第三講 企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策和重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)基本理論概述
一、企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策與企業(yè)法律顧問(wèn)在決策中的作用
(一)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的概念和內(nèi)容
企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策是指企業(yè)針對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的重大事項(xiàng)，按照規(guī)定的權(quán)限和程序所進(jìn)行的決策。
一般包括：
(l)資本經(jīng)營(yíng)決策
如貸款、融資、擔(dān)保、發(fā)行股票、債券，設(shè)立子公司、分公司，對(duì)外合資、合作，向其他企業(yè)參股，收購(gòu)、兼并，組建集團(tuán)，資產(chǎn)重組等。
(2)產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)決策
如產(chǎn)品的改進(jìn)改型與更新?lián)Q代、新產(chǎn)品的科研開(kāi)發(fā)、技術(shù)引進(jìn)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓、產(chǎn)品生產(chǎn)組織、生產(chǎn)線的基本建設(shè)、技術(shù)改造、質(zhì)量保證體系等。
(3)財(cái)務(wù)經(jīng)營(yíng)決策
如經(jīng)濟(jì)效益和利稅發(fā)展目標(biāo)的確定、內(nèi)部核算及經(jīng)營(yíng)責(zé)任制、成本控制等。
(4)市場(chǎng)營(yíng)銷決策
如市場(chǎng)預(yù)測(cè)、產(chǎn)品價(jià)格、市場(chǎng)開(kāi)發(fā)，市場(chǎng)營(yíng)銷體系和銷售網(wǎng)絡(luò)，營(yíng)銷策略和售后服務(wù)，企業(yè)形象策劃、產(chǎn)品的廣告宣傳等。
(5)其他重大經(jīng)營(yíng)決策
如組織機(jī)構(gòu)設(shè)置與調(diào)整，人員的招聘和裁撤，企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)如商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密的戰(zhàn)略及管理和法律保護(hù)等。
(二)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的特點(diǎn)
第一，針對(duì)性
第二，預(yù)測(cè)性
第三，可行性
第四，選擇性
第五，實(shí)施性
(三)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的類型
1、按決策主體不同，分為個(gè)人決策與集體決策董事長(zhǎng)、總經(jīng)理個(gè)人作出的決定屬個(gè)人決策;董事會(huì)---03考、總經(jīng)理辦公室、管理委員會(huì)作出的決定屬于集體決策。
2、按決策目標(biāo)的不同，分為單一目標(biāo)決策與多目標(biāo)決策如企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組、股份制改造后發(fā)行股票并上市就是多目標(biāo)決策，而其中公司總股本及上市籌資的規(guī)模的確定就屬于單一目標(biāo)決策。
3、按決策依據(jù)和方法程序—02考不同，分為確定情況下的決策和不確定情況下的決策或風(fēng)險(xiǎn)情況下的決策 如在國(guó)內(nèi)組建中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)已研制投產(chǎn)的產(chǎn)品就屬于確定清況下的決策，而在國(guó)外投資與外商開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品的決策就屬于非確定清況下或風(fēng)險(xiǎn)清況下的決策。
4、按決策對(duì)象的不同，分為資本經(jīng)營(yíng)決策和產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)決策等
(四)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的作用—03考
1，確保決策有可靠的法律依據(jù)，避免和防范決策的法律風(fēng)險(xiǎn)
2，保障法律賦予企業(yè)的權(quán)利得到充分體現(xiàn)，使企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的合法權(quán)益化
3，保證決策在法律上是的方案，有利于決策目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)
4，從法律上為企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)獲得的利益提供有效的保護(hù)措施
二、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的方式與制度保證
(一)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的方式
1、參加企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策會(huì)議;---最重要和的方式
2、為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)決策提供咨詢意見(jiàn);---最直接和較常見(jiàn)的方式
3、通過(guò)起草、修改、審核有關(guān)法律文件參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策;---最普遍和最多的方式
