司法考試資料《行政法》講義筆記

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第一節(jié) 行政
    一、行政、國家行政與公行政
    行政的英語表述是administration/administer。與之相近的意思還有:管理、執(zhí)行、實施,等等。
    行政有公行政和私行政之分,公行政又有國家行政與非國家行政之分,而國家行政又有形式行政與實質(zhì)行政之分。作為行政法學(xué)研究對象的行政是公行政,主要是國家行政、形式行政,既包括國家行政機關(guān)進行的執(zhí)行、管理活動,也包括國家行政機關(guān)進行的準(zhǔn)立法和準(zhǔn)司法活動。
    二、行政權(quán)與公權(quán)力
    行政權(quán)是公權(quán)力的一部分。
    公權(quán)力雖然包括立法權(quán)、司法權(quán)等其他重要權(quán)力,但行政權(quán)是其中最重要的部分。公民最經(jīng)常、最直接接觸的公權(quán)力無疑是行政權(quán)。
    三、行政與行政國家
    “行政國家”與“立法國家”相對。“行政國家”現(xiàn)象是資本主義社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,它指稱的是西方國家政府行政職能和行政權(quán)大擴張、大膨脹的趨勢。
    行政國家的產(chǎn)生,意味著行政職能的增加和行政權(quán)的擴大,這一方面意味著社會經(jīng)濟發(fā)展所必須的秩序的確立和保障,另一方面則意味著人民的自由和權(quán)利可能受到侵害的威脅增大。因此,必須創(chuàng)立一種機制,在擴大行政權(quán)的同時加強對行政權(quán)的控制和制約,使之正當(dāng)行使而不致被濫用,這種控制和制約政法英杰機制的重要環(huán)節(jié)就是行政法。
    由此可見,行政法作為一個獨立的法律部門,是伴隨著行政國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。
    四、行政與法治國家
    行政國家的產(chǎn)生是行政法產(chǎn)生和發(fā)展的基本原因,而行政法的產(chǎn)生和發(fā)展是法治國形成的基本條件和重要標(biāo)志。
    第二節(jié) 行政法
    一、中外行政法的一般定義
    二、行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法
    (一)行政管理關(guān)系
    行政管理關(guān)系是行政主體在行使行政職權(quán)過程中與行政相對人發(fā)生的各種關(guān)系。
    (二)行政法制監(jiān)督關(guān)系
    行政法制監(jiān)督關(guān)系是行政法制監(jiān)督主體在對行政主體、國家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法組織、人員進行監(jiān)督時發(fā)生的各種關(guān)系。
    (三)行政救濟關(guān)系
    行政救濟關(guān)系是行政相對人認為其權(quán)益受到行政主體行政行為的侵犯,向行政救濟主體申請救濟,行政救濟主體應(yīng)行政相對人的請求,對其申請予以審查,作出向相對人提供或不予提供救濟的決定而發(fā)生的各種關(guān)系。
    (四)內(nèi)部行政關(guān)系
    內(nèi)部行政關(guān)系是行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系,包括上下級行政機關(guān)之間的關(guān)系、行政機關(guān)與公務(wù)員之間的關(guān)系等。
    三、行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法
    行政法就其實質(zhì)而言,可以界定為控制和規(guī)范行政權(quán)的法。
    行政法主要從三個方面控制和規(guī)范行政權(quán):其一,通過行政組織法,控制行政權(quán)的權(quán)源。其二,通過行政程序法規(guī)范行政權(quán)行使的方式。其三,通過行政法制監(jiān)督法、行政責(zé)任法、行政救濟法制約行政權(quán)濫用。
    四、行政法是難以制定統(tǒng)一法典的法
    行政法在形式上不同于民法和刑法,民法和刑法都有一部集基本規(guī)范為一體的統(tǒng)一法典,而行政法一般不存在這樣的法典,它的法律規(guī)范廣泛地散見于各種法律規(guī)范文件之中。
