第四節(jié) 行政許可、行政處罰和行政復(fù)議制度
一、行政許可制度
（一）行政許可的概念
行政許可，是指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，通過(guò)頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對(duì)人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利和資格的行政行為。（例如，在某水庫(kù)禁漁期，某科研機(jī)構(gòu)為研究而申請(qǐng)捕撈一些魚(yú)類(lèi)樣品）
（二）行政許可的設(shè)定
法律
可以設(shè)定各類(lèi)行政許可
行政法規(guī)
可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定；
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可
發(fā)布決定
必要時(shí)，國(guó)務(wù)院可以用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可中華考試網(wǎng)
地方性法規(guī)
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，已制定法律、行政法規(guī)的，可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可
規(guī)章
可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體的規(guī)定
臨時(shí)
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可
法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。
【考題·多選題】下列關(guān)于行政許可的表述中，正確的有（?。?。（2005年考試題）
A.行政許可是行政機(jī)關(guān)依法單方面作出的具體行政行為
B.法律已經(jīng)設(shè)定行政許可的，行政法規(guī)可以增設(shè)行政許可，但應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院審查批準(zhǔn)
C.行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，可以依法委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可
D.除可以當(dāng)場(chǎng)做出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)做出行政許可決定
E.地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)
『正確答案』CDE
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政許可的相關(guān)規(guī)定。行政許可是申請(qǐng)的行政行為，沒(méi)有行政相對(duì)人的申請(qǐng)，行政主體就不能實(shí)施該行為，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤：對(duì)于行政許可做出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反法律的其他條件，因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
【考題·單選題】根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，下列規(guī)范性文件中，不得設(shè)定行政許可的是（ ）。（2009年考試題）
A.行政法規(guī)
B.地方性法規(guī)
C.省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章
D.國(guó)務(wù)院各部委的規(guī)章
『正確答案』D
『答案解析』本題考核行政許可的設(shè)定權(quán)。根據(jù)規(guī)定，法律、法規(guī)（行政法規(guī)和地方性法規(guī)）和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。
（三）行政許可的實(shí)施程序
1.申請(qǐng)與受理。
2.審查與決定。
行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人頒發(fā)加蓋本行政公章的下列行政許可證件：（1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書(shū)；（2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書(shū)；（3）行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。
3.期限。
除可以當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的以外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)10日。
4.聽(tīng)證。
申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽(tīng)證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出聽(tīng)證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽(tīng)證。
5.變更與延續(xù)。
二、行政處罰制度
（一）行政處罰的概念
行政處罰，是指行政主體為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對(duì)行政相對(duì)人違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。
（二）行政處罰的種類(lèi)與設(shè)定
1.行政處罰的種類(lèi)。
（1）人身罰：行政拘留、勞動(dòng)教養(yǎng)、驅(qū)逐出境；
（2）財(cái)產(chǎn)罰：罰款、沒(méi)收；
（3）行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、執(zhí)照；
（4）申誡法：警告。
2.行政處罰的設(shè)定。
法律的設(shè)定權(quán)
全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。
行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)
（1）可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由以外的各種行政處罰；
（2）法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)
（1）可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由、吊銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰；
（2）法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
規(guī)章的設(shè)定權(quán)
（1）只能創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款和警告的處罰。
（2）國(guó)務(wù)院部委及直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)章以及省級(jí)政府、省會(huì)城市、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
除上述法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得對(duì)行政處罰加以創(chuàng)設(shè)。
【考題·單選題】某省人民政府正在起草一項(xiàng)整治本省市場(chǎng)秩序的政府規(guī)章。按照法律規(guī)定，該規(guī)章可以創(chuàng)設(shè)的行政處罰種類(lèi)是（?。?。（2005年考試題）
A.警告
B.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)
C.沒(méi)收非法財(cái)產(chǎn)
D.暫扣營(yíng)業(yè)執(zhí)照
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政處罰的設(shè)定。根據(jù)規(guī)定，規(guī)章的設(shè)定權(quán)是有限的，只能創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款和警告的處罰。
【考題·單選題】下列規(guī)范性法律文件中，可以創(chuàng)設(shè)行政拘留的是（?。＃?006年考試題）
A.法律
B.行政法規(guī)
C.地方性法規(guī)
D.行政規(guī)章
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政處罰的設(shè)定。法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。
【考題·單選題】下列行政處罰的類(lèi)型中，只能由法律創(chuàng)設(shè)的是（?。?。（2008年考試題）
A.限制人身自由
B.罰款
C.吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照
D.警告
『正確答案』A
『答案解析』本題考核行政處罰的設(shè)定。根據(jù)規(guī)定，全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。
一、行政許可制度
（一）行政許可的概念
