民法中的無權(quán)代理和表見代理

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無權(quán)代理和表見代理是民法中兩個極易混淆的概念,在司法考試的試題中也屢屢出現(xiàn),考生在司法考試復(fù)習中應(yīng)該給予重視。
    無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。狹義的無權(quán)代理,是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實施的代理行為。
    表見代理,是指代理人雖不具備代理權(quán),但因某種表象,足以使善意第三人相信代理人對本人有代理權(quán)而與代理人為法律行為,由此產(chǎn)生的法律效果依法直接 歸本人承擔的代理。
    兩者的相同點:
    首先,行為人都沒有本人的授權(quán),不具有代理權(quán)。
    其次,行為人實施的都是民事行為。
    兩者的不同點:
    一、概念 :
    無權(quán)代理是指代理人不具有代理權(quán)所實施的代理行為。無權(quán)代理包括根本未經(jīng)授權(quán)的代理,超越代理權(quán)的代理及代理權(quán)已終止的代理,廣義無權(quán)代理包括表見 代理,此處采狹義。
    表見代理是指被代理人的行為足以使善意第三人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán),基于此項信賴與無權(quán)代理人進行交易,由此造成的法律效果強行由被代理人承擔 的代理。
    二、構(gòu)成要件 :
    無權(quán)代理
    1.行為人所實施的法律行為符合代理行為的表面特征,即代理人必須以被代理人的名義為意思表示;
    2.行為人不具有代理權(quán),即屬 于自始無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已終止三種情況
    3.行為人與第三人所為行為不是違法行為。
    表見代理
    1.客觀上存在使善意第三人相信無權(quán)代理人擁有代理權(quán)的理由
    2.第三人善意且無過失,即第三人無從知道無權(quán)代理人不具有代理權(quán);
    3.無權(quán)代理人與第三人所為的法律行為,符合法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征
    三、法律效果:
    無權(quán)代理
    1本人追認。《民法通則》第66條規(guī)定:“沒有代理權(quán)超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任 ?!?BR>    2視為本人同意?!睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定:“本人知道他人以自己名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。
    3無權(quán)代理不發(fā)生法律效力的情形在不存在本人追認或不存在視為本人同意的情況下,無權(quán)代理為無效民事行為,應(yīng)當按有關(guān)無效民事行為的規(guī)則 來處理。
    表見代理
    1.如第三人主張表見代理,則代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人,被代理人承擔該法律后果后,有權(quán)向代理人主張損害賠償。
    2.如第三人主張無權(quán)代理,表見代理在沒有代理權(quán)這一實質(zhì)特征上同于無權(quán)代理,按照有關(guān)無效民事行為的規(guī)則來處理。注意領(lǐng)會第三人主張表見代理,本人 予以否認的,由本人舉證,如舉證不能,表見代理成立。