    第三節(jié) 行政法學(xué)
    一、行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科
    (一)行政法學(xué)與憲法學(xué)
    (二)行政法學(xué)與行政學(xué)
    (三)行政法學(xué)與行政訴訟法學(xué)
    二、行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的學(xué)科
    行政法學(xué)總的研究對象是行政法現(xiàn)象,具體包括下述內(nèi)容:
    (一)行政法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律
    (二)行政法的價值與功能
    (三)行政法的內(nèi)容與形式
    (四)行政法律關(guān)系
    (五)行政法的理論基礎(chǔ)
    三、行政法是一門正在發(fā)展中的學(xué)科
    (一)行政法是一門年輕的學(xué)科
    (二)行政法隨著“行政”的角色和內(nèi)涵的變化而發(fā)展
    (三)我國行政法的發(fā)展、成熟是以改革開放為重要背景的
    四、行政法是采用綜合性方法研究的學(xué)科
    (一)馬克思主義的辯證唯物主義和歷史唯物主義的方法
    (二)系統(tǒng)論的方法
    (三)研究法律文件與法律文件所調(diào)整的實際社會關(guān)系相結(jié)合的方法
    (四)比較的方法
    (五)案例分析的方法
    (六)其他研究方法
    研究行政法學(xué)還可以采用歸納政法英杰法、演繹法、調(diào)查法、統(tǒng)計法等其他方法。
    本章思考題:
    1、簡述行政法的一般特征。
    2、簡述行政法的地位和作用。
    3、簡述憲法與行政法的聯(lián)系與區(qū)別。
    4、簡述行政權(quán)的性質(zhì)和特征。
    5.試論行政法是規(guī)范和控制行政權(quán)的法。
    第二章 行政法的法源
    第一節(jié) 行政法法源概述
    一、法源的涵義
    關(guān)于法源,學(xué)術(shù)界有各種不同的解釋。其主要觀點有:法存在形式說;法原動力說;法原因說;法制定機關(guān)說;法前規(guī)范說;法事實說。
    此處采法存在形式說,即將法源界定為各法律部門法的表現(xiàn)形式,亦即各法律部門法律規(guī)范的來源、出處,行政法法源即指行政法的表現(xiàn)形式,亦即行政法法律規(guī)范的來源、出處。
    二、國外行政法法源簡介
    (一)法國
    法國行政法的形式淵源分為成文法淵源和不成文法淵源兩類:前者包括憲法、法律、條約、行政法規(guī)和行政規(guī)章;后者包括法的一般原則、判例和習(xí)慣法。
    (二)德國
    德國行政法的法源有六類:(1)憲法、正是法律、法規(guī)命令和規(guī)章。(2)習(xí)慣法。(3)行政法的一般原則。(4)法官法。(5)行政規(guī)則和特別命令。(6)國際法和歐盟法。
    (三)美國
    美國行政法的法源有五類:(1)憲法。(2)立法。(3)總統(tǒng)的行政命令。(4)行政規(guī)章。(5)判例法。
    (四)日本
    日本行政法的法源分為成文法源和不成文法源兩種。成文法源包括:(1)憲法。(2)條約。(3)法律。(4)命令。(5)條例與規(guī)則。(6)行政法解釋。不成文法源包括:(1)習(xí)慣法。(2)判例法。(3)行政法的一般原則。
    第二節(jié) 行政法的制定法法源
    一、憲法與法律
    二、地方性法規(guī)與自治條例、單行條例
    三、行政立法
    四、條約與協(xié)定
    第三節(jié) 行政法的非制定法法源
    一、法律解釋
    二、判例
    三、習(xí)慣和慣例
    四、行政法理
    本章思考題:
    1、簡述法國行政法的法律淵源。
    2、簡述美國行政法的法律淵源。
    3、試論作為行政法淵源的行政法一般原則。
    4、試論行政判例制度。
    第三章 行政法的基本原則
    第一節(jié) 行政法基本原則概述
    一、行政法基本原則的涵義
    行政法基本原則,是指指導(dǎo)和規(guī)制行政法的立法、行政行為的實施和行政爭議的處理的基礎(chǔ)性規(guī)范。行政法基本原則貫穿于行政法具體規(guī)范之中,同時有高于行政法具體規(guī)范,體現(xiàn)行政法基本價值觀念。
    二、行政法基本原則的特點