4、企業(yè)法律顧問(wèn)主動(dòng)提出意見(jiàn)和方案，促請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)做出決策。---形式
(二)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的制度保證保證決策的合法性和法律上的可行性，應(yīng)通過(guò)制定企業(yè)規(guī)章制度，從制度上予以保證。
三、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的要求
(一)了解決策事項(xiàng)的有關(guān)背景
1、議題。2、目標(biāo)。3、對(duì)象。4、初步方案。
(二)了解有關(guān)當(dāng)事人的資信情況
1、對(duì)方當(dāng)事人的性質(zhì)、規(guī)模、組織、人員、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)者水平能力。
2、了解其資產(chǎn)負(fù)債情況，包括總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、銀行貸款及對(duì)外擔(dān)保情況。審查資產(chǎn)負(fù)債表和損益表。
3、了解對(duì)方經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和經(jīng)濟(jì)效益，包括產(chǎn)品技術(shù)情況，市場(chǎng)占有的份額和發(fā)展前景，產(chǎn)品的銷售收入、產(chǎn)銷率、成本價(jià)格和贏利情況。
4、對(duì)方誠(chéng)實(shí)信用和是否嚴(yán)格履行合同的情況。
了解資信情況的方法：
1、供有關(guān)文件資料;
2、向有關(guān)部門查詢或調(diào)查;
3、向銀行和對(duì)方的客戶了解其信用情況。
(三)熟悉有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策
(四)協(xié)調(diào)好與企業(yè)有關(guān)業(yè)務(wù)部門的關(guān)系
(五)為經(jīng)營(yíng)決策提供正確完整的法律意見(jiàn)和方案
企業(yè)法律顧問(wèn)為決策提出的意見(jiàn)和方案，其要求是：
1準(zhǔn)確、2嚴(yán)謹(jǐn)、3有較強(qiáng)的說(shuō)服力、4提出切實(shí)可行的方案。
四、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的法律意見(jiàn)書和法律審核意見(jiàn)表
(一)法律意見(jiàn)書的概念
法律意見(jiàn)書是企業(yè)法律顧問(wèn)在參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策過(guò)程中，就決策對(duì)象的有關(guān)問(wèn)題，以書面形式正式提出意見(jiàn)和方案的文書。
(二)法律意見(jiàn)書的基本內(nèi)容、格式
(1)標(biāo)題：如關(guān)于中外合作引進(jìn)外資的法律意見(jiàn)書。
(2)主送：即呈送的對(duì)象。
(3)正文：包括議題的簡(jiǎn)要陳述、法律依據(jù)及其分析、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的分析、有關(guān)問(wèn)題及對(duì)策、結(jié)論性意見(jiàn)、建議。
(4)附件;如法律、法規(guī)的條文規(guī)定等。
(5)落款：以法律事務(wù)機(jī)構(gòu)或企業(yè)法律顧問(wèn)個(gè)人的名義署名、送呈時(shí)間。
(三)法律意見(jiàn)書的要求
(1)明確提出決策涉及的法律問(wèn)題。
(2)透徹分析問(wèn)題。
(3)系統(tǒng)論述解決問(wèn)題的方案。
(4)清楚表明建議。
(5)形式規(guī)范、文字嚴(yán)謹(jǐn)。
五、企業(yè)法律顧問(wèn)參與重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本要求和具體任務(wù)
(一)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)概述
(二)企業(yè)法律顧問(wèn)參與重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本要求
1、了解有關(guān)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的背景。
2、了解熟悉有關(guān)的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理知識(shí)。
3、熟悉掌握有關(guān)的法律法規(guī)。
(三)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本任務(wù)
1、參加有關(guān)會(huì)議、調(diào)查、考察和談判。
2、收集有關(guān)法律法規(guī)和政策，必要時(shí)向有關(guān)法律專業(yè)人士咨詢。
3、及時(shí)解答法律問(wèn)題，為決策提供法律依據(jù)。
4、起草、審核和修改有關(guān)法律文書。
5、辦理有關(guān)法律事務(wù)。
六、企業(yè)改制
(一)企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的
1、狹義的內(nèi)涵：
僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責(zé)任公司(含國(guó)有獨(dú)資公司)或股份有限公司。
2、廣義的內(nèi)涵：
包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營(yíng)、合資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、轉(zhuǎn)讓國(guó)有資產(chǎn)和股份、股份合作制改造等。
企業(yè)改制的目的：
1、在宏觀層面上，調(diào)整國(guó)有經(jīng)濟(jì)布局，提高國(guó)有資產(chǎn)的整體質(zhì)量
2、從微觀層面上，建立現(xiàn)代企業(yè)制度
(二)企業(yè)改制的原則
