下是不得抵押的。
4《擔(dān)保法解釋》第54條有兩層含義:
(1)按份共有人隨時有權(quán)以其份額設(shè)定抵押,無須征得其他共有人同意。
(2)共同共有人以共有財產(chǎn)作抵押,原則上應(yīng)以全體共有人同意為要件。某一共同共有人擅作抵押,應(yīng)作無效處理。但其他政法英杰共有人明知而沉默的,推定其同意。
5依《擔(dān)保法解釋》第55條,抵押權(quán)與執(zhí)行權(quán)的關(guān)系如下:
(1)先抵押,后被扣押的,將來拍賣、變賣抵押時,抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán);
(2)先被扣押,后再設(shè)抵押的,該抵押無效。
「重點(diǎn)法條」
第三十三條 本法所稱抵押,是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人,債權(quán)人為抵押權(quán)人,提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。
「相關(guān)法條」 《民通意見》第112條;《擔(dān)保法解釋》第71~72條。
「意思分解」
以下有關(guān)抵押權(quán)特性的敘述,是考生必須具備的理論背景知識。
1抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有的擔(dān)保物權(quán),這是與質(zhì)押相區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)。
2抵押權(quán)具有從屬性。從屬性表現(xiàn)在三個方面:
(1)存在上的從屬性。抵押權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提,主債權(quán)不成立或歸屬于無效時,抵押權(quán)也就不能成立或隨之無效。但額抵押是個例外。
(2)處分上的從屬性。即抵押權(quán)不能與所擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保,只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時消滅(本法第50條)。
(3)消滅上的從屬性。抵押權(quán)同主債權(quán)共命運(yùn),主債權(quán)如因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時,則抵押權(quán)也隨之消滅(本法第52條)。但主債權(quán)部分消滅時,抵押權(quán)仍存在而不能部分消滅。
3抵押權(quán)具有不可分性
不可分性是指抵押權(quán)的效力不可分,即抵押權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于抵押財產(chǎn)的全部。從抵押物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說,抵押物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部;從抵押權(quán)與抵押物的關(guān)系上說,抵押權(quán)的全部存在于抵押物的全部上,也存在于抵押物的各部上;從抵押權(quán)與主債權(quán)的關(guān)系上說,被擔(dān)保的債權(quán)分,抵押權(quán)仍不分。不可分性主要體現(xiàn)在以下幾方面:
(1)抵押權(quán)設(shè)定后,原則上抵押人的權(quán)利義務(wù)不因抵押物價格的增減而受影響。
(2)抵押財產(chǎn)的一部分經(jīng)分割或者讓與第三人時,抵押權(quán)不受影響,抵押權(quán)人仍得對全部抵押財產(chǎn)行使抵押權(quán)。
(3)抵押物部分滅失時,未滅失的抵押物部分仍擔(dān)保著全部債權(quán),其擔(dān)保的債權(quán)額并未因此而減少。同時,抵押權(quán)也僅存在于未滅失的抵押物部分上,抵押人不負(fù)有補(bǔ)充擔(dān)保物的義務(wù)。但是,若因抵押物的滅失而又有代位物時,則抵押權(quán)人可于代位物上行使抵押權(quán)(本法第58條;《海商法》第16條第2款)。
(4)主債權(quán)部分受償時,抵押權(quán)人仍得就其未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)。
(5)主債權(quán)經(jīng)分割或部分轉(zhuǎn)讓時,抵押權(quán)也不受影響,各債權(quán)人仍將就其享有的債權(quán)份額行使全部抵押權(quán)。
4抵押權(quán)具有特定性
特定性是與抵押權(quán)的公示聯(lián)系在一起的。因?yàn)榈盅簷?quán)的設(shè)定不轉(zhuǎn)移抵押物的占有,抵押權(quán)必須以占有以外的其他方式公示。其特定性表現(xiàn)在兩個方面:
(1)抵押物的特定。抵押物必須是現(xiàn)存的,特定的,而不能是未來的不確定財產(chǎn)。
(2)抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)的特定。
5抵押權(quán)具有物上代位性
物上代位性是指物權(quán)的效力及于標(biāo)的物的代位物上。抵押權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在:于抵押物毀損滅失時,抵押權(quán)將就抵押人因此而發(fā)生的保險金或賠償金請求權(quán)行使物上代位權(quán)(本法第58條;《海商法》第20條)。
6抵押權(quán)具有順序性
順序性是指在同一財產(chǎn)上設(shè)定數(shù)個抵押權(quán)時,各個抵押權(quán)之間有一定的順序(本法第54條)。
7抵押權(quán)具有追及性
追及性是指物權(quán)的標(biāo)的物不論落入何人之手,物權(quán)人都可以追及該物,向?qū)嶋H的占有人主張權(quán)利。抵押權(quán)的追及性主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn):
第一,抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意,擅自將抵押物轉(zhuǎn)讓給他人時,抵押權(quán)不受影響,抵押權(quán)人仍得追及抵押物對之行使抵押權(quán)。
第二,在抵押物受到他人的不法侵害時,抵押權(quán)人得基于抵押權(quán)請求排除妨害。
「重點(diǎn)法條」
第三十五條 抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。
財產(chǎn)抵押后,該財產(chǎn)的價值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分,可以再次抵押,但不得超出其余額部分。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法》第55~56條;《擔(dān)保法解釋》第51條。