    (一)是一種“基礎(chǔ)性規(guī)范”,是產(chǎn)生其他具體規(guī)則和原則的規(guī)范。
    (二)是一種高度抽象的并體現(xiàn)行政法的基本價值觀念的規(guī)范。
    (三)是一種普遍性規(guī)范,它對行政關(guān)系進行整體的、宏觀的調(diào)整和規(guī)范。
    (四)不僅指導(dǎo)、調(diào)整整個行政執(zhí)法行為,而且指導(dǎo)和調(diào)整行政法的整個立法行為。
    (五)而且在一定的政法英杰場合也直接規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理。
    三、行政法的一般基本原則
    (一)依法行政原則
    依法行政原則,是指政府的一切行政行為應(yīng)依法而為,受法之約束。該原則具體又可分為三項原則:
    1、法律創(chuàng)制原則。指法律對行政權(quán)的產(chǎn)生、運作具有絕對有效的拘束力,行政權(quán)不可逾越法律而行為。
    2、法律優(yōu)越原則。指法律的位階高于行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令,一切行政法規(guī)、規(guī)制和命令皆不得與法律相抵觸。
    3、法律保留原則。指憲法關(guān)于人民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項,必須由立法機關(guān)通過法律規(guī)定,行政機關(guān)不得代為規(guī)定,行政機關(guān)實施任何行政行為皆必須有法律授權(quán),否則,其合法性將受到質(zhì)疑。
    (二)越權(quán)無效原則
    越權(quán)無效原則,是指行政機關(guān)必政法英杰須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行為,一切超越法定權(quán)限的行為無效,不具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。但是,各國對“越權(quán)”的具體解釋和適用范圍有廣有窄。有的國家如比利時將越權(quán)僅解釋為違反法律規(guī)定的職權(quán),而英國對越權(quán)的解釋則十分寬泛,幾乎包括了所有的違法情形,具體包括:(1)違反管轄條件;(2)違反明確的法定程序;(3)不正當(dāng)?shù)奈?(4)不合理;(5)不相關(guān)的考慮;(6)不適當(dāng)?shù)膭訖C;(7)違反自然正義。英國行政法學(xué)權(quán)威韋德教授對越權(quán)無效原則在行政法中的地位有很高的評價,他認為該原則是行政法的核心原則。
    (三)比例原則
    比例原則,是指行政機關(guān)實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益,如果為了實現(xiàn)行政目標(biāo)可能對相對人的權(quán)益造成某種不利影響時,應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度,使二者處于適度的比例。
    該原則源于德國,一般認為包括三個子原則:
    (1)妥當(dāng)性(適當(dāng)性)原則,指行政行為對于實現(xiàn)行政目的、目標(biāo)是適當(dāng)?shù)?。即強調(diào)手段有助于達成目的。(手段 vs. 目的)
    (2)必要性原則,指行政行為應(yīng)以達到行政目的、目標(biāo)為限,不能給相對人權(quán)益造成過度的不利影響,即行政的行使只能限于必要的度,以盡可能使相對人權(quán)益遭受最小的侵害,也就是在數(shù)個能夠達成目的的手段中選擇侵害最小的手段。(手段 vs. 手段)
    (3)比例性原則,這是狹義的比例原則,是指行政行為的實施應(yīng)當(dāng)衡量其目的達到的利益與侵及相對人的權(quán)益二者孰輕孰重,只有前者重于后者,其行為才具有合理性。行政行為在任何時候均不應(yīng)給予相對人權(quán)益以超過行政目的、目標(biāo)本身價值的損害。(目的 vs. 目的,損害的權(quán)益 vs. 行政行為達成的目的)這也就是通常說的:“不能用大炮打小鳥。”
    比例原則在大陸法系國家的行政法中有著極其重要的地位,我國臺灣學(xué)者陳新民教授稱之為拘束行政權(quán)力違法的原則和行政法中的“帝王條款”。
    (四)正當(dāng)程序原則
    正當(dāng)程序原則,是指行政機關(guān)作出影響行政相對人權(quán)益的行政行為,必須遵循正當(dāng)法律程序,包括事先告知相對人、向相對人說明行為的根據(jù)、理由,聽取相對人的陳述、申辯,事后為相對人提供相應(yīng)的救濟途徑等。