1、確保國(guó)有資產(chǎn)不流失;
2、依法改制，規(guī)范運(yùn)作;
3、保護(hù)出資人、債權(quán)人、企業(yè)和職工等多方面的合法權(quán)益;
4、有利于促進(jìn)企業(yè)發(fā)展;
5、堅(jiān)持公開(kāi)、公平、公正。
(三)企業(yè)改制的主要形式
1、公司制改造
含義：公司制改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》所規(guī)定的公司，即有限責(zé)任公司(含國(guó)有獨(dú)資公司)和股份有限公司。
公司制改造的兩種形式：
(1)有限責(zé)任公司：是企業(yè)改制的主要形式。國(guó)有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，只有一個(gè)股東，即國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門。國(guó)家確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司應(yīng)采取國(guó)有獨(dú)資公司。
(2)股份有限公司：規(guī)模較大、具備條件的國(guó)有企業(yè)可以改制為股份有限公司。
法律顧問(wèn)在企業(yè)公司制改造中的法律事務(wù)主要有以下內(nèi)容：
(1)考慮選擇改制的形式。
(2)在邀請(qǐng)企業(yè)外的投資人參加改制時(shí)審查其資信狀況。
(3)就債權(quán)、債務(wù)處理提出法律意見(jiàn)。
(4)起草、審核出資人(發(fā)起人)協(xié)議、公司章程等法律文件。
(5)協(xié)助設(shè)計(jì)公司治理結(jié)構(gòu)，就公司機(jī)關(guān)職權(quán)界定提出意見(jiàn)。
(6)協(xié)助辦理公司名稱預(yù)登記
(7)協(xié)助改制中有關(guān)制度的制定
(8)其他有關(guān)事務(wù)
2、股份合作制改造
含義：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟(jì)。
勞動(dòng)合作與資本合作有機(jī)結(jié)合。
城市國(guó)有小企業(yè)和集體企業(yè)適合進(jìn)行股份合作制改造。
法律顧問(wèn)應(yīng)注意的法律問(wèn)題如下：
(1)股份合作制企業(yè)是獨(dú)立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，主要由本企業(yè)職工個(gè)人出資，出資人以出資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(2)職工自愿入股，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開(kāi)企業(yè)時(shí)不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
(3)按照誰(shuí)投資誰(shuí)享有產(chǎn)權(quán)的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定，明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系，正確界定產(chǎn)權(quán)。
(4)企業(yè)章程等法律文件的制作。
3、企業(yè)分立
含義：企業(yè)分立是指企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來(lái)，用這部分資產(chǎn)新設(shè)立一個(gè)或數(shù)個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關(guān)系，也可以沒(méi)有資產(chǎn)關(guān)系。
企業(yè)法律顧問(wèn)在企業(yè)分立中應(yīng)注意的法律問(wèn)題：
(1)應(yīng)當(dāng)有股東大會(huì)的決議;
(2)應(yīng)清理債權(quán)債務(wù);
(3)資產(chǎn)、權(quán)益、債務(wù)應(yīng)合理分割，人員要合理安置;
(4)應(yīng)發(fā)出公告;
(5)有關(guān)法律憑證要及時(shí)變更。
(6)新企業(yè)要辦理設(shè)立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。
4、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)
含義：債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是債務(wù)重組的一種方式，即債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成協(xié)議，將債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)為股權(quán)，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)完成后，債權(quán)人成為企業(yè)出資人之一。
國(guó)有企業(yè)實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，目前一般由金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)商業(yè)銀行的債權(quán)，再由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實(shí)現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，企業(yè)相應(yīng)增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)。
企業(yè)法律顧問(wèn)應(yīng)辦理的相關(guān)法律事務(wù)：
(1)參與企業(yè)債權(quán)的確認(rèn);
(2)參與債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實(shí)施方案的制定;
(3)就股權(quán)設(shè)置提出建議;
