某市A、B、C三家企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一從事生產(chǎn)經(jīng)營的實業(yè)有限責任公司(以下簡稱實業(yè)公司)。公司注冊資本110萬元，其中A出資20萬元，B出資15萬元，另以實物出資折價18萬元，C出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價20萬元及專利使用權(quán)出資折價27萬元。A受托于2001年8月向當?shù)卣鞴懿块T辦理報批手續(xù)，很快于8月22日獲準并取得批準文件。同年10月15日，A到當?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理登記手續(xù)。工商局指出了申請人在出資方面存在的不妥之處，并予以糾正，頒發(fā)了法人營業(yè)執(zhí)照。
同年12月，實業(yè)公司董事長賀某與一外商談妥，擬在該市建一個合營企業(yè)。該合營企業(yè)注冊資本總額240萬元，其中實業(yè)公司出資20萬元，另以場地使用權(quán)出資折價40萬元。另一合營方D公司出資130萬元，外商出資50萬元。三方委托實業(yè)公司辦理報批、登記手續(xù)。外方按三方約定于12月底將出資額50萬元先期匯入了實業(yè)公司賬戶，2002年1月10日三方正式簽訂合同，2月1日正式登記成立。
至2002年7月，實業(yè)公司和D公司仍未將出資額繳清(只繳納20%)。實業(yè)公司也一直未將外方先期匯入的50萬元轉(zhuǎn)入合營企業(yè)賬戶。外方催繳未果，于8月上旬提出終止合營合同，同時要求賠償損失12萬元，退還出資額50萬元。實業(yè)公司則提出：匯入我賬戶的50萬元因我公司急需用去15萬元，現(xiàn)在只能先退還35萬元，其余部分待3個月后補齊，外商訴至法院。
現(xiàn)問：
(1)A、B、C對實業(yè)公司出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處，為什么？
(2)實業(yè)公司、D公司與外商對合營公司的出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處？為什么？
(3)外商先期匯入而后被動用的15萬元款項以及外商提出因終止合同造成損失12萬元應由誰承擔，為什么？
答案:
(1)C的專利使用權(quán)出資折價27萬元，不符合法律規(guī)定。因為其出資額超過了三公司注冊資本的20%。
(2)有兩處不符合法律規(guī)定：①實業(yè)公司出資60萬元超過了其資產(chǎn)凈值110萬元的50%；②外方出資50萬元，低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
(3)①外商被動用的15萬元款項應由實業(yè)公司負責償還。因為實業(yè)公司非法挪用公司資金，侵犯了外商合法權(quán)益；②外商的12萬元損失應由實業(yè)公司與D公司按出資比例承擔，因為二者已構(gòu)成出資違約。
解題思路:
本題重在考查公司資本制度，無論從考查問題的角度還是從考查對象及難度看，都屬于上乘之作。相信考生通過本題的練習，對準確掌握公司資本制度大有裨益。
針對要求找出行為人行為差錯(不妥之處，不符合法律規(guī)定之處)的題目，考生務必細心考察行為人的每一個行為，對照有關(guān)法律規(guī)定，以挑剔的眼光找出每一個差錯，絕不可對每一個細節(jié)掉以輕心。當然，也不可矯枉過正，抱著“寧可錯找十個，也不可漏掉一個”的心態(tài)去吹毛求疵，因為“不妥之處”的數(shù)目總是有限的，而該數(shù)目常與該題的分值呈比例關(guān)系，如1∶1，1∶2，1∶15等等。況且，將行為人合法的行為說成是“不妥之處”，是要失分的?？梢?，挑錯也并非總是多多益善，所以，應充分利用題目中的信息，不僅需耐心、細心去找，還需要巧找的功夫哩。
法理詳解:
(1)有限責任公司的注冊資本是由股東的出資構(gòu)成的。法律對股東的出資方式有明確的規(guī)定，《公司法》第24條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。A、B、C三企業(yè)的出資方式符合該法律規(guī)定。但在公司法上還有一個資本充實的原則，這是有限責任公司的資合性特征決定的。按照資本充實原則，為避免造成注冊資本與公司實有財產(chǎn)之間出現(xiàn)差額，公司法對以實有財產(chǎn)之間差額的出現(xiàn)、以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的作價均進行嚴格控制，規(guī)定必須評估作價、核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。除此以外，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形財產(chǎn)作價出資在注冊資本中所占的比例也嚴格限制。我國《公司法》第24條第2款規(guī)定，除國家對采用的新技術(shù)成果有特別規(guī)定的以外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%。這里的20%限制，主要是出于交易安全的考慮。公司的無形資產(chǎn)過多，一旦出現(xiàn)經(jīng)營的巨大風險，債權(quán)人的利益就無法保障。該案中，公司注冊資本110萬元，C的?！糐P2〗利使用權(quán)出資折價27萬元超過了公司注冊資本的20%，違反《公司法》第24條第2款的規(guī)定。