    正當(dāng)程序原則起源于英國古老的自然正義(natural justice)原則,該原則已存在了三個多世紀(jì),它包含兩條基本規(guī)則:(1)任何人不得為自己案件的法官。(2)任何人在受到懲罰或其他不利處分前,應(yīng)為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機會。正當(dāng)程序原則后來在美國憲法(第5條和第14條修正案)中以成文法確定:任何人未經(jīng)政法英杰正當(dāng)法律程序(Due process of law)不得剝奪其生命、自由或財產(chǎn)。
    第二節(jié) 我國行政法的基本原則
    一、我國行政法基本原則的形成和確立
    我國行政法作為一個獨立的法律部門,直至在20世紀(jì)80年代,才開始建立和發(fā)展,因此,我國行政法基本原則目前尚未完全定型,正處在進一步的形成、確立過程中。
    在我國行政法學(xué)研究的初期,即20世紀(jì)80年代初,行政法學(xué)者大多將行政法基本原則與行政管理的基本原則混同起來。到80年代末,我國行政法學(xué)者對行政法基本原則的認識較過去深入了不少。1989年出版的全國第二本統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》將行政法基本原則概括為合法性原則與合理性原則兩項,顯然突出了法的特色,將法的原則與政治原則區(qū)分開來。之后,90年代的行政法著作大都采用此說,但也有學(xué)者將之發(fā)展為四原則、六原則的。
    其實,我國行政法基本原則的兩原則說、四原則說、六原則說,盡管在稱謂和內(nèi)容上有若干區(qū)別,但共性是主要的。它們之間的區(qū)別更多地是形式上和表述方法上的。
    二、我國行政法基本原則的內(nèi)容
    (一)行政法治原則(rule of law)
    1、依法行政,依法辦事
    2、控制濫用自由裁量權(quán)
    3、對違法、侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任
    4、保護人權(quán),維護公民的基本權(quán)利和自由
    (二)行政公正原則(fairness)
    它的基本精神是要求行政主體及其工作人員辦事公道,不徇私情,平等對待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對人。行政公正原則包括實體公正和程序公正這兩個方面的要求。下面前三點是實體公正的要求,后三點是程序公正的要求。
    1、依法辦事,不偏私
    2、平等對待相對人,不歧視
    3、合理考慮相關(guān)因素政法英杰,不專斷
    4、自己不做自己的法官
    5、不單方接觸
    6、不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下作出對相對人不利的行政行為
    (三)行政公開原則(openness)
    行政公開原則的基本含義是:行政行為除依法應(yīng)保密的以外,一律應(yīng)當(dāng)公開。這是20世紀(jì)中葉以后迅速發(fā)展和推廣的一項行政法基本原則,體現(xiàn)在“政府公開”、“行政公開”、“情報自由”、“政府在陽光下”、“提高政府行為透明度”等口后中,不少國家陸續(xù)制定了相應(yīng)的法律法規(guī),如《行政程序法》、《政府會議公開法》、《政府規(guī)章公布法》、《情報自由法》、《陽光下的政府法》。其具體要求包括:
    1、行政立法和行政政策公開
    2、行政執(zhí)法行為公開
    3、行政裁決和行政復(fù)議行為公開
    4、行政信息、情報公開
    (四)行政效率原則(efficiency)
    行政效率原則,是指行政機關(guān)在行使其職能時,要力爭盡可能快的時間,盡可能少的人員,盡可能低的經(jīng)濟耗費,辦盡可能多的事,取得盡可能大的社會、經(jīng)濟效益。行政效率原則主要有下述三項要求:
    1、嚴(yán)格遵循行政程序和時限
    2、行政機構(gòu)組織精干
    3、加強行政決策、行政行為的成本-效益分析
    本章思考題:
    1、簡述行政法基本原則的含義和特點。
    2、簡述越權(quán)無效原則。
    3、簡述比例原則。
    4、簡述正當(dāng)程序原則。
    第四章 行政法與行政法學(xué)的歷史發(fā)展
    第一節(jié) 我國行政法的歷史發(fā)展