(4)起草、審核債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，特別注意不能約定股權(quán)固定匯報(bào)、設(shè)立監(jiān)管帳戶、原企業(yè)回購(gòu)或擔(dān)?；刭?gòu)金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)等。
(5)協(xié)助辦理召開(kāi)股東會(huì)議、董事會(huì)議以及工商登記等有關(guān)事務(wù)
5、企業(yè)出售
含義：企業(yè)出售是指將國(guó)有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人的行為。
企業(yè)法律顧問(wèn)應(yīng)注意的法律問(wèn)題：
(1)須獲政府或授權(quán)部門的批準(zhǔn)。
(2)對(duì)資產(chǎn)包括無(wú)形資產(chǎn)、土地使用權(quán)進(jìn)行評(píng)估。
(3)起草或?qū)彶槌鍪酆贤瑢?duì)債權(quán)債務(wù)的處理作出約定。
(4)確保職工合法權(quán)益不受侵犯。
(5)進(jìn)行公告。
6、企業(yè)兼并
企業(yè)兼并的形式：
(1)吸收合并：購(gòu)買其他企業(yè)，被收購(gòu)企業(yè)失去法人資格。
(2)新設(shè)合并：購(gòu)買其他企業(yè)后兩個(gè)企業(yè)均失去法人資格，重新設(shè)立一個(gè)企業(yè)。
法律顧問(wèn)參與企業(yè)兼并的法律事務(wù)：
(1)考察被兼并方的背景。
(2)了解債權(quán)債務(wù)情況，清理審查有關(guān)合同。
(3)起草審查兼并的有關(guān)協(xié)議。特別是其中的兼并方式、價(jià)款、支付方式及期限、債權(quán)債務(wù)處理、資產(chǎn)移交方式、職工安置、違約責(zé)任等。
(4)協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)，作好制度建設(shè)
(5)其他事務(wù)。
7、利用外資改組國(guó)有企業(yè)
含義：即利用外資將國(guó)有企業(yè)、含國(guó)有股權(quán)的公司制企業(yè)改制或設(shè)立為公司制外商投資企業(yè)的行為。
法律顧問(wèn)參與利用外資改組國(guó)有企業(yè)的法律事務(wù)有：
(1)了解背景和外國(guó)投資者的資信情況，熟悉改制的程序;
(2)以轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)或出售資產(chǎn)方式進(jìn)行的，改組方應(yīng)優(yōu)先采用公開(kāi)竟價(jià)方式確定外國(guó)投資者及轉(zhuǎn)讓價(jià)格。
(3)以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼;以其他方式改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼。
(4)職工安置方案。
(5)起草、審查股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
8、他改制形式
(1)租賃經(jīng)營(yíng)：
(2)承包經(jīng)營(yíng)：
一、企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策與企業(yè)法律顧問(wèn)在決策中的作用
(一)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的概念和內(nèi)容
企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策是指企業(yè)針對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的重大事項(xiàng)，按照規(guī)定的權(quán)限和程序所進(jìn)行的決策。
一般包括：
(l)資本經(jīng)營(yíng)決策
如貸款、融資、擔(dān)保、發(fā)行股票、債券，設(shè)立子公司、分公司，對(duì)外合資、合作，向其他企業(yè)參股，收購(gòu)、兼并，組建集團(tuán)，資產(chǎn)重組等。
(2)產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)決策
如產(chǎn)品的改進(jìn)改型與更新?lián)Q代、新產(chǎn)品的科研開(kāi)發(fā)、技術(shù)引進(jìn)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓、產(chǎn)品生產(chǎn)組織、生產(chǎn)線的基本建設(shè)、技術(shù)改造、質(zhì)量保證體系等。
(3)財(cái)務(wù)經(jīng)營(yíng)決策
如經(jīng)濟(jì)效益和利稅發(fā)展目標(biāo)的確定、內(nèi)部核算及經(jīng)營(yíng)責(zé)任制、成本控制等。
(4)市場(chǎng)營(yíng)銷決策
如市場(chǎng)預(yù)測(cè)、產(chǎn)品價(jià)格、市場(chǎng)開(kāi)發(fā)，市場(chǎng)營(yíng)銷體系和銷售網(wǎng)絡(luò)，營(yíng)銷策略和售后服務(wù)，企業(yè)形象策劃、產(chǎn)品的廣告宣傳等。
(5)其他重大經(jīng)營(yíng)決策
如組織機(jī)構(gòu)設(shè)置與調(diào)整，人員的招聘和裁撤，企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)如商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密的戰(zhàn)略及管理和法律保護(hù)等。
(二)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的特點(diǎn)
第一，針對(duì)性
第二，預(yù)測(cè)性
第三，可行性
第四，選擇性
第五，實(shí)施性
(三)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的類型
1、按決策主體不同，分為個(gè)人決策與集體決策董事長(zhǎng)、總經(jīng)理個(gè)人作出的決定屬個(gè)人決策;董事會(huì)---03考、總經(jīng)理辦公室、管理委員會(huì)作出的決定屬于集體決策。