(2)實業(yè)公司、D公司與外商對合營公司的出資也有不符合法律規(guī)定之處。為了保證公司的正?；顒樱Ｕ瞎蓶|的合法權(quán)益，我國公司法對公司的權(quán)利能力都有一些限制性規(guī)定，這一點也是公司與自然人和一般企業(yè)的差別所在。在對公司的權(quán)利能力的限制中，就有關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為其他公司有限責任股東時的投資額度必須符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?2條規(guī)定，公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。目的是保證本公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，維護自身的利益，避免公司因其大量資本投入其他公司，從而影響自身的發(fā)展，這也是對債權(quán)人及股東利益的保護。該案中，實業(yè)公司出資60萬元超過了實業(yè)公司資產(chǎn)凈值110萬元的50%，違反了《公司法》第12條的規(guī)定。另外在合營企業(yè)的注冊資本中，關(guān)于合營各方的出資比例，法律也有明確的規(guī)定，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第2款規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。本案中，該合營企業(yè)注冊資本總額240萬元，而外方出資僅50萬元，顯然低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
(3)合營企業(yè)成立后，外方出資50萬元，實業(yè)公司自己擅自用去15萬元，根據(jù)《公司法》第60條的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，實業(yè)公司侵犯了外商出資的合法權(quán)益，應由實業(yè)公司負責償還。外商提出因終止合同造成損失的12萬元，應由實業(yè)公司和D公司按出資比例承擔，因為實業(yè)公司和D公司已經(jīng)構(gòu)成出資違約。出資違約包括兩種情況：①承諾出資未出資的；②未足額出資的。股東應當足額繳納各自所認繳的出資額，股東只有履行了繳納出資的義務，公司才能實際擁有所規(guī)定的注冊資本。股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納的股東承擔違約責任，這是《公司法》第25條第2款規(guī)定的。該案中，實業(yè)公司和D公司未足額出資(只繳納20%)，理應承擔對外商的違約責任，賠償外商的經(jīng)濟損失。
同年12月，實業(yè)公司董事長賀某與一外商談妥，擬在該市建一個合營企業(yè)。該合營企業(yè)注冊資本總額240萬元，其中實業(yè)公司出資20萬元，另以場地使用權(quán)出資折價40萬元。另一合營方D公司出資130萬元，外商出資50萬元。三方委托實業(yè)公司辦理報批、登記手續(xù)。外方按三方約定于12月底將出資額50萬元先期匯入了實業(yè)公司賬戶，2002年1月10日三方正式簽訂合同，2月1日正式登記成立。
至2002年7月，實業(yè)公司和D公司仍未將出資額繳清(只繳納20%)。實業(yè)公司也一直未將外方先期匯入的50萬元轉(zhuǎn)入合營企業(yè)賬戶。外方催繳未果，于8月上旬提出終止合營合同，同時要求賠償損失12萬元，退還出資額50萬元。實業(yè)公司則提出：匯入我賬戶的50萬元因我公司急需用去15萬元，現(xiàn)在只能先退還35萬元，其余部分待3個月后補齊，外商訴至法院。
現(xiàn)問：
(1)A、B、C對實業(yè)公司出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處，為什么？
(2)實業(yè)公司、D公司與外商對合營公司的出資有無不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處？為什么？
(3)外商先期匯入而后被動用的15萬元款項以及外商提出因終止合同造成損失12萬元應由誰承擔，為什么？
答案:
(1)C的專利使用權(quán)出資折價27萬元，不符合法律規(guī)定。因為其出資額超過了三公司注冊資本的20%。
(2)有兩處不符合法律規(guī)定：①實業(yè)公司出資60萬元超過了其資產(chǎn)凈值110萬元的50%；②外方出資50萬元，低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
(3)①外商被動用的15萬元款項應由實業(yè)公司負責償還。因為實業(yè)公司非法挪用公司資金，侵犯了外商合法權(quán)益；②外商的12萬元損失應由實業(yè)公司與D公司按出資比例承擔，因為二者已構(gòu)成出資違約。