    一、初創(chuàng)階段(1949-1957年)
    這是中國行政法制開始生長和發(fā)展的時期,是我國社會主義行政法的初級階段。這個時期,國家制定和頒布了大量的行政組織方面的法律法規(guī),規(guī)定了各級國家行政機關(guān)的組織、職權(quán)、工作方式和責(zé)任。同時,國家還制定和頒布了大量的有關(guān)行政管理方面的法律、法規(guī),規(guī)定了國家機關(guān)對經(jīng)濟、政治、文化等各方面事務(wù),以及人、財、物各個領(lǐng)域管理的權(quán)限及管理方式。1949年10月至1956年12月,國家共頒布行政管理方面的法律、法規(guī)829項。這個時期,國家還建立了行政監(jiān)察制度和公民控告政法英杰國家機關(guān)及其工作人員違法失職行為的制度。
    二、停滯和遭受摧殘階段(1957-1978年)
    這是中國行政法制發(fā)展緩慢、徘徊、停滯和倒退的時期。其中“*”十年,行政法制更是歷經(jīng)磨難和備受摧殘。
    三、重建和反展階段(1978-1989年)
    自1978年中共十一屆三中全會至1989年《中華人民共和國行政訴訟法》通過,是中國行政法制重建和走向發(fā)展的新時期。這期間,最主要的工作有五項:
    (一)恢復(fù)原有法制,解決行政領(lǐng)域無法可依的問題
    (二)制定新憲法,確定行政法制的宗旨和發(fā)展方向
    (三)改革政府機構(gòu),轉(zhuǎn)變政府職能
    (四)確立行政立法制度,健全行政法制
    (五)建立行政司法制度,保障公正行政
    四、發(fā)展和向新模式轉(zhuǎn)化階段(1989-)
    所謂“向新模式轉(zhuǎn)化”,是指行政法由原來主要適應(yīng)計劃經(jīng)濟的模式向現(xiàn)在適應(yīng)市場經(jīng)濟的模式轉(zhuǎn)化,由過去主要執(zhí)行管理職能的模式向現(xiàn)在既具管理職能,又具控權(quán)職能的模式轉(zhuǎn)化。這主要體現(xiàn)為六個方面:
    (一)在行政管理領(lǐng)域確立依法行政原則
    (二)制定行政訴訟法,建立行政訴訟制度
    (三)制定國家賠償法,建立行政賠償制度
    (四)制定《國家公務(wù)員暫行條例》,建立公務(wù)員制度
    (五)制定《行政監(jiān)察法》,完善行政法制監(jiān)督
    (六)健全行政程序法制,加強對行政權(quán)行使過程的監(jiān)督和制約
    第二節(jié) 我國行政法學(xué)的歷史發(fā)展
    一、“史前階段”(1949-1978)
    新中國成立后30年中,行政法學(xué)在我國學(xué)科分類目錄上一直處于空白狀態(tài),行政法學(xué)學(xué)科并未建立起來。
    二、創(chuàng)建階段(1978-1985)
    1983年出版的、王岷燦主編的《行政法概要》,是我國第一本行政法學(xué)統(tǒng)編教材。
    至20世紀(jì)80年代中期,行政法學(xué)的教學(xué)、科研已在我國全面展開,行政法學(xué)作為一門獨立的法學(xué)分支學(xué)科在我國正式建立起來。
    三、全面發(fā)展階段(1985-1989)
    1985年以后,行政法學(xué)迅速在全國發(fā)展起來,就行政法著述來說,已達幾十種之多,既有教科書,又有專著;既有研究中國行政法的著作,又有研究外國行政法的著作;既有行政法英杰政法的論著,又有譯著,更有大量的論文、譯文。
    四、深入發(fā)展和學(xué)術(shù)流派逐步形成階段(1989-)
    1989年以后,我國行政法學(xué)深入發(fā)展,主要體現(xiàn)在質(zhì)上,體現(xiàn)在深度上。這主要體現(xiàn)在:專題性研究成果大批涌現(xiàn);行政訴訟法的研究在行政法學(xué)中占有特殊重要的地位;行政法學(xué)研究注重理論聯(lián)系實際;若干學(xué)術(shù)流派出現(xiàn)。
    第三節(jié) 各國行政法學(xué)的主要流派
    一、行政法學(xué)主要流派的形成及其歷史背景
    行政法的最主要、最基本的調(diào)整對象是行政主體與行政相對人的關(guān)系。對于行政法應(yīng)如何調(diào)整此種關(guān)系,如何配置雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù),從而構(gòu)成怎樣的法的秩序,行政法學(xué)者有不同的主張、觀點、理論,逐漸形成了行政法學(xué)的各種流派。其中主要的、較有影響的流派有三個,即控權(quán)論學(xué)派、管理論學(xué)派和平衡論學(xué)派。