2、按決策目標(biāo)的不同，分為單一目標(biāo)決策與多目標(biāo)決策如企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組、股份制改造后發(fā)行股票并上市就是多目標(biāo)決策，而其中公司總股本及上市籌資的規(guī)模的確定就屬于單一目標(biāo)決策。
3、按決策依據(jù)和方法程序—02考不同，分為確定情況下的決策和不確定情況下的決策或風(fēng)險(xiǎn)情況下的決策 如在國(guó)內(nèi)組建中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)已研制投產(chǎn)的產(chǎn)品就屬于確定清況下的決策，而在國(guó)外投資與外商開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品的決策就屬于非確定清況下或風(fēng)險(xiǎn)清況下的決策。
4、按決策對(duì)象的不同，分為資本經(jīng)營(yíng)決策和產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)決策等
(四)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的作用—03考
1，確保決策有可靠的法律依據(jù)，避免和防范決策的法律風(fēng)險(xiǎn)
2，保障法律賦予企業(yè)的權(quán)利得到充分體現(xiàn)，使企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的合法權(quán)益化
3，保證決策在法律上是的方案，有利于決策目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)
4，從法律上為企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)獲得的利益提供有效的保護(hù)措施
二、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的方式與制度保證
(一)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的方式
1、參加企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策會(huì)議;---最重要和的方式
2、為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)決策提供咨詢意見(jiàn);---最直接和較常見(jiàn)的方式
3、通過(guò)起草、修改、審核有關(guān)法律文件參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策;---最普遍和最多的方式
4、企業(yè)法律顧問(wèn)主動(dòng)提出意見(jiàn)和方案，促請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)做出決策。---形式
(二)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的制度保證保證決策的合法性和法律上的可行性，應(yīng)通過(guò)制定企業(yè)規(guī)章制度，從制度上予以保證。
三、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的要求
(一)了解決策事項(xiàng)的有關(guān)背景
1、議題。2、目標(biāo)。3、對(duì)象。4、初步方案。
(二)了解有關(guān)當(dāng)事人的資信情況
1、對(duì)方當(dāng)事人的性質(zhì)、規(guī)模、組織、人員、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)者水平能力。
2、了解其資產(chǎn)負(fù)債情況，包括總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、銀行貸款及對(duì)外擔(dān)保情況。審查資產(chǎn)負(fù)債表和損益表。
3、了解對(duì)方經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和經(jīng)濟(jì)效益，包括產(chǎn)品技術(shù)情況，市場(chǎng)占有的份額和發(fā)展前景，產(chǎn)品的銷售收入、產(chǎn)銷率、成本價(jià)格和贏利情況。
4、對(duì)方誠(chéng)實(shí)信用和是否嚴(yán)格履行合同的情況。
了解資信情況的方法：
1、供有關(guān)文件資料;
2、向有關(guān)部門查詢或調(diào)查;
3、向銀行和對(duì)方的客戶了解其信用情況。
(三)熟悉有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策
(四)協(xié)調(diào)好與企業(yè)有關(guān)業(yè)務(wù)部門的關(guān)系
(五)為經(jīng)營(yíng)決策提供正確完整的法律意見(jiàn)和方案
企業(yè)法律顧問(wèn)為決策提出的意見(jiàn)和方案，其要求是：
1準(zhǔn)確、2嚴(yán)謹(jǐn)、3有較強(qiáng)的說(shuō)服力、4提出切實(shí)可行的方案。
四、企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策的法律意見(jiàn)書和法律審核意見(jiàn)表
(一)法律意見(jiàn)書的概念
法律意見(jiàn)書是企業(yè)法律顧問(wèn)在參與企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策過(guò)程中，就決策對(duì)象的有關(guān)問(wèn)題，以書面形式正式提出意見(jiàn)和方案的文書。
(二)法律意見(jiàn)書的基本內(nèi)容、格式
(1)標(biāo)題：如關(guān)于中外合作引進(jìn)外資的法律意見(jiàn)書。
(2)主送：即呈送的對(duì)象。