解題思路:
本題重在考查公司資本制度，無論從考查問題的角度還是從考查對象及難度看，都屬于上乘之作。相信考生通過本題的練習，對準確掌握公司資本制度大有裨益。
針對要求找出行為人行為差錯(不妥之處，不符合法律規(guī)定之處)的題目，考生務必細心考察行為人的每一個行為，對照有關(guān)法律規(guī)定，以挑剔的眼光找出每一個差錯，絕不可對每一個細節(jié)掉以輕心。當然，也不可矯枉過正，抱著“寧可錯找十個，也不可漏掉一個”的心態(tài)去吹毛求疵，因為“不妥之處”的數(shù)目總是有限的，而該數(shù)目常與該題的分值呈比例關(guān)系，如1∶1，1∶2，1∶15等等。況且，將行為人合法的行為說成是“不妥之處”，是要失分的?？梢?，挑錯也并非總是多多益善，所以，應充分利用題目中的信息，不僅需耐心、細心去找，還需要巧找的功夫哩。
法理詳解:
(1)有限責任公司的注冊資本是由股東的出資構(gòu)成的。法律對股東的出資方式有明確的規(guī)定，《公司法》第24條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。A、B、C三企業(yè)的出資方式符合該法律規(guī)定。但在公司法上還有一個資本充實的原則，這是有限責任公司的資合性特征決定的。按照資本充實原則，為避免造成注冊資本與公司實有財產(chǎn)之間出現(xiàn)差額，公司法對以實有財產(chǎn)之間差額的出現(xiàn)、以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的作價均進行嚴格控制，規(guī)定必須評估作價、核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。除此以外，對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形財產(chǎn)作價出資在注冊資本中所占的比例也嚴格限制。我國《公司法》第24條第2款規(guī)定，除國家對采用的新技術(shù)成果有特別規(guī)定的以外，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%。這里的20%限制，主要是出于交易安全的考慮。公司的無形資產(chǎn)過多，一旦出現(xiàn)經(jīng)營的巨大風險，債權(quán)人的利益就無法保障。該案中，公司注冊資本110萬元，C的?！糐P2〗利使用權(quán)出資折價27萬元超過了公司注冊資本的20%，違反《公司法》第24條第2款的規(guī)定。
(2)實業(yè)公司、D公司與外商對合營公司的出資也有不符合法律規(guī)定之處。為了保證公司的正?；顒樱Ｕ瞎蓶|的合法權(quán)益，我國公司法對公司的權(quán)利能力都有一些限制性規(guī)定，這一點也是公司與自然人和一般企業(yè)的差別所在。在對公司的權(quán)利能力的限制中，就有關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制。公司作為其他公司有限責任股東時的投資額度必須符合法律規(guī)定?！豆痉ā返?2條規(guī)定，公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。目的是保證本公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，維護自身的利益，避免公司因其大量資本投入其他公司，從而影響自身的發(fā)展，這也是對債權(quán)人及股東利益的保護。該案中，實業(yè)公司出資60萬元超過了實業(yè)公司資產(chǎn)凈值110萬元的50%，違反了《公司法》第12條的規(guī)定。另外在合營企業(yè)的注冊資本中，關(guān)于合營各方的出資比例，法律也有明確的規(guī)定，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第2款規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。本案中，該合營企業(yè)注冊資本總額240萬元，而外方出資僅50萬元，顯然低于合營企業(yè)注冊資本的25%。
(3)合營企業(yè)成立后，外方出資50萬元，實業(yè)公司自己擅自用去15萬元，根據(jù)《公司法》第60條的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，實業(yè)公司侵犯了外商出資的合法權(quán)益，應由實業(yè)公司負責償還。外商提出因終止合同造成損失的12萬元，應由實業(yè)公司和D公司按出資比例承擔，因為實業(yè)公司和D公司已經(jīng)構(gòu)成出資違約。出資違約包括兩種情況：①承諾出資未出資的；②未足額出資的。股東應當足額繳納各自所認繳的出資額，股東只有履行了繳納出資的義務，公司才能實際擁有所規(guī)定的注冊資本。股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納的股東承擔違約責任，這是《公司法》第25條第2款規(guī)定的。該案中，實業(yè)公司和D公司未足額出資(只繳納20%)，理應承擔對外商的違約責任，賠償外商的經(jīng)濟損失。