    控權(quán)論學(xué)說主要在英美國家流行。
    管理論學(xué)說主要在原蘇聯(lián)、東歐國家和我國計劃經(jīng)濟時代流行。
    平衡論創(chuàng)立于20世紀(jì)90年代初期,由羅豪才教授等提出。之后,平衡論學(xué)說在中國一直在不斷發(fā)展、完善,90年代中后期開始在行政法學(xué)界占主導(dǎo)地位,但仍有相當(dāng)一部分學(xué)者對平衡論持有異議,有些學(xué)者仍然主張新控權(quán)論或新管理論。
    二、行政法學(xué)主要流派的基本觀點
    (一)控權(quán)論的基本觀點
    1、行政法的基本目的在于保障私人的權(quán)利和自由。
    2、行政法的基本內(nèi)容是控制和限制政府權(quán)力。
    3、控權(quán)論特別強調(diào)嚴(yán)格的依法行政原則,主張嚴(yán)格限制行政機關(guān)的自由裁量權(quán)。
    4、行政法的主要手段有兩個:司法審查和行政程序。
    (二)管理論的基本觀點
    1、行政法的主要目的在于保障國家和社會的公共利益。
    2、行政法的基本內(nèi)容是調(diào)整國家管理關(guān)系、規(guī)定國家管理的原則和制度。
    3、管理論通常將管理原則視為法的原則,并且以堅持共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持社會主義、堅持民主集中制、社會主義計劃經(jīng)濟等作為最重要的管理原則。
    4、行政法律關(guān)系主要是命令——服從關(guān)系,從而行政法的手段主要是強制和命令性的。
    (三)平衡論的基本觀點
    1、行政法既要保障行政管政法英杰理的有效實施,又要防止公民權(quán)利的濫用或違法行使。
    2、行政法的基本內(nèi)容是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系。
    3、依法行政是行政法的一項重要的基本原則,但對依法行政的內(nèi)涵應(yīng)予以新的解釋。
    4、平衡論主張綜合運用行政法的各種手段,即在必要的場合運用命令、強制手段,同時在大多數(shù)場合盡量避免采用行政命令、行政制裁、行政強制手段,淡化權(quán)力色彩。
    本章思考題:
    1、簡述控權(quán)論的基本觀點。
    2、簡述管理論的基本觀點。
    3、簡述平衡論的基本觀點。
    4、試論我國行政法發(fā)展的社會背景。
    第五章 行政法主體概述
    第一節(jié) 行政法主體的概念
    一、行政法主體的涵義
    行政法主體是指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人——組織和個人。組織包括國家機關(guān)(主要是行政機關(guān))、企事業(yè)組織、社會團體和其他組織;個人包括國家公務(wù)員以及作為行政相對人的公民、外國人、無國籍人等。
    二、行政法主體與行政主體
    行政主體是行政法主體的一種,且是行政法主體中最重要的一種。
    三、行政主體與行政機關(guān)
    行政主體與行政機關(guān)兩個概念的關(guān)系極為密切。行政機關(guān)是行政主體的一種,且是行政主體中最重要的一種。在行政主體中,法律、法規(guī)授權(quán)的組織和其他社會公權(quán)力組織只占較小的比重,國家基本的、主要的行政職權(quán)都是由行政機關(guān)行使的。以至于在很多情況下,人們將“行政機關(guān)”作為行政主體的代名詞。
    但是,行政主體與行政機關(guān)之間有重要區(qū)別。首先,行政主體是行政法律關(guān)系一方當(dāng)事人的總稱,而行政機關(guān)只是行政法律關(guān)系中具體當(dāng)事人的稱謂。其次,行政主體主要是一種行政法學(xué)的概念,它是行政法學(xué)為研究行政法律關(guān)系而對關(guān)系參加人進行抽象而創(chuàng)制的政法英杰概念;而行政機關(guān)主要是一個具體法律概念。再次,行政機關(guān)作為民事主體出現(xiàn)時,并不屬于行政主體。
    第二節(jié) 行政法主體與行政組織法
    一、行政法主體與行政組織法
    二、行政組織法的主要內(nèi)容
    (一)國家行政機關(guān)的性質(zhì)和法律地位
    (二)國家行政機關(guān)的組成及結(jié)構(gòu)
    (三)國家行政機關(guān)的職權(quán)
    (四)國家行政機關(guān)設(shè)立、變更、撤銷的程序