行政許可，是指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，通過(guò)頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對(duì)人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利和資格的行政行為。（例如，在某水庫(kù)禁漁期，某科研機(jī)構(gòu)為研究而申請(qǐng)捕撈一些魚(yú)類(lèi)樣品）
（二）行政許可的設(shè)定
法律
可以設(shè)定各類(lèi)行政許可
行政法規(guī)
可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定；
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可
發(fā)布決定
必要時(shí)，國(guó)務(wù)院可以用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可中華考試網(wǎng)
地方性法規(guī)
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，已制定法律、行政法規(guī)的，可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可
規(guī)章
可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體的規(guī)定
臨時(shí)
對(duì)可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可
法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。
【考題·多選題】下列關(guān)于行政許可的表述中，正確的有（?。?。（2005年考試題）
A.行政許可是行政機(jī)關(guān)依法單方面作出的具體行政行為
B.法律已經(jīng)設(shè)定行政許可的，行政法規(guī)可以增設(shè)行政許可，但應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院審查批準(zhǔn)
C.行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，可以依法委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可
D.除可以當(dāng)場(chǎng)做出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)做出行政許可決定
E.地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)
『正確答案』CDE
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政許可的相關(guān)規(guī)定。行政許可是申請(qǐng)的行政行為，沒(méi)有行政相對(duì)人的申請(qǐng)，行政主體就不能實(shí)施該行為，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤：對(duì)于行政許可做出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反法律的其他條件，因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
【考題·單選題】根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，下列規(guī)范性文件中，不得設(shè)定行政許可的是（ ）。（2009年考試題）
A.行政法規(guī)
B.地方性法規(guī)
C.省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章
D.國(guó)務(wù)院各部委的規(guī)章
『正確答案』D
『答案解析』本題考核行政許可的設(shè)定權(quán)。根據(jù)規(guī)定，法律、法規(guī)（行政法規(guī)和地方性法規(guī)）和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。
（三）行政許可的實(shí)施程序
1.申請(qǐng)與受理。
2.審查與決定。
行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人頒發(fā)加蓋本行政公章的下列行政許可證件：（1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書(shū)；（2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書(shū)；（3）行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。
3.期限。
除可以當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的以外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)10日。
4.聽(tīng)證。
申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽(tīng)證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出聽(tīng)證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽(tīng)證。
5.變更與延續(xù)。
二、行政處罰制度
（一）行政處罰的概念
行政處罰，是指行政主體為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對(duì)行政相對(duì)人違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。
（二）行政處罰的種類(lèi)與設(shè)定
1.行政處罰的種類(lèi)。
（1）人身罰：行政拘留、勞動(dòng)教養(yǎng)、驅(qū)逐出境；
（2）財(cái)產(chǎn)罰：罰款、沒(méi)收；
（3）行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、執(zhí)照；
（4）申誡法：警告。
2.行政處罰的設(shè)定。
法律的設(shè)定權(quán)
全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。
行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)
（1）可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由以外的各種行政處罰；
（2）法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)
（1）可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由、吊銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰；
（2）法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
規(guī)章的設(shè)定權(quán)
（1）只能創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款和警告的處罰。
（2）國(guó)務(wù)院部委及直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)章以及省級(jí)政府、省會(huì)城市、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
除上述法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得對(duì)行政處罰加以創(chuàng)設(shè)。
【考題·單選題】某省人民政府正在起草一項(xiàng)整治本省市場(chǎng)秩序的政府規(guī)章。按照法律規(guī)定，該規(guī)章可以創(chuàng)設(shè)的行政處罰種類(lèi)是（?。?。（2005年考試題）
A.警告
B.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)
C.沒(méi)收非法財(cái)產(chǎn)
D.暫扣營(yíng)業(yè)執(zhí)照
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政處罰的設(shè)定。根據(jù)規(guī)定，規(guī)章的設(shè)定權(quán)是有限的，只能創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款和警告的處罰。
【考題·單選題】下列規(guī)范性法律文件中，可以創(chuàng)設(shè)行政拘留的是（?。＃?006年考試題）
A.法律
B.行政法規(guī)
C.地方性法規(guī)
D.行政規(guī)章
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點(diǎn)是行政處罰的設(shè)定。法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。
【考題·單選題】下列行政處罰的類(lèi)型中，只能由法律創(chuàng)設(shè)的是（?。?。（2008年考試題）
A.限制人身自由
B.罰款
C.吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照
D.警告
『正確答案』A
『答案解析』本題考核行政處罰的設(shè)定。根據(jù)規(guī)定，全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對(duì)于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專(zhuān)屬權(quán)。