(3)正文：包括議題的簡(jiǎn)要陳述、法律依據(jù)及其分析、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的分析、有關(guān)問(wèn)題及對(duì)策、結(jié)論性意見(jiàn)、建議。
(4)附件;如法律、法規(guī)的條文規(guī)定等。
(5)落款：以法律事務(wù)機(jī)構(gòu)或企業(yè)法律顧問(wèn)個(gè)人的名義署名、送呈時(shí)間。
(三)法律意見(jiàn)書的要求
(1)明確提出決策涉及的法律問(wèn)題。
(2)透徹分析問(wèn)題。
(3)系統(tǒng)論述解決問(wèn)題的方案。
(4)清楚表明建議。
(5)形式規(guī)范、文字嚴(yán)謹(jǐn)。
五、企業(yè)法律顧問(wèn)參與重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本要求和具體任務(wù)
(一)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)概述
(二)企業(yè)法律顧問(wèn)參與重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本要求
1、了解有關(guān)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的背景。
2、了解熟悉有關(guān)的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理知識(shí)。
3、熟悉掌握有關(guān)的法律法規(guī)。
(三)企業(yè)法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本任務(wù)
1、參加有關(guān)會(huì)議、調(diào)查、考察和談判。
2、收集有關(guān)法律法規(guī)和政策，必要時(shí)向有關(guān)法律專業(yè)人士咨詢。
3、及時(shí)解答法律問(wèn)題，為決策提供法律依據(jù)。
4、起草、審核和修改有關(guān)法律文書。
5、辦理有關(guān)法律事務(wù)。
六、企業(yè)改制
(一)企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的
1、狹義的內(nèi)涵：
僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責(zé)任公司(含國(guó)有獨(dú)資公司)或股份有限公司。
2、廣義的內(nèi)涵：
包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營(yíng)、合資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、轉(zhuǎn)讓國(guó)有資產(chǎn)和股份、股份合作制改造等。
企業(yè)改制的目的：
1、在宏觀層面上，調(diào)整國(guó)有經(jīng)濟(jì)布局，提高國(guó)有資產(chǎn)的整體質(zhì)量
2、從微觀層面上，建立現(xiàn)代企業(yè)制度
(二)企業(yè)改制的原則
1、確保國(guó)有資產(chǎn)不流失;
2、依法改制，規(guī)范運(yùn)作;
3、保護(hù)出資人、債權(quán)人、企業(yè)和職工等多方面的合法權(quán)益;
4、有利于促進(jìn)企業(yè)發(fā)展;
5、堅(jiān)持公開(kāi)、公平、公正。
(三)企業(yè)改制的主要形式
1、公司制改造
含義：公司制改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》所規(guī)定的公司，即有限責(zé)任公司(含國(guó)有獨(dú)資公司)和股份有限公司。
公司制改造的兩種形式：
(1)有限責(zé)任公司：是企業(yè)改制的主要形式。國(guó)有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，只有一個(gè)股東，即國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門。國(guó)家確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司應(yīng)采取國(guó)有獨(dú)資公司。
(2)股份有限公司：規(guī)模較大、具備條件的國(guó)有企業(yè)可以改制為股份有限公司。
法律顧問(wèn)在企業(yè)公司制改造中的法律事務(wù)主要有以下內(nèi)容：
(1)考慮選擇改制的形式。
(2)在邀請(qǐng)企業(yè)外的投資人參加改制時(shí)審查其資信狀況。
(3)就債權(quán)、債務(wù)處理提出法律意見(jiàn)。
(4)起草、審核出資人(發(fā)起人)協(xié)議、公司章程等法律文件。
(5)協(xié)助設(shè)計(jì)公司治理結(jié)構(gòu)，就公司機(jī)關(guān)職權(quán)界定提出意見(jiàn)。
(6)協(xié)助辦理公司名稱預(yù)登記
(7)協(xié)助改制中有關(guān)制度的制定
(8)其他有關(guān)事務(wù)
2、股份合作制改造
含義：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟(jì)。
勞動(dòng)合作與資本合作有機(jī)結(jié)合。
城市國(guó)有小企業(yè)和集體企業(yè)適合進(jìn)行股份合作制改造。
法律顧問(wèn)應(yīng)注意的法律問(wèn)題如下：
(1)股份合作制企業(yè)是獨(dú)立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，主要由本企業(yè)職工個(gè)人出資，出資人以出資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(2)職工自愿入股，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開(kāi)企業(yè)時(shí)不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
(3)按照誰(shuí)投資誰(shuí)享有產(chǎn)權(quán)的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定，明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系，正確界定產(chǎn)權(quán)。