    (五)國家行政機關(guān)的基本活動原則和制度
    三、行政組織法的體系
    本章思考題:
    1、簡述行政機關(guān)與行政主體的關(guān)系。
    2、簡述行政主體與行政法主體的關(guān)系。
    3、簡述行政組織法的主要內(nèi)容。
    4、試論我國行政主體與法國行政主體的區(qū)別。
    第六章 行政機關(guān)
    第一節(jié) 行政機關(guān)概述
    一、行政機關(guān)的涵義
    行政機關(guān)是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機關(guān)。
    二、行政機關(guān)的性質(zhì)和特征
    行政機關(guān)具有雙重性質(zhì):相對于國家權(quán)力機關(guān)——人民代表大會,它是執(zhí)行機關(guān);相對于行政相對人,它是行政主體。
    行政機關(guān)與其他國家機關(guān)相比較,具有下述特征:
    (一)行使國家行政職權(quán),管理國家行政事務(wù)
    (二)行政機關(guān)在組織體系上實行領(lǐng)導(dǎo)-從屬制
    (三)行政機關(guān)在決策機制上一般實行首長負責(zé)制
    (四)行政機關(guān)行使職能通常是主動的、經(jīng)常的和不間斷的
    (五)行政機關(guān)最經(jīng)常、最直接、最廣泛地與個人、組織打交道
    第二節(jié) 行政機關(guān)的分類
    一、一般行政機關(guān)與部門行政機關(guān)
    分類標(biāo)準(zhǔn):行政機關(guān)的權(quán)限范圍。
    二、職能性行政機關(guān)與專業(yè)性行政機關(guān)
    分類標(biāo)準(zhǔn):行政機關(guān)管理的客體和內(nèi)容。
    三、常設(shè)性行政機關(guān)與非常設(shè)性行政機關(guān)
    分類標(biāo)準(zhǔn):行政機關(guān)是否依憲法和行政組織法設(shè)置以及存在時間的久暫。
    四、專門執(zhí)法機關(guān)與普通管理機關(guān)
    分類標(biāo)準(zhǔn):行政機關(guān)行使職能的情況以及與行政相對人的關(guān)系。
    五、首長制行政機關(guān)與委員制政法英杰行政機關(guān)
    分類標(biāo)準(zhǔn):行政機關(guān)的決策和負責(zé)體制。
    六、派出行政機關(guān)與被派出行政機關(guān)
    這是一種特殊的分類法。在我國,只有部分省級、縣級、市或市區(qū)級人民政府向外分別派出地區(qū)行署、區(qū)公所和街道辦事處。
    第三節(jié) 行政機關(guān)的職責(zé)、職權(quán)與管理手段
    一、概述
    職權(quán)、職責(zé)、管理手段是三個既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。職權(quán)因職責(zé)而產(chǎn)生,管理手段則是職責(zé)、職權(quán)的延伸。
    二、行政機關(guān)的一般職責(zé)
    (一)保障國家安全
    (二)維護社會秩序
    (三)保障和促進經(jīng)濟發(fā)展
    (四)保障和促進文化進步
    (五)健全和發(fā)展社會保障與社會福利
    (六)保護和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境
    三、行政機關(guān)的主要職權(quán)
    行政機關(guān)為履行其職責(zé),必須具有相應(yīng)的職權(quán)。職權(quán)是職責(zé)的保障。根據(jù)憲法和組織法的有關(guān)規(guī)定,行政機關(guān)的主要職權(quán)一般有下述七項:
    (一)行政立法權(quán)
    (二)行政命令權(quán)
    (三)行政處理權(quán)
    (四)行政監(jiān)督權(quán)
    (五)行政裁決權(quán)
    (六)行政強制權(quán)
    (七)行政處罰權(quán)
    四、行政機關(guān)的主要管理手段
    (一)制定規(guī)范和發(fā)布命令、禁令
    (二)編制和執(zhí)行計劃、規(guī)劃
    (三)實施行政許可
    (四)征收稅費和給予財政資助
    (五)調(diào)查統(tǒng)計和發(fā)布信息情報
    (六)處理和裁決爭議、糾紛