「意思分解」
1原則上,抵押物價值應(yīng)大于抵押所擔(dān)保的債權(quán)額。這就意味著在抵押物價值范圍內(nèi),是可以設(shè)定再抵押的。比如,甲有一幢樓房價值2000萬元,先以該樓房為乙銀行提供抵押,擔(dān)保債權(quán)1000萬元,再給丙、丁銀行分別提供抵押,擔(dān)保債權(quán)分別為500萬元,300萬元。這是完全合法的。
2但若數(shù)次抵押所擔(dān)保的債權(quán)總額高出了抵押物價值,是否就絕對無效呢? 是本法條理解的關(guān)鍵。如上例中,甲分別為乙、丙、丁三銀行提供抵押擔(dān)保的債權(quán)額分別為1000萬元,500萬元,800萬元,是否絕對不可以呢?答案是否定的。因?yàn)殡m然此時抵押物(樓房)價值(估價)2000萬元,但完全有可能在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(拍賣、變賣等),拍賣出2500萬元的高價,此時,三個抵押權(quán)都可以順利實(shí)現(xiàn)。
3設(shè)上例中既使將來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時只得款2000萬元,那么我們也不能說超出抵押物價值設(shè)定抵押就是無效的。此時,要看乙、丙、丁三個銀行的抵押權(quán)登記的先后順序來決定三者實(shí)現(xiàn)的狀況。設(shè)乙、丙、丁分別在6月1日、6月2日、6月3日完成的登記手續(xù)。那么這三個抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)情形是:乙、丙各拿去1000萬元,500萬元(實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)),但丁銀行只能拿去500萬元,余下的300萬元作為普通債權(quán)而存在(《擔(dān)保法解釋》第51條)??梢?,即使是最后一個成立的抵押權(quán),此時也并非完全無效。
4依上述原理,抵押權(quán)的效力只及于設(shè)定抵押權(quán)的抵押物本身。所以若以國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押,設(shè)定抵押后在該土地上新增的房屋自然不屬于抵押物。若其后實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時需一同拍賣的,就新增房屋拍賣所得款項(xiàng),是不得用于優(yōu)先受償?shù)?。?BR> 5更重要的是,在劃撥而取得的國有土地使用權(quán)的房地產(chǎn)上設(shè)定的抵押,在實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)要劣后于國家在這幅土地上享有的利益(土地出讓金),所以應(yīng)先繳納相當(dāng)于土地出讓金后,抵押權(quán)人才得優(yōu)先受償。
「重點(diǎn)法條」
第三十六條 以依法取得的國有土地上的房屋抵押的,該房屋占有范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押。
以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。
鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。
第三十七條 下列財產(chǎn)不得抵押:
(一)土地所有權(quán);
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但本法第三十四條第(五)項(xiàng)、第三十六條第三款規(guī)定的除外;
(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;
(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(六)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。
「相關(guān)法條」 本法第34條;《城市房地產(chǎn)管理法》第47、31條;《民通意見》第113條;《擔(dān)保法解釋》第52~56條。
「意思分解」
1第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財產(chǎn),而第37條,則從反面規(guī)定了不可用作抵押財產(chǎn)的范圍。重點(diǎn)掌握第(二)項(xiàng):
(1)原則上,集體土地使用權(quán)不可抵押;
(2)但有兩個例外:
①抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);②以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)。
2我國法采房地一體主義(《城市房地產(chǎn)管理法》第31條),故將國有土地上的房屋作抵押的,其效力自然及于房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)(第36條第1款);反之亦然(第2款)。
但應(yīng)注意集體土地使用權(quán)情形不同于國有土地使用權(quán)(第3款),不能“反之亦然”。
3特別注意《擔(dān)保法解釋》第52、54、56條關(guān)于抵押無效、不成立的補(bǔ)充規(guī)定。
4特別注意《擔(dān)保法解釋》第53條對《擔(dān)保法》第37條第(三)項(xiàng)規(guī)定的修正性補(bǔ)充。
「不要混淆」
1注意《擔(dān)保法解釋》第47條實(shí)際上增加了一類可用于抵押的財產(chǎn)(樓花按揭),而第48條增加了一類不可用于抵押的財產(chǎn)。
2依《擔(dān)保法解釋》第52條,農(nóng)作物可以抵押,但此時與其未分離的集體土地使用權(quán)是不可抵押的。
3《擔(dān)保法解釋》第53條實(shí)際上對《擔(dān)保法》第31條第(三)項(xiàng)作出了一個限制解釋,即公益法人的非公益財產(chǎn)雖然可用于抵押,但僅在為抵押人自身債務(wù)設(shè)定時方為無效。換而言之,在其他場合下是不得抵押的。
4《擔(dān)保法解釋》第54條有兩層含義:
(1)按份共有人隨時有權(quán)以其份額設(shè)定抵押,無須征得其他共有人同意。
(2)共同共有人以共有財產(chǎn)作抵押,原則上應(yīng)以全體共有人同意為要件。某一共同共有人擅作抵押,應(yīng)作無效處理。但其他政法英杰共有人明知而沉默的,推定其同意。
5依《擔(dān)保法解釋》第55條,抵押權(quán)與執(zhí)行權(quán)的關(guān)系如下:
(1)先抵押,后被扣押的,將來拍賣、變賣抵押時,抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán);
(2)先被扣押,后再設(shè)抵押的,該抵押無效。