(4)企業(yè)章程等法律文件的制作。
3、企業(yè)分立
含義：企業(yè)分立是指企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來(lái)，用這部分資產(chǎn)新設(shè)立一個(gè)或數(shù)個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關(guān)系，也可以沒(méi)有資產(chǎn)關(guān)系。
企業(yè)法律顧問(wèn)在企業(yè)分立中應(yīng)注意的法律問(wèn)題：
(1)應(yīng)當(dāng)有股東大會(huì)的決議;
(2)應(yīng)清理債權(quán)債務(wù);
(3)資產(chǎn)、權(quán)益、債務(wù)應(yīng)合理分割，人員要合理安置;
(4)應(yīng)發(fā)出公告;
(5)有關(guān)法律憑證要及時(shí)變更。
(6)新企業(yè)要辦理設(shè)立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。
4、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)
含義：債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是債務(wù)重組的一種方式，即債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成協(xié)議，將債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)為股權(quán)，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)完成后，債權(quán)人成為企業(yè)出資人之一。
國(guó)有企業(yè)實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，目前一般由金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)商業(yè)銀行的債權(quán)，再由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實(shí)現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，企業(yè)相應(yīng)增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)。
企業(yè)法律顧問(wèn)應(yīng)辦理的相關(guān)法律事務(wù)：
(1)參與企業(yè)債權(quán)的確認(rèn);
(2)參與債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實(shí)施方案的制定;
(3)就股權(quán)設(shè)置提出建議;
(4)起草、審核債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，特別注意不能約定股權(quán)固定匯報(bào)、設(shè)立監(jiān)管帳戶、原企業(yè)回購(gòu)或擔(dān)?；刭?gòu)金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)等。
(5)協(xié)助辦理召開(kāi)股東會(huì)議、董事會(huì)議以及工商登記等有關(guān)事務(wù)
5、企業(yè)出售
含義：企業(yè)出售是指將國(guó)有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人的行為。
企業(yè)法律顧問(wèn)應(yīng)注意的法律問(wèn)題：
(1)須獲政府或授權(quán)部門的批準(zhǔn)。
(2)對(duì)資產(chǎn)包括無(wú)形資產(chǎn)、土地使用權(quán)進(jìn)行評(píng)估。
(3)起草或?qū)彶槌鍪酆贤瑢?duì)債權(quán)債務(wù)的處理作出約定。
(4)確保職工合法權(quán)益不受侵犯。
(5)進(jìn)行公告。
6、企業(yè)兼并
企業(yè)兼并的形式：
(1)吸收合并：購(gòu)買其他企業(yè)，被收購(gòu)企業(yè)失去法人資格。
(2)新設(shè)合并：購(gòu)買其他企業(yè)后兩個(gè)企業(yè)均失去法人資格，重新設(shè)立一個(gè)企業(yè)。
法律顧問(wèn)參與企業(yè)兼并的法律事務(wù)：
(1)考察被兼并方的背景。
(2)了解債權(quán)債務(wù)情況，清理審查有關(guān)合同。
(3)起草審查兼并的有關(guān)協(xié)議。特別是其中的兼并方式、價(jià)款、支付方式及期限、債權(quán)債務(wù)處理、資產(chǎn)移交方式、職工安置、違約責(zé)任等。
(4)協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)，作好制度建設(shè)
(5)其他事務(wù)。
7、利用外資改組國(guó)有企業(yè)
含義：即利用外資將國(guó)有企業(yè)、含國(guó)有股權(quán)的公司制企業(yè)改制或設(shè)立為公司制外商投資企業(yè)的行為。
法律顧問(wèn)參與利用外資改組國(guó)有企業(yè)的法律事務(wù)有：
(1)了解背景和外國(guó)投資者的資信情況，熟悉改制的程序;
(2)以轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)或出售資產(chǎn)方式進(jìn)行的，改組方應(yīng)優(yōu)先采用公開(kāi)竟價(jià)方式確定外國(guó)投資者及轉(zhuǎn)讓價(jià)格。
(3)以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼;以其他方式改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼。
(4)職工安置方案。
(5)起草、審查股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
8、他改制形式
(1)租賃經(jīng)營(yíng)：
(2)承包經(jīng)營(yíng)：