    (七)采取行政強制措施
    (八)實施行政制裁
    (九)簽訂行政合同
    (十)提供行政指導(dǎo)
    第四節(jié) 我國現(xiàn)行行政機關(guān)的體系
    一、中央行政機關(guān)
    (一)國務(wù)院
    (二)國務(wù)院各部委
    (三)國務(wù)院直屬機構(gòu)和辦事機構(gòu)
    (四)主管有關(guān)行業(yè)或領(lǐng)域行政事務(wù)的國家局
    二、一般地方行政機關(guān)
    三、民族自治地方的行政機關(guān)
    四、特別行政區(qū)的行政機關(guān)
    本章思考題:
    1、簡述行政機關(guān)與公務(wù)員的關(guān)系。
    2、簡述行政主體資格的構(gòu)成要件。
    3、簡述行政機關(guān)職責(zé)與職權(quán)的關(guān)系。
    4、試論我國行政組織的法政法英杰治化。
    第七章 其他行政主體
    第一節(jié) 其他行政主體概述
    一、其他行政主體的含義
    其他行政主體,是指行政機關(guān)以外的行使一定行政職能的法律法規(guī)授權(quán)的組織和其他社會公權(quán)力組織。
    二、其他行政主體的種類
    (一)法律、法規(guī)授權(quán)的組織
    (二)其他社會公權(quán)力組織
    第二節(jié) 法律、法規(guī)授權(quán)的組織
    一、法律、法規(guī)授權(quán)組織的概念
    法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政機關(guān)組織。
    二、被授權(quán)組織的條件和范圍
    (一)基層群眾性自治組織
    (二)行業(yè)組織
    (三)工青婦等社會團體
    (四)事業(yè)與企業(yè)組織
    (五)行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)
    三、被授權(quán)組織的法律地位
    (一)被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能時,是行政主體,具有與行政機關(guān)基本相同的法律地位
    (二)被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能,并由其本身就行使所授職能的行為對外承擔(dān)法律責(zé)任
    (三)被授權(quán)組織在非行使行政職能的場合,不享有行政權(quán),不具有行政主體的地位
    第三節(jié) 其他社會公權(quán)力組織
    一、其他社會公權(quán)力組織的含義
    其他社會公權(quán)力組織是指法律、法規(guī)未授權(quán)行使公權(quán)力情況下的社會公權(quán)力組織。
    二、其他社會公權(quán)力組織的行政主體資格
    三、其他社會公權(quán)力組織的范圍
    第四節(jié) 行政委托情形下的行政主體
    一、行政委托概述
    這里的行政委托,是指行政機關(guān)委托行政機關(guān)系統(tǒng)以外的社會公權(quán)力組織或私權(quán)利組織行使某種行政職能、辦理某種行政事務(wù)。
    二、受委托組織的含義
    受委托組織是指受行政機關(guān)委托行使一定行政職能的非國家行政機關(guān)的組織。
    三、受委托組織的條件和范圍
    (一)受委托組織應(yīng)當(dāng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。
    (二)受委托組織具有熟悉政法英杰有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員;
    (三)受委托組織履行受委托職能,需要進行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的,它應(yīng)當(dāng)有條件組織進行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。
    四、受委托組織的法律地位
    受委托組織不是行政主體,它行使一定行政職能必須以委托行政機關(guān)的名義,且由受委托行政機關(guān)對其行為向外部承擔(dān)法律責(zé)任。
    本章思考題:
    1、簡述被授權(quán)組織的條件和范圍。
    2、簡述被授權(quán)組織和受委托組織的區(qū)別。